Fremsat den 10. marts 2021 af erhvervsministeren (Simon Kollerup)
Forslag
til
Lov om screening af visse udenlandske direkte
investeringer m.v. i Danmark (investeringsscreeningsloven)
Kapitel 1
Formål, anvendelsesområde
og definitioner
§ 1.
Formålet med denne lov er at forhindre, at udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske aftaler
kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden i Danmark gennem screening og eventuelle indgreb
over for sådanne investeringer og aftaler.
Stk. 2. Loven
finder ikke anvendelse, hvis der i anden lovgivning er fastsat
regler om screening af og eventuelt indgreb over for udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske aftaler af
hensyn til den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
§ 2.
Denne lov finder anvendelse på udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler, der
foretages eller indgås af udenlandske statsborgere. Dog
finder §§ 7, 10 og 11 ikke anvendelse på
statsborgere fra EU- og EFTA-lande.
Stk. 2. Denne
lov finder endvidere anvendelse på udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler, der
foretages eller indgås af følgende, jf. dog stk. 3 og
4:
1) Virksomheder,
der ikke er hjemmehørende her i riget. Dette gælder
også, selvom virksomheden har et fast driftssted i
Danmark.
2) Virksomheder,
der er hjemmehørende i Danmark, hvis virksomheden er en
dattervirksomhed eller en filial af en virksomhed, der ikke er
hjemmehørende her i riget.
3) Virksomheder,
der er hjemmehørende i Danmark, hvis en udenlandsk
statsborger omfattet af stk. 1 eller en virksomhed, der ikke er
hjemmehørende her i riget, har kontrol med eller betydelig
indflydelse på denne.
Stk. 3. Uanset
stk. 2 finder §§ 7, 10 og 11 ikke anvendelse på
virksomheder, der er hjemmehørende i et EU- eller EFTA-land,
forudsat at virksomheden ikke er under kontrol eller betydelig
indflydelse af statsborgere fra et land uden for EU eller EFTA
eller af virksomheder, der er hjemmehørende i et land uden
for EU eller EFTA.
Stk. 4. Uanset
stk. 2 finder loven anvendelse på udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler foretaget
eller indgået af en virksomhed hjemmehørende i
Grønland eller på Færøerne, hvis
udenlandske statsborgere eller virksomheder hjemmehørende
uden for riget har kon?trol med eller betydelig
indflydelse på virksomheden.
Stk. 5.
Erhvervsministeren kan efter forhandling med finansministeren,
udenrigsministeren, justitsministeren, klima-, energi- og
forsyningsministeren og forsvarsministeren fastsætte regler
om, at denne lov finder anvendelse på udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler, der
foretages af andre juridiske personer end nævnt i stk. 2-4,
hvis investeringen eller aftalen kan udgøre en trussel mod
den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
§ 3.
Denne lov finder anvendelse på udenlandske direkte
investeringer i og særlige økonomiske aftaler med
virksomheder hjemmehørende i Danmark.
Stk. 2.
Herudover finder loven anvendelse på stiftelse af nye
virksomheder i Danmark inden for særligt følsomme
sektorer eller aktiviteter omfattet af § 6.
Stk. 3.
Erhvervsministeren kan efter forhandling med finansministeren,
udenrigsministeren, justitsministeren, klima-, energi- og
forsyningsministeren og forsvarsministeren fastsætte regler
om, at denne lov finder anvendelse på udenlandske direkte
investeringer i og særlige økonomiske aftaler med
andre danske enheder end nævnt i stk. 1, hvis investeringen
eller aftalen kan udgøre en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden.
§ 4.
I denne lov forstås ved:
1) National
sikkerhed: Forhold der vedrører Danmarks territorielle
integritet og befolkningens overlevelse. Trusler mod den nationale
sikkerhed omhandler bl.a. handlinger, der udgør eller vil
kunne udgøre en risiko for forstyrrelse af internationale
relationer, nationernes fredelige sameksistens eller danske
militære interesser, samt handlinger, der har til hensigt at
forvolde Danmark skade, herunder forbrydelser mod statens
selvstændighed eller forbrydelser mod statsforfatningen og de
øverste statsmyndigheder.
2) Offentlig
orden: Forhold der vedrører Danmarks evne til at opretholde
et selvstændigt, demokratisk og sikkert samfund, uden at
forholdene dermed berører den nationale sikkerhed.
3) Udenlandsk
investor: En fysisk person eller virksomhed omfattet af § 2,
stk. 1-4, eller en enhed omfattet af regler fastsat i medfør
af § 2, stk. 5, som har til hensigt at foretage eller har
foretaget en udenlandsk direkte investering, eller som har til
hensigt at indgå eller har indgået en særlig
økonomisk aftale.
4) Udenlandsk
direkte investering: Erhvervelse af kontrol eller betydelig
indflydelse i en virksomhed hjemmehørende i Danmark ved
direkte eller indirekte besiddelse af eller kontrol over ejerandele
eller stemmerettigheder i virksomheden eller tilsvarende kontrol
ved andre midler, herunder køb af aktiver og langfristede
lån. Endvidere omfattes stiftelse af en ny virksomhed i
Danmark i en særligt følsom sektor med tilsvarende
kontrol eller betydelig indflydelse.
5) Særlig
økonomisk aftale: Et joint venture eller en drifts-,
leverandør- eller serviceaftale, der indgås med en
virksomhed hjemmehørende i Danmark omfattet af § 3,
stk. 1, eller en anden enhed omfattet af regler fastsat i
medfør af § 3, stk. 3, hvis en udenlandsk investor
derved opnår kontrol eller betydelig indflydelse på
virksomheden eller enheden.
6) Kontrol eller
betydelig indflydelse: Bestemmende indflydelse på
beslutninger om ledelsesmæssige, finansielle, udviklings-
eller driftsmæssige forhold i en virksomhed eller på
forretningskritiske områder i en virksomhed.
7) Virksomhed:
Alle erhvervsdrivende virksomheder uanset organisationsform.
Kapitel 2
Tilladelse til udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler inden for
særligt følsomme sektorer og aktiviteter
§ 5.
En udenlandsk investor, der har til hensigt at foretage en
udenlandsk direkte investering ved at erhverve en kvalificeret
andel i en virksomhed hjemmehørende i Danmark inden for
særligt følsomme sektorer og aktiviteter, der er
omfattet af § 6, skal på forhånd ansøge
Erhvervsstyrelsen om tilladelse til investeringen.
Stk. 2. Som
kvalificeret andel betragtes direkte eller indirekte besiddelse af
eller kontrol over mindst 10 pct. af ejerandelene eller
stemmerettighederne eller tilsvarende kontrol ved andre midler.
Stk. 3. Ved
beregning af ejerandele eller stemmerettigheder indgår andele
fra koncernforbundne virksomheder eller nærtbeslægtede
personer samt tegningsretter og købsoptioner af
kapitalandele, som aktuelt kan udnyttes eller konverteres.
Stk. 4. Stk. 1-3
finder tilsvarende anvendelse ved forøgelse af andelen, der
medfører, at denne efter erhvervelsen vil udgøre
eller overstige en grænse på henholdsvis 20 pct., 1/3,
50 pct., 2/3 eller 100 pct. af ejerandelen eller
stemmerettighederne i den danske virksomhed.
Stk. 5. Stk. 1-3
finder tilsvarende anvendelse ved stiftelse af nye
virksomheder.
Stk. 6.
Erhvervsstyrelsen kan fastsætte nærmere regler om
anvendelse af stk. 1-3 ved stiftelse af nye virksomheder efter stk.
5 og om beregning af ejerandele eller stemmerettigheder efter stk.
3 og 4.
§ 6.
Særligt følsomme sektorer og aktiviteter i forhold til
den nationale sikkerhed eller offentlige orden som nævnt i
§ 5, stk. 1, og § 7, stk. 1, omfatter
følgende:
1. Virksomheder
inden for forsvarssektoren.
2. Virksomheder
inden for it-sikkerhedsfunktioner eller behandling af
klassificerede oplysninger.
3. Virksomheder,
der producerer produkter med dobbelt anvendelse, som defineret i
§ 2, nr. 1, i Rådets forordning (EF) nr. 428/2009 med
senere ændringer.
4. Virksomheder
inden for anden kritisk teknologi end nr. 1-3.
5. Virksomheder
inden for kritisk infrastruktur.
Stk. 2.
Erhvervsministeren kan efter forhandling med finansministeren,
udenrigsministeren, justitsministeren, klima-, energi- og
forsyningsministeren og forsvarsministeren fastsætte
nærmere regler om de særligt følsomme sektorer
og aktiviteter, der er omfattet af stk. 1.
§ 7.
En udenlandsk investor, som ikke er omfattet af undtagelserne i
§ 2, stk. 1, 2. pkt., og § 2 stk. 3, der har til hensigt
at indgå en særlig økonomisk aftale inden for en
særligt følsom sektor eller aktivitet, der er omfattet
af § 6, med en virksomhed hjemmehørende i Danmark eller
en enhed omfattet af regler fastsat i medfør af § 3,
stk. 3, skal på forhånd ansøge Erhvervsstyrelsen
om tilladelse til aftalen.
Stk. 2.
Erhvervsministeren kan efter forhandling med finansministeren,
udenrigsministeren, justitsministeren, klima-, energi- og
forsyningsministeren og forsvarsministeren fastsætte
nærmere regler om, hvilke aftaler der er omfattet af stk.
1.
§ 8.
Senest 60 hverdage efter modtagelsen af en fuldstændig
ansøgning om tilladelse efter §§ 5 eller 7
meddeler Erhvervsstyrelsen, om den udenlandske direkte investering
eller særlige økonomiske aftale kan tillades efter
§ 9, stk. 1 eller 2, eller skal forelægges for
erhvervsministeren efter § 32, stk. 1. Fristen i 1. pkt. kan
forlænges til 90 hverdage, hvis ansøgningen
kræver nærmere undersøgelse, eller hvis den
udenlandske investor afgiver tilsagn om afbødende
foranstaltninger, herunder reviderede tilsagn, efter § 16.
Fristen kan forlænges yderligere efter anmodning fra den
udenlandske investor.
Stk. 2.
Erhvervsstyrelsen kan kræve alle oplysninger af den
udenlandske investor, som er nødvendige for at vurdere, om
den påtænkte investering eller aftale kan udgøre
en trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Erhvervsstyrelsen kan endvidere indhente oplysninger fra den danske
virksomhed eller enhed, der er omfattet af regler fastsat i
medfør af § 3, stk. 3, med henblik på bl.a. at
verificere oplysninger fra den udenlandske investor eller indhente
oplysninger om den danske virksomhed eller enhed, herunder om
ledelsesstruktur og forretningsområder. Hvis de krævede
oplysninger ikke udleveres til Erhvervsstyrelsen eller ikke er
bekræftet af en godkendt revisor efter stk. 3, kan styrelsen
meddele den udenlandske investor, at ansøgningen ikke kan
behandles på det foreliggende grundlag.
Stk. 3.
Erhvervsstyrelsen kan stille krav om, at afgivne oplysninger efter
stk. 2, 1. pkt., eller regler udstedt i medfør af denne lov,
ledsages af en erklæring fra en revisor, der er godkendt
efter revisorloven, om rigtigheden af disse oplysninger. Den, der
afgiver en erklæring efter 1. pkt., skal i erklæringen
bekræfte at være uafhængig af den udenlandske
investor.
Stk. 4. Andre
oplysninger, som Erhvervsstyrelsen har modtaget eller indhentet,
herunder i forbindelse med koordination af screening af udenlandske
investeringer i EU efter § 23, stk. 1, kan indgå i
undersøgelser efter stk. 1
Stk. 5.
Erhvervsstyrelsen kan fastsætte nærmere regler om
procedurer for ansøgning om tilladelse.
Stk. 6.
Erhvervsstyrelsen kan fastsætte regler om betaling af gebyr
for administration af reglerne om ansøgning om tilladelse
efter §§ 5 og 7.
§ 9.
Finder Erhvervsstyrelsen, at en ansøgning om at erhverve en
kvalificeret andel efter § 5 eller en ansøgning om en
særlig økonomisk aftale efter § 7 ikke kan
udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, udsteder Erhvervsstyrelsen tilladelse til
investeringen eller aftalen. Tilladelse efter 1. pkt. kan meddeles
på nærmere vilkår, hvis den udenlandske investor
har afgivet tilsagn om vilkår efter § 16.
Stk. 2. Er
ansøgningen forelagt for erhvervsministeren efter § 32,
stk. 1, kan ministeren tillade investeringen eller aftalen efter
stk. 1.
Stk. 3. Har en
virksomhed omfattet af § 2, stk. 2-4, eller en enhed der er
omfattet af regler fastsat i medfør af § 2, stk. 5,
fået tilladelse til en udenlandsk direkte investering eller
en særlig økonomisk aftale efter stk. 1, og sker der
efterfølgende ændringer i forhold til, hvem der har
kontrol med eller betydelig indflydelse på virksomheden eller
enheden, skal virksomheden eller enheden ansøge om ny
tilladelse efter §§ 5 eller 7.
Stk. 4.
Erhvervsstyrelsen kan ændre eller tilbagekalde en
afgørelse om tilladelse efter stk. 1 i følgende
tilfælde:
1.
Afgørelsen er truffet på grundlag af urigtige eller
vildledende oplysninger fra parterne i sagen.
2. Parterne i
afgørelsen overholder ikke aftalte vilkår.
3. Parterne i
afgørelsen overholder ikke pligten til at søge om
tilladelse ved forøgelse af andelen i virksomheden efter
§ 5, stk. 4.
4. Parterne i
afgørelsen overholder ikke pligten til at indsende en
årlig redegørelse, jf. § 16, stk. 2, eller §
17, stk. 2.
Stk. 5. Har
erhvervsministeren truffet afgørelse om tilladelse efter
stk. 2 kan Erhvervsstyrelsen tilsvarende ændre eller
tilbagekalde afgørelsen efter stk. 4 .
Stk. 6. I
tilfælde af at ændrede forhold medfører
alvorlige trusler mod den nationale sikkerhed eller offentlige
orden, kan erhvervsministeren tilbagekalde en tilladelse efter stk.
1.
Kapitel 3
Anmeldelse af andre udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske aftaler af
betydning for den nationale sikkerhed eller offentlige orden
§
10. En udenlandsk investor, som ikke er omfattet af
undtagelserne i § 2, stk. 1, 2. pkt., og § 2, stk. 3, kan
indgive anmeldelse til Erhvervsstyrelsen af en påtænkt
eller gennemført udenlandsk direkte investering, hvis
investeringen kan udgøre en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden, og den udenlandske investor
direkte eller indirekte opnår besiddelse af eller kontrol
over mindst 25 pct. af ejerandelene eller stemmerettighederne i en
virksomhed hjemmehørende i Danmark eller tilsvarende kontrol
ved andre midler.
Stk. 2. Ved
beregning af ejerandele eller stemmerettigheder indgår andele
fra koncernforbundne virksomheder eller nærtbeslægtede
personer samt tegningsretter og købsoptioner af
kapitalandele, som aktuelt kan udnyttes eller konverteres.
Stk. 3.
Erhvervsstyrelsen kan fastsætte nærmere regler om
beregning af ejerandele eller stemmerettigheder efter stk. 2.
§
11. En udenlandsk investor, som ikke er omfattet af
undtagelserne i § 2, stk. 1, 2. pkt., og § 2, stk. 3, kan
indgive anmeldelse til Erhvervsstyrelsen af en påtænkt
eller gennemført særlig økonomisk aftale med en
virksomhed hjemmehørende i Danmark eller en enhed, der er
omfattet af regler fastsat i medfør af § 3, stk. 3,
hvis aftalen kan udgøre en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden. § 7, stk. 2, finder
tilsvarende anvendelse.
§
12. Erhvervsstyrelsen undersøger, om en udenlandsk
direkte investering eller særlig økonomisk aftale, der
er anmeldt efter §§ 10 eller 11, kan udgøre en
trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Stk. 2. Senest
60 hverdage efter at Erhvervsstyrelsen har modtaget en
fuldstændig anmeldelse efter §§ 10 eller 11,
meddeler Erhvervsstyrelsen, om den udenlandske direkte investering
eller særlige økonomiske aftale kan godkendes efter
§ 13, stk. 1 eller 2, eller skal forelægges
erhvervsministeren efter § 32, stk. 1. Fristen kan
forlænges yderligere efter anmodning fra den udenlandske
investor.
Stk. 3.
Erhvervsstyrelsen kan afkræve den udenlandske investor alle
oplysninger, som er nødvendige for at vurdere, om den
påtænkte udenlandske direkte investering eller
særlige økonomiske aftale kan udgøre en trussel
mod den nationale sikkerhed eller offentlig orden i Danmark.
Erhvervsstyrelsen kan endvidere indhente oplysninger hos den danske
virksomhed med henblik på at verificere oplysninger fra den
udenlandske investor eller indhente oplysninger om den danske
virksomhed eller enhed, der er omfattet af regler fastsat i
medfør af § 3, stk. 3, herunder om ledelsesstruktur og
forretningsområder. Hvis de krævede oplysninger ikke
udleveres til Erhvervsstyrelsen eller ikke er bekræftet af en
godkendt revisor efter stk. 5, kan styrelsen meddele den
udenlandske investor, at anmeldelsen ikke kan behandles på
det foreliggende grundlag.
Stk. 4. Andre
oplysninger, som Erhvervsstyrelsen har modtaget eller indhentet,
herunder i forbindelse med koordinering af screening af udenlandske
investeringer i EU efter § 23, stk. 1, kan indgå i
undersøgelser efter stk. 1.
Stk. 5.
Erhvervsstyrelsen kan stille krav om, at afgivne oplysninger efter
stk. 3, 1. pkt., eller regler udstedt i medfør af denne lov,
ledsages af en erklæring fra en revisor, der er godkendt
efter revisorloven, om rigtigheden af disse oplysninger. Den, der
afgiver en erklæring efter 1. pkt., skal i erklæringen
bekræfte at være uafhængig af den udenlandske
investor.
Stk. 6.
Erhvervsstyrelsen kan fastsætte nærmere regler om
procedurer for anmeldelse af udenlandske direkte investeringer og
særlige økonomiske aftaler.
Stk. 7.
Erhvervsstyrelsen kan fastsætte regler om betaling af gebyr
for administration af reglerne om anmeldelse efter §§ 10
eller 11.
§
13. Finder Erhvervsstyrelsen, at en udenlandsk direkte
investering eller en særlig økonomisk aftale, der er
anmeldt efter §§ 10 eller 11, ikke udgør en
trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden,
godkender Erhvervsstyrelsen investeringen eller aftalen.
Stk. 2.
Erhvervsstyrelsen kan godkende den udenlandske direkte investering
eller særlige økonomiske aftale på nærmere
vilkår, hvis den udenlandske investor har afgivet tilsagn om
vilkår, jf. § 16.
Stk. 3. Er
anmeldelsen forelagt for erhvervsministeren efter § 32, stk.
1, kan ministeren godkende investeringen eller aftalen efter stk. 1
eller 2.
Stk. 4. Har
Erhvervsstyrelsen ikke inden for 60 hverdage efter tidspunktet for
anmeldelsen givet den udenlandske investor underretning efter
§ 12, stk. 1, betragtes dette som en afgørelse om
godkendelse af investeringen, medmindre Erhvervsstyrelsen har
afgivet meddelelse om, at anmeldelsen ikke kan behandles på
det foreliggende grundlag efter § 12, stk. 3, eller den
udenlandske investor har anmodet om en længere frist efter
§ 12, stk. 2.
Stk. 5.
Erhvervsstyrelsen kan ændre eller tilbagekalde en godkendelse
efter stk. 1 eller 2 i følgende tilfælde:
1.
Afgørelsen er truffet på grundlag af urigtige eller
vildledende oplysninger fra parterne i sagen.
2. Parterne i
afgørelsen overholder ikke aftalte vilkår.
3. Parterne i
afgørelsen overholder ikke pligten til at indsende en
årlig redegørelse efter § 16, stk. 2, eller
§ 17, stk. 2.
Stk. 6. Har
erhvervsministeren truffet afgørelse om godkendelse efter
stk. 3, kan Erhvervsstyrelsen tilsvarende ændre eller
tilbagekalde afgørelsen efter stk. 5.
Stk. 7. I
tilfælde af at ændrede forhold medfører
alvorlige trusler mod den nationale sikkerhed eller offentlige
orden, kan erhvervsministeren tilbagekalde en godkendelse efter
stk. 1.
§
14. Får Erhvervsstyrelsen formodning om, at en
udenlandsk direkte investering eller særlig økonomisk
aftale, der er omfattet af §§ 10 eller 11, men som ikke
er anmeldt til Erhvervsstyrelsen, kan udgøre en trussel mod
den nationale sikkerhed eller offentlige orden, kan styrelsen
beslutte at indlede en undersøgelse i op til 5 år fra
investeringens eller aftalens gennemførelse. § 12, stk.
3-5, samt § 13, stk. 1-3, finder tilsvarende anvendelse.
Kapitel 4
Afgørelseskriterier
§
15. Ved vurderingen af, om en udenlandsk direkte investering
eller en særlig økonomisk aftale efter denne lov og
regler udstedt i medfør heraf kan udgøre en trussel
mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden, skal der i
forhold til den danske virksomhed, som investeringen eller aftalen
vedrører, tages hensyn til alle relevante
omstændigheder og foreliggende oplysninger, herunder
følgende kriterier:
1. Om den danske
virksomhed opererer inden for eller påvirker kritisk
infrastruktur.
2. Om den danske
virksomhed behandler eller har adgang til klassificerede
oplysninger eller følsomme personoplysninger.
3. Den danske
virksomheds position på det danske marked, herunder
muligheder for substitution.
4. Om den danske
virksomhed hører til forsvarsindustrien, producerer
produkter med dobbelt anvendelse eller anden kritisk teknologi af
betydning for den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
5. Om den danske
virksomhed beskæftiger sig med forsyning af kritiske
råvarer, herunder energi, samt fødevaresikkerhed.
Stk. 2. Ved
vurderingen af, om en udenlandsk direkte investering eller en
særlig økonomisk aftale efter denne lov og regler
udstedt i medfør heraf kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden, skal der i forhold til
den udenlandske investor tages hensyn til alle relevante
omstændigheder og foreliggende oplysninger, herunder
følgende kriterier:
1. Om den
udenlandske investor direkte eller indirekte kontrolleres af en
udenlandsk regering, udenlandske statslige organer eller
udenlandske væbnede styrker, herunder gennem ejerforhold
eller betydelig finansiering.
2. Om den
udenlandske investor er eller har været involveret i
aktiviteter, der påvirker sikkerheden eller den offentlige
orden i en EU-medlemsstat eller i andre venligtsindede og allierede
lande.
3. Om der er en
alvorlig risiko for, at den udenlandske investor deltager i eller
har relationer til ulovlige eller kriminelle aktiviteter af
betydning for den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
4. Om der er
indikationer på, at den udenlandske investor bevidst
forsøger at omgå screeningsreglerne, f.eks. gennem
anvendelse af stråmandslignende selskabskonstruktioner.
Stk. 3.
Erhvervsministeren kan efter forhandling med finansministeren,
udenrigsministeren, justitsministeren, klima-, energi- og
forsyningsministeren og forsvarsministeren fastsætte
nærmere regler om kriterierne efter stk. 1 og 2, og andre
kriterier til bedømmelse af, om en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale kan
udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden.
Kapitel 5
Tilsagn om vilkår for
gennemførelse af investeringer (aftalte vilkår)
§
16. Efter forhandling med Erhvervsstyrelsen kan en
udenlandsk investor afgive tilsagn om at overholde nærmere
aftalte vilkår for gennemførelse af en udenlandsk
direkte investering eller særlig økonomisk aftale
omfattet af §§ 5 eller 7 eller §§ 10 eller 11
med henblik på at forhindre, at investeringen eller aftalen
kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden.
Stk. 2. Er en
ansøgning om eller en anmeldelse af en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale forelagt for
erhvervsministeren efter § 32, stk. 1, kan en udenlandsk
investor efter forhandling med ministeren afgive tilsagn om at
overholde nærmere aftalte vilkår for investeringen
eller aftalen efter stk. 1.
Stk. 3. Tilsagn
om vilkår efter stk. 1 eller 2 skal overholdes, så
længe den pågældende udenlandske direkte
investering eller særlige økonomiske aftale
opretholdes. Den udenlandske investor skal årligt indsende en
redegørelse for, hvorledes det er sikret, at de aftalte
vilkår er overholdt i årets løb.
Redegørelsen skal være ledsaget af en påtegning
om rigtigheden af oplysningerne fra en revisor, der er godkendt
efter revisorloven.
Kapitel 6
Påbud, forbud og afslag
§
17. Erhvervsministeren kan fastsætte nærmere
vilkår som betingelse for tilladelse til eller godkendelse af
en udenlandsk direkte investering eller særlig
økonomisk aftale omfattet af §§ 5 eller 7 eller
§§ 10 eller 11.
Stk. 2.
Vilkår fastsat efter stk. 1 skal overholdes, så
længe den pågældende udenlandske direkte
investering eller særlige økonomiske aftale
opretholdes. § 16, stk. 3, finder tilsvarende anvendelse.
§
18. Erhvervsministeren kan give afslag på eller
nedlægge forbud mod gennemførelse af en udenlandsk
direkte investering eller særlig økonomisk aftale
omfattet af §§ 5 eller 7 eller §§ 10 eller 11,
hvis investeringen eller aftalen udgør en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden, og det ikke har
været muligt at afbøde denne ved nærmere
vilkår for investeringens eller aftalens gennemførelse
efter §§ 16 eller 17.
§
19. Erhvervsministeren kan give påbud om afvikling af
en udenlandsk direkte investering eller særlig
økonomisk aftale omfattet af lovens §§ 10 eller
11, hvis ministeren træffer afgørelse om, at
investeringen eller aftalen udgør en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden.
§
20. Erhvervsstyrelsen kan nedlægge et midlertidigt
forbud mod gennemførelsen af en udenlandsk direkte
investering eller en særlig økonomisk aftale, der er
anmeldt efter §§ 10 eller 11, men ikke endeligt
gennemført, indtil Erhvervsstyrelsen har truffet en
afgørelse efter § 13, stk. 1 eller 2. Dette
gælder dog ikke, hvis fristen i § 13, stk. 4, er
overskredet.
Stk. 2. Har
Erhvervsstyrelsen nedlagt et midlertidigt forbud efter stk. 1, og
er sagen forelagt for erhvervsministeren efter § 32, stk. 1,
gælder det midlertidige forbud, indtil ministeren har truffet
afgørelse efter § 32, stk. 2.
Kapitel 7
Ekspropriation
§
21. Erhvervsministeren kan, i det omfang det er
nødvendigt for gennemførelse af foranstaltninger
efter denne lov, iværksætte ekspropriation af privat
ejendom.
Stk. 2.
Udgør gennemførelse af foranstaltninger efter denne
lov et ekspropriativt indgreb, ydes fuldstændig erstatning
til den eller de berørte ejere.
Stk. 3.
Erhvervsministeren kan fastsætte nærmere regler om
fremgangsmåden ved ekspropriation efter stk. 1.
Kapitel 8
Kontrol med udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler
Generel bestemmelse om
Erhvervsstyrelsens kontrol
§
22. Erhvervsstyrelsen fører kontrol med udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske aftaler i
Danmark, der er omfattet af denne lov.
Stk. 2.
Kontrollen omfatter følgende forhold:
1. Kontrol af
rigtigheden af oplysninger ved ansøgning om tilladelse.
2. Overholdelse
af vilkår aftalt eller fastsat i tilladelser eller
godkendelser efter denne lov.
3. Udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske aftaler,
der er anmeldt efter denne lov.
4. Udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske aftaler
omfattet af denne lov, der ikke er anmeldt.
5. Udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske aftaler,
hvor der i strid med denne lov ikke er ansøgt om
tilladelse.
Stk. 3.
Kontrollen kan i særlige tilfælde udføres som en
tilfældig stikprøvevis kontrol.
Stk. 4.
Erhvervsstyrelsens kontrol efter denne lov kan gennemføres i
forbindelse med kontrol eller undersøgelse i medfør
af anden lovgivning under styrelsens område.
Erhvervsstyrelsens kontrol kan tilrettelægges i samarbejde
med andre myndigheder, som udfører kontrol i henhold til
lovgivning under deres område.
Stk. 5.
Erhvervsstyrelsen har, hvis det skønnes nødvendigt,
mod behørig legitimation og uden retskendelse adgang til
erhvervsmæssige lokaler og transportmidler til brug for
styrelsens tilsyns- og kontrolopgaver i henhold til denne lov eller
regler fastsat i medfør af denne lov. Det samme gælder
andre myndigheder, som deltager i kontrollen sammen med
Erhvervsstyrelsen efter stk. 4 og efter regler, der er fastsat i
medfør af stk. 7. Kontrolbesøg efter 1. pkt. skal ske
som på forhånd varslede besøg.
Stk. 6.
Virksomheder, der er omfattet af denne lov, skal yde
Erhvervsstyrelsen den nødvendige bistand til tilsyns- og
kontrolopgavernes effektive gennemførelse efter stk. 5,
herunder udlevere relevante oplysninger, give adgang til
erhvervsmæssige lokaler og transportmidler samt bistå
ved kontrolbesøget.
Stk. 7.
Erhvervsstyrelsen kan fastsætte nærmere bestemmelser om
samarbejdet med andre myndigheder efter stk. 4 og 5 efter
forhandling med disse myndigheder.
Koordination af kontrol
af udenlandske direkte investeringer i EU
§
23. Erhvervsstyrelsen er nationalt kontaktpunkt i forhold,
der vedrører gennemførelsen af Europa-Parlamentets og
Rådets forordning (EU) 2019/452 om et regelsæt for
screening af udenlandske direkte investeringer i Unionen.
Erhvervsstyrelsen varetager som nationalt kontaktpunkt de
forpligtelser, der følger af forordningens
samarbejdsmekanisme i forbindelse med screening af udenlandske
direkte investeringer.
Stk. 2.
Erhvervsstyrelsen kan fastsætte regler om samarbejdet med
andre myndigheder om varetagelsen af opgaverne som nationalt
kontaktpunkt efter stk. 1 efter forhandling med disse
myndigheder.
Kontrol ved modtagelse af
ansøgninger om tilladelser til udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler
§
24. Erhvervsstyrelsen gennemfører en kontrol af
rigtigheden af oplysninger i forbindelse med ansøgninger om
tilladelser til udenlandske direkte investeringer eller
særlige økonomiske aftaler efter §§ 5 eller
7.
Stk. 2.
Erhvervsstyrelsen kan afvise ansøgninger om tilladelser, som
indeholder væsentlige fejl og mangler.
Erhvervsstyrelsens
efterfølgende kontrol af udenlandske investeringer og
særlige økonomiske aftaler
§
25. Erhvervsstyrelsen gennemfører en risikobaseret
kontrol af overholdelse af vilkår for tilladelser til
udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler, der er aftalt eller fastsat efter
§§ 16 eller 17.
§
26. Erhvervsstyrelsen gennemfører en risikobaseret
kontrol af udenlandske direkte investeringer eller særlige
økonomiske aftaler, der er anmeldt efter §§ 10
eller 11, for at forhindre at de kan udgøre en trussel mod
den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
§
27. Får Erhvervsstyrelsen formodning om, at en
udenlandsk direkte investering eller særlig økonomisk
aftale, der er omfattet af denne lov, og som ikke er anmeldt efter
§§ 10 eller 11, kan udgøre en trussel mod den
national sikkerhed eller offentlige orden, kan styrelsen
gennemføre en nærmere undersøgelse af
investeringen eller aftalen. Tilsvarende gælder, hvis
Erhvervsstyrelsen bliver bekendt med, at der i strid med
§§ 5 eller 7 er gennemført en investering eller
indgået en aftale uden tilladelse.
§
28. Erhvervsstyrelsen kan i særlige tilfælde
benytte ekstern bistand ved udførelse af en kontrol af en
udenlandsk direkte investering eller særlig økonomisk
aftale, der er omfattet af denne lov.
§
29. Erhvervsstyrelsen kan i forbindelse med kontrol efter
§§ 25-27 forlange de oplysninger af den udenlandske
investor, som er nødvendige for at kunne tage stilling til,
om loven og regler fastsat i medfør af loven er overholdt,
eller om den udenlandske direkte investering eller særlige
økonomiske aftale kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden. Erhvervsstyrelsen kan
endvidere indhente oplysninger hos den danske virksomhed eller
enhed med henblik på bl.a. at verificere oplysninger fra den
udenlandske investor eller indhente oplysninger om den danske
virksomhed eller enhed, herunder om ledelsesstruktur og
forretningsområder.
Stk. 2.
Erhvervsstyrelsen kan i forbindelse med, at styrelsen stiller krav
om oplysninger efter stk. 1, 1. pkt., kræve, at den
udenlandske investor indhenter en erklæring fra en revisor om
rigtigheden af bestemte oplysninger. Den, der afgiver en
erklæring efter 1. pkt., skal i erklæringen
bekræfte at være uafhængig af den udenlandske
investor. Kun revisorer, som er godkendte i henhold til
revisorloven, kan afgive erklæring efter 1. pkt.
Stk. 3.
Erhvervsstyrelsen kan fastsætte nærmere regler om
erklæringer fra godkendte revisorer efter stk. 2, § 8,
stk. 3, § 12, stk. 5, og § 16, stk. 3.
§
30. Erhvervsstyrelsen kan, når det findes
hensigtsmæssigt, offentliggøre, at en kontrol efter
§§ 25-27 iværksættes eller er blevet
iværksat. Styrelsen kan endvidere offentliggøre
resultatet af kontrollen.
Stk. 2.
Efterlever en udenlandsk investor ikke et påbud om afvikling
af en udenlandsk direkte investering eller særlig
økonomisk aftale efter § 19 eller § 31, stk. 2,
inden for den fastsatte frist, kan Erhvervsstyrelsen
offentliggøre dette og informere herom gennem
samarbejdsmekanismen efter § 23.
Stk. 3.
Offentliggørelsen efter stk. 1 og 2 sker på
Erhvervsstyrelsens hjemmeside. Erhvervsstyrelsen bestemmer, hvordan
offentliggørelsen sker.
Stk. 4.
Offentliggørelse efter stk. 1-3 kan ikke ske, hvis
offentliggørelsen vurderes at ville være en trussel
mod en igangværende efterforskning eller undersøgelse,
eller hvis offentliggørelsen vil forvolde
uforholdsmæssig stor skade for den udenlandske investor.
§
31. Erhvervsstyrelsen kan i forbindelse med en kontrol efter
denne lov eller regler udstedt i medfør af denne lov
påtale en overtrædelse eller påbyde, at en
overtrædelse skal bringes til ophør.
Stk. 2.
Erhvervsstyrelsen kan endvidere give påbud om afvikling af en
udenlandsk direkte investering eller særlig økonomisk
aftale omfattet af §§ 5 eller 7 eller §§ 10
eller 11 i følgende tilfælde:
1. Vilkår
for en investering eller aftale fastsat efter § 17, stk. 1,
bliver ikke overholdt, mens den pågældende investering
eller aftale opretholdes.
2. En
investering eller aftale bliver ikke afviklet i strid med en
tilbagekaldelse efter § 9, stk. 4-7, eller § 13, stk.
5-7.
3. Der er ikke
ansøgt om tilladelse til investeringen eller aftalen i strid
med §§ 5 eller 7.
4. Den
udenlandske investor udleverer ikke de oplysninger, som styrelsen
har forlangt efter § 29 til styrelsen.
Stk. 3.
Erhvervsstyrelsen fastsætter en frist for efterlevelsen af et
påbud efter stk. 1 om at bringe en overtrædelse til
ophør og et påbud efter stk. 2 om at afvikle en
udenlandsk direkte investering eller særlig økonomisk
aftale.
Kapitel 9
Kompetent myndighed og
afgørelseskompetence
§
32. Erhvervsstyrelsen er kompetent myndighed og
træffer afgørelser efter denne lov og regler udstedt i
medfør heraf, jf. dog stk. 2. Vurderer Erhvervsstyrelsen, at
en ansøgt udenlandsk direkte investering eller særlig
økonomisk aftale efter §§ 5 eller 7 eller en
anmeldt udenlandsk direkte investering eller særlig
økonomisk aftale efter §§ 10 eller 11 kan
udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, og at truslen ikke kan afbødes ved aftalte
vilkår for investeringens eller aftalens gennemførelse
efter § 16, forelægger styrelsen ansøgningen
eller anmeldelsen for erhvervsministeren efter stk. 2 og 3.
Stk. 2. I sager
der forelægges erhvervsministeren efter stk. 1, indleder
erhvervsministeren forhandling med finansministeren,
udenrigsministeren, justitsministeren, forsvarsministeren og andre
relevante ressortministre. På baggrund af forhandlingerne
træffer erhvervsministeren afgørelse om:
1. Tilladelse
efter § 9, stk. 2, til en ansøgning om en udenlandsk
direkte investering eller særlig økonomisk aftale
efter §§ 5 eller 7 eller godkendelse efter § 13,
stk. 3, af en udenlandsk direkte investering eller særlig
økonomisk aftale anmeldt efter §§ 10 eller 11.
2. Tilladelse
efter § 17, stk. 1, til en ansøgt udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale efter
§§ 5 eller 7 eller godkendelse efter § 17, stk. 1,
af en udenlandsk direkte investering eller særlig
økonomisk aftale anmeldt efter §§ 10 eller 11
på nærmere fastsatte vilkår.
3. Afslag efter
§ 18 på tilladelse til en udenlandsk direkte investering
eller særlig økonomisk aftale efter §§ 5
eller 7 eller forbud efter § 18 mod en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale anmeldt
efter §§ 10 eller 11.
4. Påbud
efter § 19 om afvikling af en udenlandsk direkte investering
eller særlig økonomisk aftale omfattet af §§
10 eller 11, der udgør en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden, uanset om investeringen eller
aftalen er anmeldt eller ikke er anmeldt.
Stk. 3.
Afgørelser efter stk. 2, nr. 1, meddeles af
Erhvervsstyrelsen.
Stk. 4.
Erhvervsministeren kan bemyndige Erhvervsstyrelsen til at
udøve nærmere angivne beføjelser, der i stk. 2
er tillagt erhvervsministeren.
Kapitel 10
Kommunikation m.v.
§
33. Erhvervsministeren kan fastsætte regler om, at
skriftlig kommunikation til og fra Erhvervsstyrelsen om forhold,
som er omfattet af denne lov eller af regler udstedt i
medfør af denne lov, skal foregå digitalt.
Stk. 2.
Erhvervsministeren kan fastsætte nærmere regler om
digital kommunikation, herunder om anvendelse af bestemte
it-systemer, særlige digitale formater og elektronisk
signatur eller lignende.
Stk. 3. En
digital meddelelse anses for at være kommet frem, når
den er tilgængelig for adressaten for meddelelsen.
§
34. Erhvervsministeren kan fastsætte regler om, at
Erhvervsstyrelsen kan udstede afgørelser og andre dokumenter
efter denne lov eller regler udstedt i medfør af denne lov
uden underskrift, med maskinelt eller på tilsvarende
måde gengivet underskrift eller under anvendelse af en
teknik, der sikrer entydig identifikation af den, som har udstedt
afgørelsen eller dokumentet. Sådanne afgørelser
og dokumenter sidestilles med afgørelser og dokumenter med
personlig underskrift.
Stk. 2.
Erhvervsministeren kan fastsætte regler om, at
afgørelser og andre dokumenter, der udelukkende er truffet
eller udstedt på grundlag af elektronisk databehandling, kan
udstedes alene med angivelse af Erhvervsstyrelsen som afsender.
§
35. Hvor det efter denne lov eller regler udstedt i
medfør af denne lov er krævet, at et dokument, som er
udstedt af andre end Erhvervsstyrelsen, skal være
underskrevet, kan dette krav opfyldes ved anvendelse af en teknik,
der sikrer en entydig identifikation af den, som har udstedt
dokumentet, jf. dog stk. 2. Sådanne dokumenter sidestilles
med dokumenter med personlig underskrift.
Stk. 2.
Erhvervsstyrelsen kan fastsætte nærmere regler om
fravigelse af underskriftskrav. Det kan herunder bestemmes, at krav
om personlig underskrift ikke kan fraviges for visse typer af
dokumenter.
Kapitel 11
Sprogkrav
§
36. Erhvervsstyrelsen kan sagsbehandle og træffe
afgørelse på engelsk, hvis den udenlandske investor
ønsker det. Har Erhvervsstyrelsen truffet afgørelse
på engelsk, skal der foreligge et dansk resumé
heraf.
§
37. Ansøgninger om tilladelse, anmeldelser, tilsagn
om vilkår m.v., som indsendes til Erhvervsstyrelsen skal
være affattet på dansk eller engelsk. Erhvervsstyrelsen
kan forlange, at dokumenter indsendes i bekræftet
oversættelse til dansk eller engelsk.
Kapitel 12
Tavshedspligt og offentlighed
§
38. Reglerne om aktindsigt og egenacces i lov om
offentlighed i forvaltningen finder ikke anvendelse for sager, som
behandles efter denne lov.
Stk. 2.
Erhvervsstyrelsen og erhvervsministeren kan uanset reglerne om
partens aktindsigt i forvaltningsloven efter høring af
relevante myndigheder bestemme, at oplysninger, der har
indgået i en afgørelse efter § 9, stk. 1 eller 2,
eller stk. 4-6, § 13, § 17, stk. 1, §§ 18 eller
19, § 20, stk. 1, og § 31 ikke kan videregives til de
parter, som afgørelsen angår, når dette er
nødvendigt af hensyn til den nationale sikkerhed eller
offentlige orden.
§
39. Erhvervsstyrelsens og Erhvervsministeriets ansatte er
under ansvar efter straffelovens §§ 152-152 e forpligtet
til at hemmeligholde fortrolige oplysninger, som de får
kendskab til gennem varetagelse af myndighedsopgaver efter denne
lov, jf. dog § 30. Det samme gælder personer, der
udfører serviceopgaver som led i Erhvervsstyrelsens og
Erhvervsministeriets drift, og eksperter, der handler på
styrelsens eller ministeriets vegne. Dette gælder også
efter ansættelses- eller kontraktforholdets ophør.
Stk. 2. Samtykke
fra den, som tavshedspligten tilsigter at beskytte, berettiger ikke
personer som nævnt i stk. 1 til at videregive fortrolige
oplysninger.
Stk. 3.
Erhvervsministeren kan fastsætte regler om, at fortrolige
oplysninger uanset stk. 1 kan videregives til nærmere angivne
myndigheder.
Stk. 4. Alle,
der efter regler fastsat i medfør af stk. 3 modtager
fortrolige oplysninger fra Erhvervsstyrelsen eller
Erhvervsministeriets, er med hensyn til disse oplysninger
undergivet tavshedspligten som nævnt i stk. 1.
Kapitel 13
Domstolsprøvelse
§
40. Erhvervsministerens og Erhvervsstyrelsens
afgørelser efter denne lov kan ikke anbringes for anden
administrativ myndighed.
§
41. Søgsmål til prøvelse af påbud,
forbud eller vilkår efter §§ 17-20 og § 31,
stk. 2, kan indbringes for domstolene ved at anlægge sag mod
erhvervsministeren, dog for afgørelser truffet efter
§§ 20 eller 31, stk. 2, mod Erhvervsstyrelsen, ved
Københavns Byret. I afgørelsen af sagen ved byretten
deltager 3 dommere.
Stk. 2.
Søgsmål til prøvelse af påbud, forbud
eller vilkår efter §§ 17-20 og § 31, stk. 2,
skal være anlagt inden 6 måneder efter, at
afgørelsen er meddelt den pågældende part.
Stk. 3.
Justitsministeren, eller den ministeren bemyndiger hertil, kan i
særlige tilfælde lade personer, der er ansat i
Politiets Efterretningstjeneste møde for erhvervsministeren
eller Erhvervsstyrelsen i retten som
rettergangsfuldmægtig.
§
42. Som part i sagen for det offentlige anses
erhvervsministeren eller den, ministeren bemyndiger hertil, dog for
afgørelser truffet efter § 20 og § 31, stk. 2,
Erhvervsstyrelsen.
Stk. 2. Retten
beskikker en særlig advokat til at varetage interesser for
den, der har indbragt sagen for retten, eller som er indtrådt
som part i sagen og på vegne af denne udøve
partsbeføjelser med hensyn til oplysninger omfattet af en
bestemmelse efter § 38, stk. 2. Om salær og
godtgørelse for udlæg til den særlige advokat
gælder samme regler som i tilfælde, hvor der er meddelt
fri proces, jf. retsplejelovens kapitel 31.
Stk. 3. Den
særlige advokat efter stk. 1 skal underrettes om alle
retsmøder i sagen og er berettiget til at deltage i disse.
Den særlige advokat skal gøres bekendt med og have
udleveret kopi af det materiale, som indgår i sagen for
retten, jf. dog stk. 4.
Stk. 4.
Erhvervsministeren eller den, ministeren bemyndiger hertil, kan dog
beslutte, at der af hensyn til den nationale sikkerhed eller
offentlige orden ikke kan udleveres kopi til den særlige
advokat. Det samme gælder for Erhvervsstyrelsen i forhold til
afgørelser truffet efter § 20 og § 31, stk. 2.
Beslutningen kan af den særlige advokat indbringes for
retten.
§
43. Oplysninger omfattet af en bestemmelse efter § 38,
stk. 2, videregives ikke til parten, men alene til den
særlige advokat beskikket efter § 42, stk. 2. Når
sådanne oplysninger er videregivet til den særlige
advokat, må vedkommende ikke drøfte sagen med parten
eller dennes advokat og må ikke udtale sig i
retsmøder, hvor parten eller dennes advokat er til stede.
Parten og dennes advokat kan til enhver tid give skriftlige
meddelelser til den særlige advokat om sagen.
Stk. 2. Retten
kan af egen drift eller efter begæring fra den særlige
advokat beskikket efter § 42, stk. 2, beslutte, at
oplysninger, der er indgået i erhvervsministerens
afgørelse efter § 17, stk. 1, §§ 18 eller 19,
eller Erhvervsstyrelsens afgørelse efter § 20, stk. 1,
eller § 31, stk. 2, videregives til parten og dennes advokat,
hvis sikkerhedsmæssige forhold ikke kan begrunde
erhvervsministerens eller Erhvervsstyrelsens bestemmelse efter
§ 38, stk. 2. Afgørelsen træffes ved kendelse, og
efter at den særlige advokat og erhvervsministeren eller
dennes bemyndigede, for afgørelser truffet efter § 20
eller § 31, stk. 2, Erhvervsstyrelsen, har haft lejlighed til
at udtale sig. Kendelsen kan kæres af de i 2. pkt.
nævnte personer eller myndigheder. Kære af en
afgørelse om, at oplysninger videregives, har
opsættende virkning.
Stk. 3. Har
retten truffet afgørelse efter stk. 2, 1. pkt., kan
justitsministeren eller den, ministeren bemyndiger hertil,
bestemme, at de pågældende oplysninger ikke
indgår i sagen for retten.
Stk. 4. Ingen
må deltage som dommer i sagen, hvis den
pågældende har truffet afgørelse efter stk. 2,
1. pkt., eller i øvrigt har haft adgang til oplysninger
omfattet af en sådan afgørelse, og justitsministeren
eller den, ministeren bemyndiger hertil, har truffet beslutning
efter stk. 3 om, at de pågældende oplysninger ikke
indgår i sagen for retten.
§
44. Den del af et retsmøde, der angår, eller
hvor der fremlægges eller behandles oplysninger omfattet af
en beslutning efter § 38, stk. 2, og som ikke er omfattet af
en afgørelse efter § 43, stk. 2, holdes for lukkede
døre. I denne del af et retsmøde deltager den
særlige advokat beskikket efter § 42, stk. 2, men ikke
parten og dennes advokat.
Stk. 2. Retten
bestemmer, hvordan retsmøder, der efter stk. 1 helt eller
delvis holdes for lukkede døre, gennemføres.
§
45. Retten træffer afgørelse, efter at parterne
og den særlige advokat beskikket efter § 42, stk. 2, har
haft lejlighed til at udtale sig.
§
46. Justitsministeren antager et antal advokater, der kan
beskikkes efter § 42, stk. 2, 1. pkt.
Stk. 2.
Justitsministeren kan fastsætte nærmere regler om de
pågældende advokater, herunder om vagtordninger, om
vederlag for at stå til rådighed og om
sikkerhedsmæssige spørgsmål.
§
47. Reglerne i dette kapitel om sagens behandling i byretten
gælder tilsvarende for sagens behandling i landsretten og
Højesteret.
Kapitel 14
Bestemmelser om afvikling af
udenlandske direkte investeringer og ugyldighed af særlige
økonomiske aftaler
§
48. Efterleves et påbud om afvikling af en udenlandsk
direkte investering efter § 19 eller § 31, stk. 2, ikke
inden for den fastsatte frist, kan Erhvervsstyrelsen ophæve
den stemmeret, der er knyttet til ejerandele i den danske
virksomhed, der tilhører den pågældende
udenlandske investor. Har Erhvervsstyrelsen ophævet
stemmeretten, kan ejerandelene ikke indgå ved
opgørelse af de stemmeberettigede ejerandele.
Stk. 2.
Særlige økonomiske aftaler, der er i strid med et
afslag eller forbud efter § 18, eller et påbud om
afvikling af en særlig økonomisk aftale efter §
19 eller § 31, stk. 2, er uden gyldighed mellem parterne.
Kapitel 15
Ikrafttræden
§
49. Loven træder i kraft den 1. juli 2021.
Stk. 2. Loven
finder ikke anvendelse på udenlandske direkte investeringer
og særlige økonomiske aftaler, der er
gennemført inden den 1. september 2021.
Kapitel 16
Territorialbestemmelser
§
50. Loven gælder ikke for Færøerne og
Grønland.
Bemærkninger til lovforslaget
Almindelige
bemærkninger | | Indholdsfortegnelse | | 1. | Indledning | 2. | Lovforslagets baggrund og evaluering | | 2.1. | Den tværministerielle arbejdsgruppe
vedrørende nationale sikkerhedsinteresser ved visse
investeringer m.v. | | 2.2. | Lovevaluering | 3. | Gældende sektorspecifikke
screeningsordninger m.v. | | 3.1. | Generelt om sektorspecifikke
screeningsordninger m.v. | | 3.2. | Krigsmaterielloven | | 3.3. | Kontinentalsokkelloven | | 3.4. | FDI-forordningen | 4. | Fremmed ret | | 4.1. | Screeningsordninger i udvalgte lande | | | 4.1.1. | Omfattede sektorer | | | 4.1.2. | De omfattede aktiviteter i andre landes
screeningsordning | | | 4.1.3. | Screening af andre økonomiske
aktiviteter i udvalgte lande | | | 4.1.4. | Notifikation af investeringer i udvalgte
lande | | | 4.1.5. | Hjemmel til indgreb | | | 4.1.6. | Domstolsprøvelse og
fortrolighed | | | | 4.1.6.1. | Fortrolighed i forbindelse med en
afgørelse om indgreb | | | | 4.1.6.2. | Fortrolighed i forbindelse med en eventuel
domstolsprøvelse | 5. | Lovforslagets hovedpunkter | | 5.1. | Formål, anvendelsesområde og
definitioner | | | 5.1.1. | Gældende ret | | | 5.1.2. | Den tværministerielle arbejdsgruppes
anbefalinger | | | | 5.1.2.1. | Forholdet til andre sektorspecifikke
ordninger | | | | 5.1.2.2. | De omfattede dispositioner | | | | 5.1.2.3. | De omfattede sektorer og aktiviteter | | | | 5.1.2.4. | De omfattede aktører | | | | 5.1.2.5. | Det danske tilsynsobjekt | | | | 5.1.2.6. | Definitioner | | | 5.1.3. | Erhvervsministeriets overvejelser | | | 5.1.4. | Den foreslåede ordning | | 5.2. | Sektoriel og tværsektoriel
screeningsordning | | | 5.2.1. | Gældende ret | | | 5.2.2. | Den tværministerielle arbejdsgruppes
anbefalinger | | | 5.2.3. | Erhvervsministeriets overvejelser | | | 5.2.4. | Den foreslåede ordning | | 5.3. | Afgørelseskriterier | | | 5.3.1. | Gældende ret | | | 5.3.2. | Den tværministerielle arbejdsgruppes
anbefalinger | | | 5.3.3. | Erhvervsministeriets overvejelser | | | 5.3.4. | Den foreslåede ordning | | 5.4. | Administration og kompetent myndighed | | | 5.4.1. | Gældende ret | | | 5.4.2. | Den tværministerielle arbejdsgruppes
anbefalinger | | | 5.4.3. | Erhvervsministeriets overvejelser | | | 5.4.4. | Den foreslåede ordning | | 5.5. | Kontrol og sanktioner | | | 5.5.1. | Gældende ret | | | 5.5.2. | Den tværministerielle arbejdsgruppes
anbefalinger | | | 5.5.3. | Erhvervsministeriets overvejelser | | | 5.5.4. | Den foreslåede ordning | | 5.6. | Offentlighed og
domstolsprøvelse | | | 5.6.1. | Gældende ret | | | 5.6.2. | Den tværministerielle arbejdsgruppes
anbefalinger | | | 5.6.3. | Erhvervsministeriets overvejelser | | | 5.6.4. | Den foreslåede ordning | | 5.7. | Straffebestemmelser | 6. | Forholdet til
databeskyttelseslovgivningen | 7. | Forholdet til Danmarks internationale
forpligtelser | | 7.1. | Handels- og investeringsaftaler | | 7.2. | Den Europæiske
Menneskerettighedskonvention og EU's Charter om Grundlæggende
Rettigheder | 8. | Økonomiske konsekvenser og
implementeringskonsekvenser for det offentlige | 9. | Økonomiske og administrative
konsekvenser for erhvervslivet m.v. | 10. | Administrative konsekvenser for
borgerne | 11. | Klima- og miljømæssige
konsekvenser | 12. | Forholdet til EU-retten | 13. | Hørte myndigheder og organisationer
m.v. | 14. | Sammenfattende skema |
|
1. Indledning
Formålet med lovforslaget er at
forhindre, at udenlandske direkte investeringer og visse
særlige økonomiske aktiviteter kan udgøre en
trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden i
Danmark. Med lovforslaget foreslås, at der indføres en
screeningsordning i form af en sektorbaseret tilladelsesordning for
investeringer og aftaler i sektorer, der vurderes som mest
følsomme i forhold til den nationale sikkerhed eller
offentlige orden kombineret med en tværsektoriel frivillig
anmeldelsesordning. Screeningsordningen vil muliggøre, at
der kan gøres indgreb over for udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler, der
vurderes at kunne udgøre en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden i Danmark.
Som en lille, åben økonomi er
Danmark afhængig af global samhandel og investeringer.
Udenlandske investeringer bidrager til at øge Danmarks
vækst, produktivitet, konkurrenceevne, eksport og innovation.
I perioden 2013-2018 var der i Danmark indadgående
udenlandske direkte investeringer for ca. 3850 mia. kr. svarende
til 30,9 pct. af Danmarks samlede BNP i perioden.
Størstedelen af investeringerne kom fra andre
EU-medlemsstater - 2912 mia. kr., hvilket svarer til 23,3 pct. af
det samlede danske BNP i perioden. Fremmede staters investeringer i
danske virksomheder eller i f.eks. kritisk infrastruktur kan
imidlertid have bagvedliggende ikke-kommercielle, strategiske eller
udenrigspolitiske hensigter og dermed have betydning for vores
nationale sikkerhed og offentlige orden. Det samme kan gælde
andre udenlandske økonomiske aktiviteter.
Det er i en dansk og europæisk
sammenhæng blevet stadig mere tydeligt, hvordan den
teknologiske udvikling og digitaliseringen kan gøre Danmark
og andre lande sårbare over for aktører, der f.eks. er
under indflydelse af fremmede magter. En dansk screeningsordning og
indgrebshjemmel vil sigte mod at imødegå de risici,
der kan være forbundet med fremmede investeringer og andre
økonomiske aktiviteter. Der er tale om et bredt spektrum af
risici, herunder risici som følge af manglende kontrol over
forsyningskæder, andre landes monopol på
samfundsvigtige funktioner og ydelser samt risici forbundet med
teknologi- og videnoverførsel mere bredt. Dertil kommer
trusler fra spionage, sabotage, nedbrud af kritisk infrastruktur
m.v.
En række sammenlignelige lande har bl.a.
på den baggrund i de senere år indført
screeningsordninger for at adressere de sikkerhedsmæssige
aspekter ved visse investeringer, og der er stigende
opmærksomhed omkring spørgsmålet i både EU
og NATO. Således blev der i 2019 vedtaget en EU-forordning
(FDI-forordningen) om et regelsæt for screening af
udenlandske direkte investeringer i Unionen (Forordning (EU)
2019/452 af 2019). FDI-forordningen sætter rammerne for
medlemsstaternes arbejde med deres respektive nationale
screeningsordninger, men pålægger ikke medlemsstaterne
at etablere en generel screeningsordning. Forordningen finder
anvendelse fra den 11. oktober 2020.
De sikkerhedsmæssige udfordringer
understreges også tydeligt af Kommissionens meddelelse af 26.
marts 2020 (Vejledning til medlemsstaterne vedrørende
udenlandske direkte investeringer og fri bevægelighed for
kapital fra tredjelande og beskyttelse af Europas strategiske
aktiver, inden forordning (EU) 2019/452 (forordning om
FDI-screening) finder anvendelse (2020/C 99 I/01)). Af meddelelsen
fremgår det bl.a., at EU skal være åben for
udenlandske investeringer, hvilket er af afgørende betydning
for EU's økonomiske vækst, konkurrenceevne,
beskæftigelse og innovation, ligesom mange europæiske
virksomheder er fuldt integreret i globale forsyningskæder.
Samtidig peges dog i meddelelsen på behovet for at balancere
EU's åbenhed i forhold til udenlandske investeringer med
tilstedeværelsen af »passende«
screeningsredskaber. Kommissionen vurderer i meddelelsen bl.a., at
COVID-19-pandemien og de afledte økonomiske konsekvenser har
medført en øget risiko for forsøg på at
erhverve kapacitet inden for sundhedspleje (f.eks. til at producere
medicinsk udstyr eller beskyttelsesudstyr) eller relaterede
industrier såsom forskningsinstitutter (som f.eks. udvikler
vacciner) gennem udenlandske direkte investeringer. Kommissionen
anbefaler i lyset heraf, at de EU-medlemsstater, der på
nuværende tidspunkt ikke har en screeningsmekanisme, eller
hvor eksisterende screeningsmekanismer, ikke vurderes at omfatte
samtlige relevante transaktioner, indfører en (bredere)
screeningsmekanisme.
En tværministeriel arbejdsgruppe
(herefter arbejdsgruppen) har haft til opgave at komme med
anbefalinger til mulige modeller for en kommende generel
screeningsordning. Arbejdsgruppen afsluttede i oktober 2020 sit
arbejde med en rapport, jf. nærmere herom under pkt. 2.1.
nedenfor.
Regeringen har på den baggrund vurderet,
at der er behov for en øget beskyttelse af nationale
sikkerhedsinteresser i forbindelse med udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler.
2. Lovforslagets
baggrund og evaluering
2.1. Den
tværministerielle arbejdsgruppe vedrørende nationale
sikkerhedsinteresser ved visse investeringer m.v.
Den daværende regering (Venstre, Liberal
Alliance og Det Konservative Folkeparti) nedsatte i april 2018 en
tværministeriel arbejdsgruppe vedrørende nationale
sikkerhedsinteresser ved visse investeringer m.v.
Arbejdsgruppen fik bl.a. til opgave at komme
med forslag til et selvstændigt lovgrundlag, der giver
myndighederne hjemmel til at gribe ind i situationer, hvor
udenlandske investeringer og andre økonomiske aktiviteter er
uforenelige med hensyn til den offentlige orden eller sikkerhed i
Danmark samt udkast til et lovgrundlag for en eventuel mekanisme
til screening af investeringer m.v.
I april 2019 blev det under den
daværende regering besluttet, at arbejdsgruppen i
første omgang skulle udarbejde en rapport med henblik
på en grundig afdækning af de relevante temaer og
mulige modeller for en kommende generel screeningsordning - inkl.
en indgrebshjemmel - i erkendelsen af, der knytter sig nogle
væsentlige og komplekse spørgsmål til
udviklingen af en kommende screeningsordning. Det blev i samme
forbindelse besluttet, at der skulle udarbejdes et samlet
lovgrundlag for screeningsmekanismen og indgrebshjemlen.
Regeringen (Socialdemokratiet) besluttede i
november 2019 at videreføre det igangsatte arbejde i
arbejdsgruppen, da der efter regeringens opfattelse er behov for
øget fokus på beskyttelse af nationale
sikkerhedsinteresser i forbindelse med visse udenlandske
investeringer og andre økonomiske aktiviteter.
Arbejdsgruppen afsluttede i oktober 2020 sit arbejde med
»Rapport om en kommende ordning for screening af udenlandske
investeringer m.v. - anbefalinger fra den tværministerielle
arbejdsgruppe vedrørende nationale sikkerhedsinteresser ved
visse investeringer m.v.«. Arbejdsgruppen præsenterer i
sin rapport tre overordnede modeller (optioner) for en kommende
generel screeningsordning, inkl. en indgrebshjemmel, i Danmark.
Arbejdsgruppen peger
på tre optioner for, hvordan en kommende generel
screeningsordning overordnet kan indrettes:
1. En
sektorspecifik tilladelsesordning for udenlandsk erhvervelse af
kontrol eller indflydelse over en dansk enhed inden for udvalgte
særligt følsomme sektorer og aktiviteter (option
1).
2. En
sektorspecifik tilladelsesordning inden for særligt
følsomme sektor og aktiviteter og en tværsektoriel
frivillig notifikationsordning for udenlandsk erhvervelse af
kontrol eller indflydelse over en dansk enhed og »tilsvarende
foranstaltninger« (option 2).
3. En
sektorspecifik tilladelsesordning inden for særligt
følsomme sektorer og aktiviteter og en gradueret
tværsektoriel notifikationsordning for udenlandsk erhvervelse
af kontrol eller indflydelse over en dansk enhed og
»tilsvarende foranstaltninger«. Den graduerede
notifikationsordning indebærer en pligt til at notificere
inden for følsomme sektorer og aktiviteter. For andre
omfattede erhvervelser og tilsvarende foranstaltninger er
notifikationen frivillig (option 3).
Regeringen har ud fra en samlet vurdering af
de foreslåede optioner vurderet, at arbejdsgruppens option 2
vil være mest hensigtsmæssig. Option 2 vil placere
Danmark blandt de lande med mere robuste eller restriktive
ordninger blandt de undersøgte sammenlignelige lande. Med
option 2 vil man få en ordning, som har lighedspunkter med
både den finske og den tyske generelle screeningsordning.
Ordningen vurderes at være et effektivt værktøj
i forhold til det dynamiske trusselsbillede, som ordningen skal
bidrage til håndteringen af, men vurderes samtidig at give en
tilstrækkelig klarhed og forudsigelighed, så
påvirkningen af investeringsklimaet minimeres. Til
sammenligning vurderes option 1, som er en smal sektorspecifik
tilladelsesordning, ikke at være tilstrækkeligt
sikkerhedsmæssigt robust eller at kunne tage højde for
udvikling i trusselsbilledet. Option 3 vurderes at blive meget
kompleks at administrere for erhvervslivet.
Det foreliggende lovforslag tager dermed
udgangspunkt i arbejdsgruppens foreslåede option 2, der som
nævnt vedrører en sektorspecifik tilladelsesordning
omfattende udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler kombineret med en frivillig
tværsektoriel anmeldelsesordning.
Der er i forbindelse med udmøntningen
af arbejdsgruppens anbefalinger i lovforslaget foretaget
nødvendige lovtekniske og redaktionelle præciseringer.
Desuden foreslås det at medtage stiftelse af nye
virksomheder, såkaldte Greenfield-investeringer, i
anvendelsesområdet for screening af udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler inden for
særligt følsomme sektorer og aktiviteter, som
arbejdsgruppen alene peger på som en mulighed, da udenlandske
investeringer ved stiftelse af nye virksomheder inden for
særligt følsomme sektorer efter omstændighederne
vurderes også at kunne indebære trusler mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Lovforslagets screeningsordning og
indgrebshjemmel vil være centrale elementer i forhold til at
sikre et bedre værn af Danmark, men skal ses i
sammenhæng med en række øvrige tiltag til at
reducere danske sårbarheder. Det gælder især den
kommende lovgivning om leverandørsikkerhed i den kritiske
teleinfrastruktur, hvor regeringen i foråret 2020 igangsatte
et lovgivningsarbejde med henblik på at sikre, at nationale
sikkerhedsinteresser i tilstrækkelig grad beskyttes,
når teleudbydere indgår aftaler om leverancer eller
drift af kritiske dele af Danmarks teleinfrastruktur.
Herudover kan nævnes bl.a. arbejdet med
sikkerhed på forsknings- og uddannelsesområdet.
Internationalt forsknings- og innovationssamarbejde indebærer
samarbejde med forskere i lande med forskellige kulturer,
værdier, samfunds- og styreformer. Det er der en stor styrke
i, men samarbejdet rummer også udfordringer, som kan
være vanskelige at navigere i for forskningsinstitutioner og
ikke mindst den enkelte forsker. Derfor har uddannelses- og
forskningsministeren besluttet at nedsætte et udvalg, som
skal gennemgå eksisterende rammer med relevans for
internationalt forsknings- og innovationssamarbejde og se på
behovet for eventuelle supplerende tiltag.
2.2. Lovevaluering
Erhvervsministeriet finder det
hensigtsmæssigt, at der udarbejdes en rapport om erfaringerne
med den nye lovgivning. Erhvervsministeriet vil derfor, hvis
lovforslaget vedtages, udarbejde en sådan rapport til
Folketinget.
Rapporten kan f.eks. indeholde en overordnet
beskrivelse af loven, herunder især lovens formål og
anvendelsesområde, en statistisk analyse af udviklingen i
sager, fordelt på bl.a. sagstyper, sektorer og lande,
synspunkter fra relevante interessenter samt den generelle
udvikling på området i andre lande.
Erhvervsministeriet vil til brug for rapporten
foretage en høring af interesseorganisationer, advokater,
forskere m.v., der har berøring med ordningen.
Erhvervsministeriet vil endvidere indhente oplysninger fra udvalgte
lande med nationale screeningsordninger samt inddrage erfaringer
fra EU-samarbejdet på området, hvor Kommissionen senest
den 12. oktober 2023 skal foretage en evaluering af
FDI-forordningen med henblik på at undersøge, hvordan
forordningen fungerer, og hvor effektivt den virker.
Erfaringerne ovenfor kan danne baggrund for
overvejelser om, hvorvidt der eventuelt er behov for at
præcisere eller ændre reglerne.
Evalueringen vil blive iværksat i 2023,
således at resultaterne af Kommissionens evaluering af
FDI-forordningen vil kunne indgå i og sammenholdes med den
danske evaluering af loven.
Rapporten om evalueringen af loven vil
herefter blive oversendt til Folketinget.
3. Gældende
sektorspecifikke screeningsordninger m.v.
3.1. Generelt om
sektorspecifikke screeningsordninger m.v.
Der findes i Danmark ikke på
nuværende tidspunkt et generelt lovgrundlag, der gør
det muligt at screene udenlandske investeringer og andre
økonomiske aktiviteter på tværs af sektorer ud
fra et hensyn til national sikkerhed og offentlig orden og om
nødvendigt foretage indgreb. Imidlertid findes der en
række sektorspecifikke screeningsordninger i Danmark, der har
til formål at varetage samme eller lignende hensyn.
Efter Europa-Parlamentets og Rådets
forordning 2019/452/EU af 19. marts 2019 om et regelsæt for
screening af udenlandske direkte investeringer i Unionen (herefter
FDI-forordningen) defineres en »screeningsmekanisme«
som et almengyldigt instrument - f.eks. en lov eller forskrift ?
der fastsætter vilkårene, betingelserne og procedurerne
for at vurdere, undersøge, tillade, betinge, forbyde eller
afvikle udenlandske direkte investeringer af hensyn til sikkerheden
eller den offentlige orden. I dansk ret findes der sådanne
sektorspecifikke screeningsmekanismer i FDI-forordningens forstand
i krigsmaterielloven (lovbekendtgørelse nr. 1004 af 22.
oktober 2012 om krigsmateriel m.v.) og kontinentalsokkelloven
(lovbekendtgørelse nr. 1189 af 21. september 2018 om
kontinentalsoklen og visse rørledningsanlæg på
søterritoriet.). Der henvises til de almindelige
bemærkninger pkt. 3.2. og 3.3.
Herudover findes der en række
sektorspecifikke screeningsordninger, der ikke er omfattet af
definitionen i FDI-forordningen, f.eks. fordi ordningerne ikke
finder anvendelse for udenlandske direkte investeringer, eller
fordi ordningerne varetager andre hensyn end hensynet til national
sikkerhed og offentlig orden.
I den forbindelse er lov om net- og
informationssikkerhed (NIS-loven) (lov nr. 1567 af 15. december
2015 om net- og informationssikkerhed) særligt relevant, da
der i medfør heraf er indført en screeningsordning,
der omfatter aftaler om kritiske dele af teleinfrastrukturen samt
driften heraf. Derudover kan der i medfør af
NIS-lovgivningen udstedes påbud til teleudbyderne om at
foretage konkrete foranstaltninger, såfremt det er af
væsentlig samfundsmæssig betydning. Screeningsordningen
og påbudsmulighederne blev bl.a. indført for at tage
højde for de særlige problemstillinger, som var
knyttet til teleudbydernes stigende anvendelse af bl.a.
driftsleverandører, der kunne udgøre en trussel mod
informationssikkerheden.
Herudover er der en række andre love,
der på forskellig vis bl.a. varetager hensynet til den
nationale eller offentlige sikkerhed. Det drejer sig om
frekvensloven (lovbekendtgørelse nr. 1100 af. 10. august
2016 om radiofrekvenser), graveloven (lovbekendtgørelse nr.
845 af 21. august 2019 om graveadgang, etablering og udnyttelse af
infrastruktur til telekommunikationsformål samt udnyttelse af
infrastruktur på tværs af forsyningssektorer m.v.) og
rumloven (lov nr. 409 af 11. maj 2016 om aktiviteter i det ydre
rum).
Endvidere er der i den finansielle lovgivning
(bl.a. lov om finansiel virksomhed (lovbekendtgørelse nr.
1447 af 11. september 2020) ordninger, der har til formål at
varetage hensynet til den finansielle stabilitet og sikre en
forsvarlig drift af finansielle virksomheder m.v. F.eks. skal
enhver fysisk eller juridisk person, der påtænker
direkte eller indirekte at erhverve en kvalificeret andel i en
finansiel virksomhed m.v., ansøge Finanstilsynet om
godkendelse af den påtænkte erhvervelse. Det samme krav
om godkendelse gælder ved en påtænkt
forøgelse af en kvalificeret andel i en finansiel virksomhed
m.v.
3.2. Krigsmaterielloven
Det fremgår af § 1 i
krigsmaterielloven, at loven bl.a. finder anvendelse på
materiel, som er konstrueret til militær anvendelse, og som
ikke finder civil anvendelse samt ammunition, som kan anvendes til
militære formål. Virksomheder, som staten ejer, er ikke
omfattet af loven.
Efter krigsmateriellovens § 2 må
krigsmateriel kun fremstilles, herunder samles, hvis
justitsministeren giver tilladelse dertil.
Foruden tilladelse til fremstilling af
krigsmateriel kræves efter krigsmateriellovens § 3
særskilt tilladelse fra justitsministeren, hvis ejer- eller
ledelsesforholdene m.v. i en virksomhed, der fremstiller
krigsmateriel i Danmark, indebærer, at udlændinge
gennem besiddelse af kapital eller på anden vis har eller
får bestemmende indflydelse på virksomheden. Det
gælder bl.a., hvis indehavere, direktører eller
tegningsberettigede medarbejdere ikke er danske statsborgere, hvis
virksomheden har eller får hjemsted uden for Danmark, eller
hvis andelen af bestyrelsesmedlemmer, der er danske statsborgere,
eller andelen af selskabskapital, der ikke er dansk ejet, er eller
bliver mindre end henholdsvis 80 pct. og 60 pct.
Kravet om særskilt tilladelse
gælder både overskridelser af de nævnte
tærskler, som eksisterer på tidspunktet for
ansøgning om fremstillingstilladelse, og overskridelser, som
er et resultat af efterfølgende ændringer i
virksomhedens ejer- og ledelsesforhold m.v.
Kravet om særskilt tilladelse
gælder også i tilfælde, hvor virksomheder, som
allerede har f.eks. udenlandsk ejet kapital i et omfang, der
overskrider de nævnte tærskler og er meddelt tilladelse
dertil efter § 3, ønsker enten at udvide andelen af
udenlandsk ejet kapital eller at lade ejerskabet til en
kapitalandel overgå fra en udlænding til en anden.
På samme måde skal en virksomhed, der allerede har over
20 pct. udenlandske bestyrelsesmedlemmer og er meddelt tilladelse
dertil efter § 3, søge om særskilt tilladelse,
hvis andelen af udenlandske bestyrelsesmedlemmer ønskes
udvidet, eller et udenlandsk bestyrelsesmedlem ønskes
udskiftet med et andet udenlandsk bestyrelsesmedlem.
Det fremgår desuden af lovens § 7,
at virksomheder, som fremstiller krigsmateriel, kun må optage
udenlandske lån eller lån med udenlandsk garanti med
tilladelse fra justitsministeren.
En tilladelse efter lovens § 3 meddeles,
medmindre udenrigspolitiske eller sikkerhedspolitiske forhold taler
herimod, jf. lovens § 4.
Der fastsættes for tilladelsen efter
§ 3 typisk vilkår om, at enhver ændring i ejer-
eller ledelsesforholdene m.v. i virksomheden, som kan have
betydning for vurderingen af de sikkerhedsmæssige og
udenrigspolitiske forhold, skal oplyses til Justitsministeriet.
Tilladelser efter § 3 kan tilbagekaldes,
når særlige forhold taler herfor, jf. lovens § 5,
stk. 2. En tilladelse kan f.eks. tilbagekaldes, hvis virksomheden
tilsidesætter vilkår fastsat i tilladelsen, eller hvis
virksomheden kommer i væsentlige økonomiske
vanskeligheder. Endvidere kan udenrigspolitiske hensyn begrunde, at
en tilladelse tilbagekaldes.
3.3. Kontinentalsokkelloven
Kontinentalsokkelloven finder anvendelse
på danske eller udenlandske virksomheder, som ønsker
at nedlægge elkabler eller rørledninger til transport
af udenlandsk produceret kulbrinter på dansk
søterritorium, jf. kontinentalsokkelovens § 3 a.
Det fremgår af § 3 a, at
nedlæggelse af elkabler og rørledninger til transport
af kulbrinter på dansk søterritorium kræver
tilladelse meddelt af klima-, energi- og forsyningsministeren,
inden nedlæggelse påbegyndes.
Med en ændring af kontinentalsokkelloven
i 2018, jf. lov nr. 1401 af 5. december 2017 om ændring af
lov om kontinentalsoklen (Tilladelse til visse
rørledningsanlæg på søterritoriet) blev
der indført en række bestemmelser, som bl.a. giver
hjemmel til at inddrage udenrigs-, sikkerheds- og forsvarspolitiske
hensyn i afgørelsen af, hvorvidt klima-, energi-,
forsyningsministeren kan give tilladelse til at nedlægge
elkabler og rørledninger til transport af udenlandsk
producerede kulbrinter på dansk søterritorium.
Nærmere regler om den administrative
behandling af ansøgninger om tilladelser til at
nedlægge elkabler eller rørledninger til transport af
kulbrinter er fastsat i bekendtgørelse om visse
rørledningsanlæg på søterritoriet og
kontinentalsoklen, jf. bekendtgørelse nr. 1520 af 15.
december 2017 om visse rørledningsanlæg på
søterritoriet og kontinentalsoklen.
Ifølge bekendtgørelsens § 2
skal klima-, energi- og forsyningsministeren efter modtagelse af en
ansøgning om tilladelse til at nedlægge
transitelkabler eller rørledninger på dansk
søterritorium indhente en indstilling fra udenrigsministeren
om, hvorvidt det vil være foreneligt med rigets udenrigs-,
sikkerheds- og forsvarspolitiske interesser at imødekomme
ansøgningen, jf. kontinentalsokkellovens § 3 a, stk. 2,
2. pkt.
Der kan kun gives tilladelse efter lovens
§ 3 a, stk. 1, hvis udenrigsministeren vurderer, at tilladelse
hertil er foreneligt med rigets udenrigs-, sikkerheds- og
forsvarspolitiske interesser, jf. kontinentalsokkellovens § 3
a, stk. 2. Indstillingen fra udenrigsministeren beror på et
frit politisk skøn og har ikke karakter af en
afgørelse. Indstillingen skal derfor ikke indeholde en
begrundelse, ligesom udenrigsministeren ikke skal iagttage
forvaltningslovens regler om bl.a. partshøring og
partsaktindsigt. Ifølge lovbemærkningerne til
kontinentalsokkelloven (Folketingstidende 2017-18, A, L 43 som
fremsat, Almindelige bemærkninger, s. 1, 5 og 6, og specielle
bemærkninger til lovforslagets § 1, nr. 2) kan der i
skønnet eksempelvis indgå hensyn til statens sikkerhed
og rigets forsvar, politiske, økonomiske og militære
kapaciteter og udenrigspolitiske, herunder europæiske og
alliancemæssige hensyn.
3.4. FDI-forordningen
Europa-Parlamentets og Rådets forordning
2019/452/EU af 19. marts 2019 om et regelsæt for screening af
udenlandske direkte investeringer i Unionen (herefter
FDI-forordningen) fastsætter regler for screening af
udenlandske direkte investeringer i EU af hensyn til
»sikkerheden eller den offentlige orden«, jf.
forordningens artikel 1, stk. 1. Forordningen trådte i kraft
den 10. april 2019 og finder anvendelse fra den 11. oktober
2020.
Det fremgår af forordningens artikel 1,
stk. 3, at intet i forordningen begrænser den enkelte
medlemsstats ret til at beslutte, om den vil screene en bestemt
udenlandsk direkte investering inden for rammerne af
forordningen.
Forordningen opstiller dog visse
minimumsforpligtelser for eksisterende og kommende
screeningsmekanismer i medlemsstaterne, jf. artikel 3. Af
forordningens artikel 3, stk. 2, fremgår, at regler og
procedurer vedrørende screeningsmekanismer, herunder
relevante tidsfrister, skal være »gennemsigtige«
og ikke må indebære forskelsbehandling mellem
tredjelande.
Endvidere er medlemsstaterne i medfør
af artikel 3, stk. 3, forpligtet til at anvende tidsfrister under
deres screeningsmekanismer.
Fortrolige oplysninger, herunder
forretningsfølsomme oplysninger, der stilles til
rådighed for den medlemsstat, der foretager screeningen, skal
beskyttes, jf. forordningens artikel 3, stk. 4. Herudover skal
udenlandske investorer have klageadgang i forhold til de nationale
myndigheders screeningsafgørelser.
Screeningsafgørelser, som defineret i forordningens artikel
2, nr. 6, vedrører »foranstaltninger, der vedtages i
medfør af en screeningsmekanisme« og omfatter dermed
selve afgørelsen i form af en tilladelse eller afslag, men
kan også omfatte afbødende foranstaltninger, f.eks.
fastsættelse af vilkår. Dog er det op til den enkelte
medlemsstat at fastsætte, hvordan prøvelsesadgangen
indrettes og omfanget af prøvelsen, f.eks. om
prøvelsen omfatter den bagvedliggende politiske vurdering,
sagsbehandlingen m.v.
Endelig skal screeningsordninger også
indeholde foranstaltninger, der gør det muligt at
identificere og forhindre omgåelse af screeningsordningen og
afgørelser om screening, jf. forordningens artikel 3, stk.
6. Det indebærer, at investeringer foretaget internt i EU
også kan omfattes, hvis disse foretages gennem kunstige
strukturer, hvor investoren i sidste ende reelt er ejet eller
kontrolleret af en fysisk person eller en virksomhed i et
tredjeland. Forordningen præciserer ikke nærmere,
hvordan omgåelse kan identificeres og dermed forhindres i
praksis.
Herudover indeholder forordningen fælles
regler for en samarbejdsmekanisme, der betyder, at medlemsstaterne
skal informere hinanden og Kommissionen om udenlandske direkte
investeringer, der er underlagt forordningen, jf. artikel 6 og
7.
Hvis en medlemsstat finder, at en udenlandsk
direkte investering, der undergår screening i en anden
medlemsstat, vil kunne påvirke »dens sikkerhed eller
offentlige orden«, eller hvis den har oplysninger, der er
relevante for en sådan screening, kan den fremsætte
bemærkninger til den medlemsstat, der foretager screeningen,
jf. forordningens artikel 6, stk. 2.
Tilsvarende kan Kommissionen afgive en
udtalelse rettet til den medlemsstat, der foretager screeningen,
hvis Kommissionen finder, at en sådan investering vil kunne
påvirke »sikkerheden eller den offentlige orden i mere
end én medlemsstat«, eller hvis Kommissionen har
relevante oplysninger vedrørende den pågældende
investering.
Samarbejdsmekanismen faciliteres gennem
nationale kontaktpunkter, som medlemsstaterne er pålagt at
etablere, uanset om der eksisterer en national screeningsordning
eller ej. Det nationale kontaktpunkt er bl.a. ansvarlig for
modtagelse og distribution af andre medlemslandes notifikationer om
påbegyndte screeninger af udenlandske direkte investeringer
samt eventuel afgivelse af bemærkninger herom.
Erhvervsstyrelsen er udpeget som det danske nationale kontaktpunkt
for forordningen.
Danmark har aktuelt to sektorspecifikke
screeningsordninger, der falder inden for forordningens
område: krigsmaterielloven og kontinentalsokkelloven. Der
henvises til de almindelige bemærkninger pkt. 3.2. og
3.3.
FDI-forordningen omfatter alene
»udenlandske direkte investeringer« i EU, hvorved
forstås investeringer foretaget af en udenlandsk investor,
jf. artikel 1, stk. 1, sammenholdt med artikel 2, nr. 1. En
»udenlandsk investor defineres i forordningens artikel 2, nr.
2, som »en fysisk person fra et tredjeland. eller en
virksomhed i et tredjeland, som har til hensigt at foretage eller
har foretaget en udenlandsk direkte investering«.
EØS-stater betragtes i den forbindelse som tredjelande. En
»virksomhed i et tredjeland« forstås som en
virksomhed, der er oprettet eller på anden måde
organiseret i henhold til lovgivningen i et tredjeland, jf.
forordningens artikel 2, nr. 7.
Forordningens regler finder dermed ikke
anvendelse for investeringer foretaget medlemsstaterne imellem. Dog
kan disse investeringer alligevel være underlagt
forordningen, hvis der er tale om kunstige strukturer, der er
iværksat med henblik på at omgå reglerne i
forordningen, jf. præambelbetragtning nr. 10.
Investeringer i form af
porteføljeinvesteringer er eksplicit undtaget fra
forordningen, jf. forordningens præambelbetragtning nr. 9. I
Domstolens retspraksis (Domstolens udtalelse vedrørende
frihandelsaftalen mellem den Europæiske Union og Singapore af
16. maj 2017 (C-2/15), er det blevet fastlagt, at
porteføljeinvesteringer er en type af ikke-direkte
investeringer, der foretages, uden at der opnås indflydelse
på en virksomheds drift og kontrollen med den.
Derimod er såkaldte
»Greenfield-investeringer« ikke undtaget fra
forordningens anvendelsesområde.
Forordningens anvendelsesområde er
afgrænset til alene at vedrøre udenlandske direkte
investeringer, der vil kunne påvirke »sikkerheden eller
den offentlige orden«, jf. forordningens artikel 1, stk. 1,
sammenholdt med artikel 4.
FDI-forordningen definerer ikke begreberne
»sikkerhed« eller »offentlig orden«
nærmere, men anfører, at forordningen ikke
berører medlemsstaternes eneansvar for national sikkerhed
samt medlemsstaternes mulighed for at træffe
foranstaltninger, som anses for nødvendige til beskyttelse
af væsentlige sikkerhedsinteresser i overensstemmelse med
TEUF artikel 346, og som vedrører våben, ammunition og
krigsmateriel, jf. forordningens artikel 1, stk. 2. Herudover
berører forordningen ikke medlemsstaternes ret til at
indføre foranstaltninger, der kan begrænse de frie
kapitalbevægelser af hensyn til den offentlige orden eller
den offentlige sikkerhed som fastlagt i TEUF, jf. forordningens
præambelbetragtning nr. 4.
Forordningen
indeholder i artikel 4, stk. 1, en indikativ liste over
områder som medlemsstaterne potentielt kan tage højde
for i forbindelse med vurderingen af, om en udenlandsk direkte
investering kan påvirke »sikkerheden eller den
offentlige orden«. Der henvises til pkt. 5.3.1 i de
almindelige bemærkninger. Følgende områder er
omtalt i denne liste:
1. Kritisk
infrastruktur, uanset om den er fysisk eller virtuel, herunder
energi, transport, vand, sundhed, kommunikation, medier,
databehandling eller -lagring, luft- og rumfart, forsvar,
valgrelateret eller finansiel infrastruktur, og følsomme
faciliteter samt jord og fast ejendom, der er afgørende for
anvendelsen af sådan infrastruktur.
2. Kritiske
teknologier og dual-use produkter, herunder kunstig intelligens,
robotteknologi, halvledere, cybersikkerhed, luft- og rumfart,
forsvar, energilagring, kvante- og nuklearteknologi samt
nanoteknologi og bioteknologi.
3. Forsyning af
kritiske råvarer, herunder energi eller råvarer, samt
fødevaresikkerhed.
4. Adgang til
følsomme oplysninger, herunder personoplysninger, eller
muligheden for at kontrollere sådanne oplysninger.
5. Mediefrihed og
mediernes pluralisme.
Endvidere kan medlemsstaterne, når de
skal vurdere, om en udenlandsk direkte investering vil kunne
påvirke sikkerheden eller den offentlige orden tage hensyn
til, om den udenlandske investor direkte eller indirekte
kontrolleres af en regering i et tredjeland, om den udenlandske
investor allerede har været involveret i aktiviteter, der
påvirker sikkerheden eller den offentlige orden i en
medlemsstat, eller om der er en risiko for, at den udenlandske
investor er involveret i ulovlige aktiviteter, jf. forordningens
artikel 4, stk. 2.
4. Fremmed
ret
4.1. Screeningsordninger i udvalgte lande
Den tværministerielle arbejdsgruppe har
i forbindelse med sit arbejde indhentet oplysninger om lovgivning
og erfaringer vedrørende generelle screeningsordninger i
seks udvalgte lande (Finland, Frankrig, Norge, Tyskland, UK og
USA).
De pågældende lande er udvalgt, da
det er lande, som Danmark normalt vil sammenligne sig med. Samtidig
er der tale om en kreds af lande bestående af både
EU-medlemsstater og tredjelande, mindre og større lande samt
lande med nyere eller længere erfaringer med generelle
investeringsscreeningsordninger. Landene repræsenterer dermed
et godt udgangspunkt for en komparativ undersøgelse af
fremmed ret.
De generelle screeningsordninger i de udvalgte
lande har forskellige anvendelsesområder. Bl.a. i forhold
til, om landene alene screener inden for udvalgte sektorer,
på tværs af sektorer eller en kombination heraf.
Landenes generelle screeningsordninger varierer også i
forhold til, hvilke aktiviteter der omfattes af screening. Alle
ordningerne tager sigte på udenlandske investeringer i
indenlandske virksomheder, mens der er forskel på, i hvilket
omfang landenes ordninger omfatter andre former for erhvervelser og
økonomiske aktiviteter. Der ses dog et stigende fokus
på at omfatte andre former for økonomiske
aktiviteter.
Screeningsordningerne i de udvalgte lande
tillader typisk indgreb i en udenlandsk erhvervelse m.v. ud fra et
hensyn til national sikkerhed og eventuelt offentlig orden.
Fælles for ordningerne er, at der er mulighed for at forbyde
erhvervelsen m.v., ligesom der normalt kan aftales eller
fastsættes vilkår for erhvervelsen m.v.
I de fleste af landene screenes erhvervelsen
m.v. af et ministerium el.lign., men det er forskelligt, hvilket
organ, der har kompetence til at træffe afgørelse om
indgreb.
Beskrivelserne i pkt. 4.1.1-4.1.6 nedenfor er
navnlig udarbejdet på grundlag af oplysninger indhentet som
led i diverse studiebesøg, møder m.v. med relevante
myndigheder i de udvalgte lande. For en mere detaljeret gennemgang
af de enkelte landes generelle screeningsordninger henvises til
kapitel 6 i arbejdsgruppens rapport.
4.1.1. Omfattede
sektorer
De undersøgte landes
screeningsmekanismer har forskellige anvendelsesområder. Det
gælder bl.a. i forhold til, om landene alene screener inden
for udvalgte sektorer, på tværs af sektorer eller en
kombination heraf.
Tysklands og Finlands ordninger har flere
lighedstræk. Begge lande har både en sektorspecifik
screeningsmekanisme, der navnlig omfatter erhvervelser i
virksomheder inden for forsvarssektoren, og en tværsektoriel
screeningsmekanisme. Fælles for landenes sektorspecifikke
screeningsmekanisme er, at de også omfatter erhvervelser foretaget af
personer og virksomheder fra andre EU- eller EFTA-stater. Landenes
tværsektorielle screeningsmekanismer omfatter derimod alene erhvervelser foretaget af personer og
virksomheder, der ikke er fra EU- eller EFTA-stater. Begge landes
ordninger indeholder såkaldte omgåelsesklausuler, der
bl.a. tager højde for den udenlandske indflydelse over en
virksomhed, der er etableret inden for EU eller EFTA eller i
henholdsvis Finland eller Tyskland.
USA's screeningsmekanisme er ikke som
sådan todelt, men har også karakter af at være
både sektorspecifik og tværsektoriel. Hvis en
transaktion medfører, at en udenlandsk person opnår
kontrol med hele eller udvalgte dele af en amerikansk virksomhed,
bliver transaktionen omfattet af screeningsmekanismen - uanset
hvilken type amerikansk virksomhed, der er tale om. Mekanismen
omfatter herudover bl.a. også
såkaldte »non-controlling investments«, der er
erhvervelser i virksomheder, der beskæftiger sig med kritisk
infrastruktur, kritisk teknologi eller personfølsomme
oplysninger fra amerikanske borgere, hvor erhververen ikke opnår egentlig
kontrol med virksomheden, men opnår privilegeret adgang.
Screeningsmekanismens anvendelsesområde er således
bredere, hvis der er tale om erhvervelser i disse typer af
virksomheder.
Norges screeningsmekanisme er den mest
omfattende og indgribende af de undersøgte modeller og
gælder potentielt alle sektorer
og alle tænkelige aktiviteter. Mekanismen adskiller sig fra
de øvrige udvalgte landes mekanismer ved, at den beror
på en forhåndsdesignering af omfattede virksomheder,
hvilket udgør en væsentlig indsnævring af
genstandsfeltet for ordningen. De enkelte departementer skal inden
for deres ansvarsområde beslutte, om sikkerhetsloven helt
eller delvis skal gælde for konkrete virksomheder på
baggrund af en række kriterier. Anvendelsesområdet er i
øvrigt uafhængigt af erhververens nationalitet.
Frankrigs screeningsmekanisme er udelukkende sektorspecifik, idet mekanismen
omfatter udenlandske investeringer i aktiviteter inden for udvalgte
sektorer. De omfattede aktiviteter vedrører bl.a.
forsvarsrelaterede aktiviteter og aktiviteter inden for kritisk
infrastruktur som energi, vand, kommunikation, fødevarer og
medier. Screeningen omfatter som udgangspunkt også
investeringer foretaget af personer og virksomheder fra EU- eller
EØS-stater, men har dog et bredere anvendelsesområde i
forhold til investeringer, der foretages af personer og
virksomheder, der ikke er fra en EU- eller EØS-stat.
UK har på nuværende tidspunkt
både en sektorspecifik og en
tværsektoriel screeningsmekanisme. Begge mekanismer adskiller
sig fra de øvrige landes ordninger ved alene at omfatte fusioner og dermed have et
meget specifikt anvendelsesområde. Den sektorspecifikke
screeningsmekanisme omfatter offentlige leverandører, der
besidder eller modtager klassificeret information og visse avis- og
transmissionsvirksomheder. Efter den tværsektorielle
screeningsmekanisme er anvendelsesområdet bredere, hvis en
virksomhed, der beskæftiger sig med militær- eller
dual-use produkter, computer hardware eller kvanteteknologi, bliver
opkøbt eller fusionerer (ved et såkaldt »merger
of equals«) med en anden virksomhed. I den varslede reform af
den britiske screeningmekanisme lægges der op til at udvide
anvendelsesområdet. De nuværende oplysninger tyder
på, at screeningsmekanismen vil blive
tværsektoriel.
Herudover har både USA og Finland
særlige mekanismer for udlændinges erhvervelse af fast
ejendom.
4.1.2. De omfattede
aktiviteter i andre landes screeningsordning
De undersøgte landes generelle
screeningsmekanismer varierer også i forhold til, hvilke
aktiviteter der omfattes af screeningen. Alle ordningerne tager
sigte på udenlandske investeringer i indenlandske
virksomheder, men der er til gengæld forskel på, i
hvilket omfang landenes respektive ordninger omfatter andre former
for erhvervelser og økonomiske aktiviteter, hvorved der
opnås kontrol eller indflydelse over en enhed eller et aktiv.
Det er imidlertid kun den norske
ordning, hvorefter den generelle screeningsmekanisme indeholder en
specifik mekanisme til screening af visse virksomheders
indkøb og leverandøraftaler.
Fælles for ordningerne er, at der
lægges vægt på graden af udenlandsk indflydelse
eller kontrol ? med undtagelse af den norske ordning, der
gælder uafhængigt af erhververens nationalitet. I nogle
af landenes ordninger er indflydelse eller kontrol defineret som en
fast procentdel af stemmerettighederne eller kapitalen i den
relevante virksomhed (dvs. faste tærskelværdier), mens
det i andre lande beror på en konkret vurdering - eventuelt
suppleret af faste tærskelværdier.
Efter Tysklands sektorspecifikke
screeningsmekanisme omfattes tilfælde, hvor en
udlænding direkte eller indirekte erhverver indflydelse over
en tysk virksomhed. Dette vil være tilfældet, hvis
erhververen kontrollerer mindst 10 pct. af stemmerettighederne i
virksomheden. Efter landets tværsektorielle
screeningsmekanisme omfattes alle
erhvervelser, hvor erhververen kommer til at besidde mindst 25 pct.
af stemmerettighederne i en tysk virksomhed. Herudover omfattes
erhvervelser, hvor erhververen kommer
til at besidde mindst 10 pct. af stemmerettighederne, hvis der er
tale om en erhvervelse i en bestemt type af virksomheder, navnlig
virksomheder, der beskæftiger sig med kritisk infrastruktur.
Den særlige grænse er efterfølgende blevet
udvidet til også at omfatte virksomheder, der
beskæftiger sig med kritiske teknologier.
»Erhvervelse« fortolkes bredt og dækker
både over aktiekøb og dispositioner, der gør
det ud for eller foregriber et aktiekøb. »Asset
deals« og joint ventures vil efter omstændighederne
kunne omfattes af screeningsmekanismen, mens
Greenfield-investeringer og venture kapital ikke er omfattet.
Efter begge Finlands screeningsmekanismer
lægges der også vægt på erhvervelsen af
stemmeandele. Her er grænserne fastsat til 1/10, 1/3 og 1/2
af det samlede antal stemmeandele eller en tilsvarende faktisk
indflydelse. Der kan også opnås indflydelse over andre
enheder end aktieselskaber. Særlige grunde kan også
føre til, at en handling, der ikke indebærer en
overskridelse af tærskelværdierne, omfattes af
screeningen. Lovgivningen opererer med begrebet »erhvervelse
eller tilsvarende foranstaltninger« i forhold til overordnet
at definere, hvilke typer af transaktioner, der er omfattet af
screeningsmekanismerne. Dette fortolkes relativt bredt,
således at andre aktiviteter end direkte erhvervelser ?
eksempelvis fusioner og samarbejdsaftaler om drift ? efter
omstændighederne også kan omfattes af mekanismerne.
USA's mekanisme omfatter transaktioner, der
kan resultere i udenlandsk kontrol med en amerikansk virksomhed.
Kontrol defineres som direkte eller indirekte beføjelser til
at fastslå, styre eller beslutte vigtige forhold, herunder
også gennem erhvervelse af en dominerende minoritet eller
kontraktlige forhold. I forhold til de omfattede
»non-controlling investments« lægges der bl.a.
vægt på adgangen til ikke-offentlige tekniske
informationer, opnåelse af et sæde eller
observatørstatus i virksomhedens ledende organ og
involveringen i substantielle beslutninger vedrørende
følsomme personoplysninger, kritisk infrastruktur eller
kritisk teknologi.
Frankrigs mekanisme omfatter tre former for
aktiviteter. For det første omfattes tilfælde, hvor en
udenlandsk investor opnår direkte eller indirekte kontrol med
en fransk enhed. I definitionen af »kontrol«
lægges der også vægt på, hvor stor en andel
af stemmerettighederne den udenlandske investor besidder, men andre
forhold kan også tillægges betydning. For det andet
omfattes tilfælde, hvor en udenlandsk investor helt eller
delvist erhverver et forretningsområde i en fransk enhed. For
det tredje omfattes tilfælde, hvor en udenlandsk investor -
der ikke er fra en EU- eller EØS-stat - erhverver mere end
25 pct. af stemmerrettighederne eller kapitalen i en fransk
enhed.
Den norske sikkerhetslov kan som nævnt
potentielt omfatte alle former for aktiviteter. Loven indeholder
særlige regler for ejerskabskontrol og anskaffelser til visse
kritiske nationale funktioner samt en særlig indgrebshjemmel
- en såkaldt sikkerhedsventil - der kan omfatte andre
økonomiske og ikke-økonomiske aktiviteter end
erhvervelser og anskaffelser.
I forhold til ejerskabskontrol omfatter den
norske mekanisme erhvervelse af en »kvalificeret
ejerandel« i en virksomhed omfattet af den norske
sikkerhetslov. En kvalificeret ejerandel indebærer, at
erhvervelsen - direkte eller indirekte - samlet set vil føre
til, at erhververen opnår 1) mindst 1/3 af aktiekapitalen,
andele eller stemmerne i virksomheden, 2) ret til at blive ejer af
mindst 1/3 af aktiekapitalen eller andelene, eller 3) betydelig
indflydelse over forvaltningen af selskabet på anden
måde.
De norske myndigheder har oplyst, at en
aktør (investor) potentielt også vil kunne opnå
betydelig indflydelse over forvaltningen af et selskab gennem andre
aktiviteter end direkte erhvervelser, som eksempelvis leasing,
joint ventures eller lignende.
Norge har som nævnt også en
særlig mekanisme for screening af visse anskaffelser.
Herefter har virksomheder, der er omfattet af sikkerhetsloven,
pligt til at varsle om anskaffelser til beskyttelsesværdige
informationssystemer, objekter eller infrastruktur, hvis anskaffelsen indebærer en ikke
ubetydelig risiko for, at informationssystemet, objektet eller
infrastrukturen kan blive påvirket af eller anvendes til
sikkerhedstruende virksomhed.
UK's screeningsmekanisme omfatter alene fusioner. Herudover er der
grænser for, hvilke fusioner, der omfattes. Efter den
tværsektorielle screeningsmekanisme stilles der bl.a. krav
til virksomhedens omsætning og salgsandel af varer og
tjenesteydelser i UK. Kravene til virksomhedens omsætning og
salgsandel er mindre, hvis der er tale om en særlig type af
virksomheder, f.eks. virksomheder, der producerer
militærudstyr. Efter den sektorspecifikke screeningsmekanisme
stilles der ikke krav til omsætning og salgsandel. Den
kommende reform forventes at indebære en hjemmel til at
screene andre former for erhvervelser, hvor der erhverves betydelig
indflydelse og kontrol over en juridisk person eller et aktiv.
Samtidig foreslås det, at ordningen altid skal omfatte
tilfælde, hvor der erhverves 25 pct. af stemmerettighederne
eller aktierne i en juridisk person eller 50 pct. af et aktiv.
Når ordningen omfatter erhvervelse af indflydelse over et
aktiv, må det antages, at ordningen potentielt også vil
kunne omfatte asset deals, erhvervelse af fast ejendom og visse
former for joint ventures.
Fælles for ordningerne er, at der
lægges vægt på graden af udenlandsk kontrol,
indflydelse og/eller privilegeret adgang. Der foretages
således en vurdering af, om de omfattede aktiviteter har
potentiale til at udstyre den udenlandske aktør med en
kontrollerende eller indflydelsesrig position i virksomheden, eller
om aktøren opnår privilegeret adgang.
4.1.3. Screening af
andre økonomiske aktiviteter i udvalgte lande
Selvom landenes generelle screeningsordninger
hovedsageligt tager sigte på udenlandske erhvervelser i form
af direkte investeringer - oftest i form af egenkapitalinvestering
og koncernlån - har arbejdsgruppens undersøgelse vist,
at de udvalgte lande i stigende grad har fokus på at omfatte
andre former for økonomiske aktiviteter. Som det
fremgår ovenfor i afsnit 4.1.2, sker dette eksempelvis gennem
en bred fortolkning af begrebet »erhvervelse« eller ved
også at omfatte foranstaltninger, der svarer til erhvervelse
af indflydelse over en virksomhed m.v. Nogle lande omfatter
eksplicit andre aktiviteter som eksempelvis erhvervelse af
indflydelse over et aktiv, visse udviklings- og forskningsarbejder
eller erhvervelse af visse former for fast ejendom.
De former for andre
økonomiske aktiviteter, der i stigende grad er i fokus i de
udvalgte lande, er navnlig:
1. Joint
ventures.
2. Salg af aktiver
(asset deals).
3. Overdragelse
eller sammenlægning af forretningsområder.
4. Fusioner.
5. Erhvervelse af
fast ejendom.
6. Leje og leasing
(af infrastruktur).
7.
Samarbejdsaftaler om drift eller vedligeholdelse.
8.
Greenfield-investeringer.
9. Forsknings- og
udviklingssamarbejde.
10. Leverancer og
valg af underleverandører.
De aktiviteter, der allerede er omfattet af de
undersøgte landes screeningsordninger, er navnlig fusioner,
joint ventures, samarbejdsaftaler om drift, erhvervelse af fast
ejendom og asset deals. Dette har sammenhæng med, at disse
aktiviteter - ud fra en risikovurdering - traditionelt anses for at
være sammenlignelige med direkte investeringer i forhold til
opnåelse af indflydelse, kontrol og/eller privilegeret
adgang.
Det er derimod relativt nyt, at de
undersøgte lande har fokus på aktiviteter som
eksempelvis Greenfield-investeringer, leje, leasing samt
forsknings- og udviklingssamarbejder. Dette har bl.a.
sammenhæng med, at beskyttelsen af følsomme
oplysninger, avancerede teknologier eller nye forskningstunge
domæner ligeledes er kommet i fokus i flere af de
undersøgte lande, og at der er opmærksomhed på,
at udenlandske aktører potentielt kan opnå adgang til
f.eks. sensitiv information eller adgang til dele af en virksomhed
gennem f.eks. driftsaftaler eller andet forretningsmæssigt
samarbejde, der ikke kan betegnes som egentlig erhvervelse.
I de fleste af de udvalgte lande
håndteres de forskellige typer af andre økonomiske
aktiviteter ikke gennem landenes generelle mekanismer for screening
af erhvervelser, men adresseres i anden lovgivning. Der er
imidlertid flere eksempler på, at bud på fremtidige
kontrakter, indgåelse af driftsaftaler, udlændinges
datahåndtering eller lignende omfattes af landenes generelle
screeningsordninger. At omfatte andre økonomiske aktiviteter
falder dermed ikke uden for normalbilledet af de undersøgte
screeningsordninger. Når landene har vurderet det
hensigtsmæssigt at omfatte andre økonomiske
aktiviteter, skyldes det ofte, at lovgivningens
anvendelsesområde i forvejen vil være begrænset
til at omfatte udvalgte sektorer og/eller begrænset af
tærskelværdier for, hvornår udenlandsk kontrol
eller indflydelse anses for at være kritisk.
4.1.4. Notifikation
af investeringer i udvalgte lande
I alle landene er der mulighed for at indgive
en notifikation om en omfattet erhvervelse eller investering til
screeningsmyndigheden. En frivillig notifikation kan betrygge
transaktionens parter i, at der ikke senere vil blive
iværksat en undersøgelse, der kan resultere i et
indgreb. I nogle af landene er der et krav om
forhåndsgodkendelse og/eller et krav om notifikation
vedrørende erhvervelser i særligt følsomme
virksomheder.
Efter Tysklands sektorspecifikke
screeningsmekanisme er forhåndsgodkendelse et krav. Efter den
tværsektorielle mekanisme er notifikation som udgangspunkt
frivilligt, men der skal ske underretning vedrørende alle
indgåede kontrakter, hvor erhververen - med erhvervelsen ?
kontrollerer 25 pct. af stemmerettighederne og alle kontrakter, der
vedrører erhvervelser i virksomheder, der beskæftiger
sig med kritisk infrastruktur.
Efter Finlands sektorspecifikke
screeningsordning er det et krav, at der på forhånd
anmodes om en bekræftelse af erhvervelsen. Efter den
tværsektorielle screeningsmekanisme er notifikation derimod
frivilligt.
Efter USA's mekanisme er notifikation som
udgangspunkt frivilligt. For visse transaktioner er det imidlertid
et krav, at der sendes en kortere erklæring om transaktionen.
Det gælder navnlig udenlandske investeringer i virksomheder,
der beskæftiger sig med kritisk teknologi, kritisk
infrastruktur og følsomme personoplysninger, og hvor der er
tilknytning til en fremmed stat.
I Frankrig skal samtlige erhvervelser, der er omfattet af
screeningsmekanismen, anmeldes med henblik på at opnå
forhåndsgodkendelse. Forud for anmodningen kan der anmodes om
en forudgående udtalelse om, hvorvidt en konkret investering
eller en enheds aktiviteter generelt er omfattet af mekanismen.
Efter Norges mekanisme skal alle erhvervelser omfattet af
screeningsmekanismen meldes til det relevante ministeriums
departement eller - i tilfælde af, at virksomheden ikke er
omfattet af et departements ansvarsområde -
sikkerhedsmyndigheden. I forhold til de omfattede anskaffelser skal
disse varsles til departementet eller sikkerhedsmyndigheden, hvis anskaffelsen udgør en ikke
ubetydelig risiko. Virksomheden vil således selv skulle
foretage en risikovurdering og kan i den forbindelse også
selv iværksætte tiltag, der fjerner risikoen eller
gør den ubetydelig. I så fald vil virksomheden ikke
længere være forpligtet til at indgive varsel om
anskaffelsen.
Efter UK's nuværende screeningsmekanisme
er der ikke et krav om notifikation, og med den kommende reform
lægges der op til, at en fremtidig mekanisme ligeledes vil
skulle bygge på frivillige underretninger.
4.1.5. Hjemmel til
indgreb
De udvalgte landes screeningsmekanismer giver
mulighed for at gøre indgreb i en udenlandsk erhvervelse
eller investering ? typisk ud fra et hensyn til national sikkerhed
og eventuelt også offentlig orden. Fælles for
ordningerne er, at der er mulighed for at forbyde erhvervelsen
eller investeringen, ligesom der efter ordningerne kan aftales
eller fastsættes vilkår for erhvervelsen eller
investeringen. Senest har Finland i efteråret 2020 vedtaget
en lovændring, der giver hjemmel til at aftale eller
fastsætte vilkår for erhvervelsen for at afbøde
en trussel mod national sikkerhed eller offentlig orden.
Efter Tysklands sektorspecifikke
screeningsmekanisme kan der ske indgreb, hvis en omfattet
erhvervelse bringer »en væsentlig
sikkerhedsinteresse« i fare. Begrebet skal forstås i
overensstemmelse med TEUF artikel 346 om medlemsstaternes ret til
at beskytte sine væsentlige sikkerhedsinteresser
vedrørende produktion af våben m.v. Efter den
tværsektorielle screeningsmekanisme kan der foretages et
indgreb, hvis en omfattet erhvervelse udgør en trussel mod
»den offentlige orden eller sikkerhed«, hvilket skal
forstås i overensstemmelse med TEUF's regler om lovlige
restriktioner i den fri bevægelighed.
I Finland kan der foretages et indgreb, hvis
en erhvervelse kan være til fare for »en yderst vigtig
national interesse«, hvilket også skal forstås i
overensstemmelse med definitionerne af den offentlige orden og
sikkerhed i TEUF.
I Norge kan en erhvervelse af en kvalificeret
ejerandel i en virksomhed omfattet af sikkerhetsloven ikke
gennemføres, eller der kan fastsættes vilkår for
gennemførelsen, hvis erhvervelsen kan medføre en
»ikke ubetydelig risiko« for, at »nationale
sikkerhedsinteresser« trues. Med »nationale
sikkerhedsinteresser« sigtes til landets suverænitet,
territoriale integritet og demokratiske styreform samt en
række overordnede sikkerhedspolitiske interesser. Kriteriet
»ikke ubetydelig risiko« indebærer, at hjemlen
ikke kan anvendes, hvis noget fremstår som usandsynligt eller
blot som en teoretisk mulighed. Tærsklen for den
påkrævede grad af sandsynlighed må ses i
sammenhæng med de mulige konsekvenser ved den
pågældende aktivitet. I forhold til omfattede
anskaffelser til beskyttelsesværdige informationssystemer,
objekter eller infrastruktur, kan anskaffelsen ikke
gennemføres, eller der kan fastsætte vilkår for
anskaffelsen, hvis denne indebærer en ikke ubetydelig risiko
for at informationssystemet, objektet eller infrastrukturen kan
blive påvirket af eller anvendes til sikkerhedstruende
virksomhed. »Sikkerhedstruende virksomhed« defineres
som tilsigtede handlinger, der direkte eller indirekte kan skade
nationale sikkerhedsinteresser.
Efter USA's screeningsmekanisme kan der
foretages indgreb ud fra et hensyn til »den nationale
sikkerhed«. Begrebet er ikke defineret i
screeningslovgivningen, men i bedømmelsen lægges der
bl.a. vægt på beskyttelse af forsvaret, kritisk
infrastruktur og graden af udenlandsk kontrol.
I Frankrig kan der foretages indgreb for at
beskytte de omfattede »nationale interesser«. Herved
henvises til offentlig myndighedsudøvelse, nationale
forsvarsinteresser, den offentlige orden og sikkerhed. Begreberne
er ikke defineret i lovgivningen, men i bedømmelsen kan der
bl.a. lægges vægt på at sikre bæredygtighed
og sikkerhed. Det kan f.eks. ske ved at sikre, at de omfattede
aktiviteter ikke underlægges udenlandsk lovgivning, og den
udenlandske investors eventuelle forbindelser til en udenlandsk
regering og myndighed tillægges vægt ved vurderingen.
Indgreb kan samtidig også rette sig mod at bevare den franske
enheds viden og kompetencer. Indgrebshjemlen fremstår derfor
bredere end de øvrige landes, hvor fokus mere snævert
er på offentlig orden og sikkerhed.
UK's nuværende ordning har primært
til formål af varetage konkurrencemæssige hensyn.
Herudover kan der ske indgreb ud fra et hensyn til national
sikkerhed, herunder offentlig sikkerhed, finansiel stabilitet og
mediepluralisme. »Offentlig sikkerhed« skal
forstås i overensstemmelse med EF-fusionsforordningen. De
øvrige omfattede interesser er ikke nærmere defineret
i lovgivningen. Under den kommende reform forventes det, at indgreb
vil kunne ske ud fra et hensyn til »nationale
sikkerhedsinteresser«. Den britiske regering har oplyst, at
der vil blive udgivet et »statement of policy«, hvoraf
det vil fremgå, hvilke områder der er særligt
følsomme i relation til nationale sikkerhedsinteresser.
De udvalgte lande har forskellige procedurer
for at screene en omfattet erhvervelse eller investering, herunder
forskellige sagsbehandlingstider og oplysningskrav. I de fleste af
landene screenes erhvervelsen eller investeringen af et ministerium
eller en myndighed, men det er forskelligt, hvilket organ, der har
kompetence til at træffe en afgørelse om indgreb.
I Tyskland skal Økonomi- og
Energiministeriets afgørelse om indgreb tiltrædes af
den tyske regering. I Norge har kongen (statsrådet)
kompetencen til at træffe afgørelse om, at der skal
fastsættes vilkår for en omfattet erhvervelse eller
anskaffelse, eller at erhvervelsen eller anskaffelsen ikke kan
gennemføres. I Finland er det ligeledes statsrådet,
der har kompetence til at træffe en afgørelse om at
nægte en erhvervelse.
I Frankrig træffes en afgørelse
om indgreb af økonomiministeren, og i UK træffes
afgørelsen af den relevante fagminister. Efter reformen af
den britiske mekanisme forventes det, at en afgørelse om
indgreb ligeledes vil kunne træffes af en minister, hvilket
formentlig vil være ministeren for erhverv, energi og
industristrategi.
I USA varetages screeningen af en
komité (CFIUS), der bl.a. består af medlemmer fra
Kabinettet. CFIUS kan aftale og pålægge vilkår
for en transaktion, men et forbud mod en transaktion kræver
præsidentiel beslutning.
Selvom screeningen forestås i et
ministerium, en styrelse eller af en komité,
forudsættes det i alle ordningerne, at der sker en
høring af f.eks. relevante ministerier, styrelser samt
sikkerheds- og efterretningstjenester. I USA udpeges et
såkaldt »lead agency«, og lederen af de
amerikanske efterretningstjenester foretager en analyse af mulige
trusler mod den nationale sikkerhed, som transaktionen giver
anledning til. I den forbindelse foretages en høring af
bl.a. relevante efterretningstjenester.
Generelt i de undersøgte lande ses
risikovurderinger at have en central placering i vurderingen af, om
en direkte investering eller anden økonomisk aktivitet kan
udgøre en trussel mod national sikkerhed, herunder give
utilsigtet privilegeret adgang eller kontrol. Udarbejdelsen af
risikovurderingen sker som oftest på baggrund af input fra
mange forskellige myndigheder, herunder efterretnings- og
sikkerhedstjenester og ministerier. Det bemærkes dog, at
landene sjældent har været villige til at dele
indgående erfaringer om de processer, der er forbundet med
risikovurderingen, herunder konkrete eksempler, da de i sagens
natur er fortrolige.
4.1.6. Domstolsprøvelse og fortrolighed
Der er mulighed for domstolsprøvelse af
et indgreb efter alle de udvalgte landes screeningsmekanismer. I
USA kan præsidentielle beslutninger - dvs. en
afgørelse om forbud - dog ikke prøves ved domstolene.
I de fleste af landene vil en afgørelse skulle indbringes
for en forvaltningsdomstol.
4.1.6.1 Fortrolighed i forbindelse med en
afgørelse om indgreb
I de udvalgte lande vil afgørelser om
indgreb skulle ske ud fra et hensyn til nationale interesser,
herunder national sikkerhed og offentlig orden. Derfor forekommer
det sandsynligt, at følsomme og eventuelt klassificerede
oplysninger kan ligge til grund for en afgørelse om indgreb.
Måderne, hvorpå sådanne oplysninger beskyttes,
varierer i de udvalgte lande. Nogle af landenes ordninger
indeholder særlige regler om beskyttelse af oplysninger, mens
der i andre lande henvises til de almindelige regler på
området. Dette kan eventuelt skyldes forskelle i landenes
almindelige regler om f.eks. aktindsigt, partshøring og
begrundelse i forbindelse med en forvaltningsafgørelse.
Efter den tyske screeningslovgivning er der
f.eks. ikke fastsat regler med henblik på at beskytte
klassificerede oplysninger. De tyske myndigheder har oplyst, at
sådanne oplysninger, der måtte ligge til grund for
afgørelsen, ikke kan fremgå af begrundelsen.
Efter den franske lovgivning er der ligeledes
ikke fastsat særlige regler, men de franske myndigheder har
oplyst, at en begrundelse for en afgørelse ikke kan
indeholde klassificerede oplysninger.
Heller ikke den finske screeningslovgivning
indeholder særlige regler om fortrolighed, men de finske
myndigheder har oplyst, at oplysningerne i forbindelse med
screeningsproces anses for at være klassificerede.
Efter den norske lovgivning er
screeningsprocessen i statsråd fortrolig. Der gælder
ikke noget krav om, at dokumentation (herunder klassificeret
materiale) skal fremlægges over for den part, som
beslutningen (indgrebet) retter sig imod.
Efter den britiske screeningsordning skal der
ske offentliggørelse af en rapport, der indeholder en
vurdering af den pågældende fusions indvirkning
på de omfattede nationale interesser. Rapporten skal
offentliggøres i ikke-fortrolig form. Herudover har de
britiske myndigheder oplyst, at aktindsigt eventuelt vil kunne
afvises ud fra et hensyn til beskyttelse af national sikkerhed.
De amerikanske myndigheder har oplyst, at alle
informationer, der er sendt eller noteret ved CFIUS, er undtaget
aktindsigt, ligesom informationerne som udgangspunkt ikke må
offentliggøres. En præsidentiel beslutning skal
offentliggøres, men det er ikke et krav, at begrundelsen for
beslutningen offentliggøres.
4.1.6.2. Fortrolighed i forbindelse med en eventuel
domstolsprøvelse
I forhold til fortrolighed i forbindelse med
en eventuel domstolsprøvelse er det kun USA, der har fastsat
særlige regler i selve screeningslovgivningen.
Af den amerikanske screeningslovgivning
fremgår det, at beskyttede informationer, som f.eks.
klassificerede informationer, alene kan
fremlægges i en lukket procedure, hvor den part, som en
afgørelse retter sig i mod, ikke er til stede.
For så vidt angår Norge kan der i
forbindelse med domstolsprøvelsen ikke føres bevis
for drøftelser fra regeringsmøder eller noget, som
hemmeligholdes af hensyn til rigets sikkerhed eller forholdet til
en fremmed stat, medmindre kongen (statsrådet) samtykker
hertil. De norske myndigheder har oplyst, at hvis der gives
samtykke til brug af fortroligt materiale, anvendes en speciel
procedure, hvor kun sikkerhedsgodkendte dommere og en særligt
beskikket (sikkerhedsgodkendt) advokat bliver gjort bekendt med
materialet. Det må ikke drøftes med sagsøger
eller dennes advokat. I tilfælde af, at afgørelsen
refererer til fortroligt materiale, ses disse dele af
afgørelsen også for fortrolige og er ikke omfattet af
krav om offentliggørelse eller aktindsigt.
I UK kan der i civile sager anvendes en
særlig form for lukket procedure, hvor materiale, hvis
offentliggørelse kan være til skade for den nationale
sikkerhed, ikke fremlægges for den part, som
afgørelsen er rettet imod, men alene fremlægges for
retten. En særlig sikkerhedsgodkendt advokat vil være
til stede under den lukkede procedure med henblik på at
varetage partens interesser. I den kommende reform lægges der
op til, at adgangen til at anvende en særlig lukket procedure
skal fremgå direkte af screeningslovgivningen.
Tysklands forfatning tillader derimod ikke, at
en domstol baserer sin afgørelse på hemmelige
oplysninger, hvorfor eventuelt klassificeret materiale ikke kan
fremlægges i en lukket procedure. Den tyske
forfatningsdomstol har accepteret en form for indirekte
bevisførelse, hvor klassificeret materiale ikke direkte
fremlægges for retten, men i stedet fremlægges
indirekte ved, at en ansat i sikkerhedstjenesterne afgiver
forklaring og i den forbindelse gengiver klassificerede
oplysninger. Domstolen skal tage hensyn til den lavere
bevisværdi ved en sådan bevisførelse.
De franske myndigheder har oplyst, at
klassificeret materiale ikke kan indgå i rettens
afgørelse, idet materialet ikke kan fremlægges for
parten.
De finske myndigheder har oplyst, at i
forbindelse med en domstolsprøvelse skal klassificeret
materiale beskyttes på en måde, der ikke bringer
forretningshemmeligheder eller den nationale sikkerhed i fare.
5. Lovforslagets
hovedpunkter
5.1. Formål,
anvendelsesområde og definitioner
5.1.1. Gældende ret
Der findes ikke i dag et generelt lovgrundlag,
der gør det muligt at screene udenlandske investeringer og
andre økonomiske aktiviteter på tværs af
sektorer ud fra et hensyn til national sikkerhed og offentlig orden
og om nødvendigt foretage indgreb. I FDI-forordningens
artikel 2, nr. 4, defineres en »screeningsmekanisme«
som et almengyldigt instrument, såsom en lov eller forskrift,
og tilhørende administrative krav,
gennemførelsesbestemmelser eller retningslinjer, der
fastsætter vilkårene, betingelserne og procedurerne for
at vurdere, undersøge, tillade, betinge, forbyde eller
afvikle udenlandske direkte investeringer af hensyn til sikkerheden
eller den offentlige orden. I dansk ret findes der aktuelt to
sektorspecifikke screeningsordninger, der falder inden for
FDI-forordningens anvendelsesområde: krigsmaterielloven og
kontinentalsokkelloven, se pkt. 3.2. og 3.3. i lovforslagets
almindelige bemærkninger De to love er notificeret til
Kommissionen i overensstemmelse med FDI-forordningens artikel 3,
stk. 7, hvorefter medlemsstaterne senest den 10. maj 2019 skal
meddele Kommissionen deres eksisterende screeningsmekanismer.
5.1.2. Den
tværministerielle arbejdsgruppes anbefalinger
Arbejdsgruppen anbefaler, at en generel
screeningsordning skal muliggøre, at der kan gøres
indgreb, hvis en udenlandsk aktør forsøger at
opnå kontrol eller betydelig indflydelse over en dansk
virksomhed, og dette vurderes af betydning for national sikkerhed
eller offentlig orden.
Arbejdsgruppen anbefaler, at den generelle
screeningsordning ikke går videre, end hvad de
sikkerhedsmæssige forhold tilsiger, herunder at
screeningsordningen og adgangen til indgreb skal være
forenelig med Danmarks EU-retlige forpligtelser samt de rammer, der
fastsættes af FDI-forordningen samt Danmarks øvrige
internationale forpligtelser. Om forholdet til EU-retten og
FDI-forordningen henvises til pkt. 12. i lovforslagets almindelige
bemærkninger. Om Danmarks internationale forpligtelser
henvises til pkt. 7. i lovforslagets almindelige
bemærkninger.
Anvendelsesområdet for en kommende
investeringsscreeningsordning har en særlig betydning i
forhold til, i hvilken grad en kommende ordning beskytter den
nationale sikkerhed eller offentlige orden mod udefrakommende
trusler, og i hvilken grad en kommende ordning vil påvirke
investeringslysten i Danmark. Arbejdsgruppens anbefalinger
vedrørende afgrænsning af lovens
anvendelsesområde fremgår af pkt. 5.1.2.1 til 5.1.2.6 i
lovforslagets almindelige bemærkninger.
5.1.2.1. Forholdet
til andre sektorspecifikke ordninger
Arbejdsgruppen har overvejet forholdet mellem
en kommende generel screeningsordning og de eksisterende
sektorspecifikke screeningsordninger i henholdsvis
krigsmaterielloven og kontinentalsokkeloven.
Spørgsmålet er særligt relevant i forhold til
undgå dobbeltregulering af et område eller modsatrettet
regulering.
Arbejdsgruppen vurderer, at de eksisterende
sektorspecifikke screeningsordninger i henholdsvis
krigsmaterielloven og kontinentalsokkelloven overordnet set er
velfungerende og derfor bør opretholdes. Hertil kommer, at
sektorspecifik regulering generelt vil være mindre byrdefuldt
for erhvervslivet, idet man herved i højere grad vil kunne
tilpasse til særlige forhold og risici inden for de enkelte
sektorer. Eksempelvis indeholder krigsmaterielloven regler, der
gør det muligt at imødegå en potentiel trussel
fra f.eks. Greenfield-investeringer, idet fremstilling af
krigsmateriel kræver tilladelse fra justitsministeren.
Samtidig indeholder ordningerne i krigsmaterielloven og
kontinentalsokkelloven hjemmel til at gøre indgreb i en
omfattet disposition ud fra hensyn til henholdsvis
udenrigspolitiske eller sikkerhedspolitiske forhold og rigets
udenrigs-, sikkerheds- og forsvarspolitiske interesser.
Af disse grunde vil det ligeledes ikke
være nødvendigt, at dispositioner, der er omfattet af
henholdsvis krigsmaterielloven eller kontinentalsokkelloven
også omfattes af en generel screeningsordning og dennes
eventuelle krav om forhåndstilladelse eller notifikation.
Dette vil være unødvendigt byrdefuldt for
erhvervslivet.
Arbejdsgruppen anbefaler på den
baggrund, at en kommende generel screeningsordning bør finde
anvendelse på alle dispositioner, der er omfattet af
ordningens anvendelsesområde, medmindre den
pågældende disposition er omfattet af en anden
sektorspecifik screeningsordning, der giver hjemmel til at
gøre indgreb i den pågældende disposition ud fra
et hensyn til national sikkerhed, offentlig orden eller
beslægtede nationale interesser. Dette medfører, at
dispositioner, der er omfattet af de eksisterende sektorspecifikke
screeningsordninger i henholdsvis krigsmaterielloven og
kontinentalsokkelloven, ikke vil være omfattet af en kommende
generel screeningsordning. Det samme vil være tilfældet
for dispositioner, der omfattes af nye sektorspecifikke
screeningsordninger, der måtte blive indført,
såfremt ordningerne indeholder en hjemmel til at gøre
indgreb ud fra hensyn til national sikkerhed, offentlig orden eller
beslægtede nationale interesser.
5.1.2.2. De
omfattede dispositioner
Arbejdsgruppen anbefaler, at en kommende
generel screeningsordning og mulighed for indgreb omfatter visse
udenlandske »erhvervelser«, hvor der opnås
kontrol eller indflydelse over en dansk enhed. Arbejdsgruppen
anbefaler, at erhvervelse forstås bredt til f.eks. at kunne
omfatte erhvervelse af stemmerettigheder, kapital, særlige
beføjelser, fusion, spaltning, opkøb, herunder
take-overs, hel eller delvis overtagelse af et
forretningsområde og såkaldte »asset
deals«, der omfatter alle virksomhedens væsentlige
aktiver eller en sammenhængende drift, samt øvrige
dispositioner, der gør det ud for eller foregriber
erhvervelse af stemmerettigheder eller kapital.
Herudover anbefaler arbejdsgruppen, at andre
økonomiske dispositioner og aktiviteter, hvor en udenlandsk
aktør på anden vis opnår kontrol eller
indflydelse over en dansk enhed, omfattes af screeningsordningen.
Sådanne dispositioner benævnes af arbejdsgruppen som
»tilsvarende foranstaltninger«. Tilsvarende
foranstaltninger vil bl.a. kunne omfatte joint ventures, visse
drifts-, leverandør- og serviceaftaler samt visse
forsknings- og innovationssamarbejder, hvormed der opnås
kontrol eller indflydelse over en dansk enhed. Der vil f.eks.
være tale om, at den udenlandske aktør vil kunne
opnå en fysisk eller elektronisk adgang til den danske
virksomhed, der kan anvendes til at forstyrre driften, hvorved den
udenlandske aktør de facto opnår kontrol over den
danske virksomhed. Der kan også være tale om
tilfælde, hvor der opnås kontrol som følge af,
at den danske enhed bliver afhængig af den udenlandske
aktør f.eks. ved en leverance, som er vanskelig at
substituere.
Kravene til graden af kontrol eller
indflydelse skal svare til den kontrol, der opnås ved
erhvervelse af ejerandele i en virksomhed eller tilsvarende kontrol
ved andre midler. Det vil f.eks. kunne omfatte asset deals, der
ikke omfatter alle væsentlige aktiver i en dansk enhed, men
hvor den udenlandske aktør alligevel opnår den
påkrævede kontrol eller indflydelse over den
pågældende enhed. Det vil ligeledes kunne omfatte joint
ventures, hvor den udenlandske erhverver opnår kontrol eller
indflydelse over den danske samarbejdspartner. Drifts-,
leverandør- og serviceaftaler vil også kunne omfattes,
hvis aftalen fører til, at den udenlandske aktør
opnår den påkrævede kontrol eller indflydelse
over enheden. Et eksempel herpå vil kunne være en
længerevarende uopsigelig driftsaftale.
Tilsvarende foranstaltninger vil derimod
f.eks. ikke omfatte drifts-, leverandør- og serviceaftaler
og erhvervelse af aktiver, hvor den udenlandske aktør
opnår kontrol eller indflydelse over en enheds aktiv, men
ikke samtidig opnår den påkrævede kontrol eller
indflydelse over den danske enhed.
»Tilsvarende foranstaltninger«
omfatter heller ikke tilfælde, hvor den udenlandske
aktør ved samarbejdet eller aftalen opnår en
sikkerhedstruende indsigt i den danske enhed, men ikke samtidig
opnår den påkrævede kontrol eller indflydelse
over den danske enhed. Tilsvarende vil
»Greenfield-investeringer« ikke som udgangspunkt
være omfattet af de tilsvarende foranstaltninger, idet der
ikke opnås kontrol eller tilsvarende indflydelse over en
dansk enhed.
Hvorvidt den udenlandske aktør
opnår den påkrævede kontrol eller indflydelse vil
bero på en konkret vurdering. I den forbindelse vil bl.a.
muligheden for at foretage en konkret vurdering af den
opnåede kontrol eller indflydelse og størrelsen af
tærskelværdien have betydning. Hvis kravene til kontrol
eller indflydelse f.eks. er 10 pct. af stemmerettighederne eller
kapitalen i en dansk enhed eller en tilsvarende faktisk
indflydelse, vil flere tilsvarende foranstaltninger blive omfattet
af screeningsordningen. Dette skyldes, at 10 pct. af
stemmerettighederne eller kapitalen alene medfører ret til
indflydelse i enkelte særlige tilfælde. Kravene til,
hvornår en foranstaltning fører til, at en udenlandsk
aktør opnår en tilsvarende faktisk indflydelse, vil
dermed være lave.
Arbejdsgruppen fremhæver, at ulempen ved
at medtage »tilsvarende foranstaltninger« er, at det
kan skabe en vis usikkerhed om, hvilke dispositioner, der vil
være omfattet af screening. Det vil være op til den
udenlandske aktør og den danske enhed at vurdere, om en
given disposition giver en udenlandsk aktør en sådan
kontrol eller indflydelse, at dispositionen kræver
forhåndsgodkendelse eller notifikation. Dette vil efter
omstændighederne kunne være en ganske vanskelig
vurdering, der både kan føre til, at virksomheder m.v.
underretter om for mange eller for få dispositioner. Hertil
kommer, at tærskelværdierne kun vil give en mindre
vejledning i forhold til f.eks. driftsaftaler, ligesom det kan
være vanskeligt at vurdere, hvornår der opnås en
sådan yderligere indflydelse eller kontrol, at dispositionen
på et senere tidspunkt omfattes af screeningsordningen.
Herudover vil mekanismen ifølge
arbejdsgruppen potentielt omfatte mange dispositioner, der ikke
udgør en risiko, hvilket kan medføre unødige
administrative byrder for erhvervslivet og screeningsmyndigheden.
Samtidig vil mekanismen ikke kunne omfatte alle dispositioner, der
potentielt udgør en risiko. Eksempelvis vil mekanismen ikke
omfatte Greenfield-investeringer eller dispositioner, hvorved en
udenlandsk aktør opnår indsigt og ikke kontrol eller
indflydelse over en enhed. Indsigt i sig selv kan udgøre en
trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden, da en
udenlandsk aktør herved får adgang til viden eller
information om eller fra den danske enhed. Indsigten kan bruges i
spionage øjemed.
5.1.2.3. De
omfattede sektorer og aktiviteter
Arbejdsgruppen peger på, at en kommende
dansk screeningsordning kan være todelt, så ordningen
både indeholder en sektorspecifik screeningsmekanisme og en
tværsektoriel screeningsmekanisme. Arbejdsgruppen beskriver,
hvordan en sådan model konkret kan udformes.
Den sektorspecifikke
screeningsmekanisme omfatter udenlandsk erhvervelse af
kontrol eller indflydelse i en dansk enhed, der opererer inden for
særligt følsomme sektorer eller beskæftiger med
særligt følsomme aktiviteter«. De særligt
følsomme sektorer og aktiviteter vil navnlig kunne omfatte
forsvarssektoren og behandling af klassificerede oplysninger samt
eventuelt udvikling og produktion af dual-use produkter, der er
underlagt eksportkontrol, kritisk teknologi og eventuelt kritisk
infrastruktur.
Erhvervelser i danske enheder inden for de
omfattede sektorer og aktiviteter bør kræve
forhåndsgodkendelse, hvis erhvervelsen medfører, at en
udenlandsk aktør opnår mindst 10 pct. af
stemmerettighederne eller kapitalen i den danske enhed eller en
tilsvarende faktisk indflydelse. Den udenlandske aktør vil
f.eks. kunne opnå en »tilsvarende faktisk
indflydelse«, hvis den pågældende aktør
gives beføjelser til at udpege eller afskedige
bestyrelsesmedlemmer, eller hvis fordelingen af stemmerettigheder i
enheden medfører, at aktøren reelt opnår en
faktisk indflydelse i den danske enhed.
Hvis den udenlandske aktør allerede
besidder en mindre andel stemmerettigheder, kapital eller
indflydelse i en omfattet dansk enhed, bør en
efterfølgende erhvervelse, der medfører, at
aktøren samlet set besidder mindst 10 pct. af
stemmerettighederne, kapitalen eller en tilsvarende faktisk
indflydelse, kræve forhåndsgodkendelse.
Hvis en efterfølgende erhvervelse
medfører, at den udenlandske aktør opnår
yderligere 10 pct. af stemmerettighederne, kapitalen eller en
tilsvarende faktisk indflydelse, bør denne erhvervelse
ligeledes kræve forhåndsgodkendelse, selvom der
tidligere er opnået tilladelse til erhvervelse af de
første 10 pct. eller en tilsvarende faktisk indflydelse.
Et eksempel herpå kan være, at
investor A ønsker at erhverve 37 pct. af kapitalen og
stemmerettighederne i dansk enhed B (anpartsselskab). Enhed B
beskæftiger sig inden for en særligt følsom
sektor/aktivitet. Investor A er fra en EU- eller EFTA-stat.
Investor A vil skulle have forhåndstilladelse til
erhvervelsen, da tærskelværdien på mindst 10 pct.
af stemmerettighederne eller kapitalen i enhed B overskrides.
Senere ønsker investor A at erhverve yderligere 9 pct. af
kapitalen og stemmerettighederne i enhed B. Denne
efterfølgende erhvervelse vil investor A som udgangspunkt
ikke skulle have forhåndstilladelse til, medmindre de 9 pct.
vurderes at modsvare en faktisk indflydelse svarende til mindst 10
pct.
Havde investor A i første omgang kun
ønsket at erhverve 9 pct. af kapitalen eller
stemmerettighederne i enhed B ville erhvervelsen ikke have
krævet forhåndstilladelse. Hvis investor A herefter
efterfølgende havde erhvervet yderligere 9 pct. af kapitalen
eller stemmerettighederne i enhed B ville
tærskelværdien på de 10 pct. samlet set blive
overskredet, hvilket havde medført krav om
forhåndstilladelse for den efterfølgende
erhvervelse.
Havde investor A ikke været fra en EU-
eller EFTA-stat ville situationen have været den samme som i
eksemplet.
Der henvises til den tværministerielle
arbejdsgruppes rapport s. 118.
Herudover bør den sektorspecifikke
screeningsmekanisme også omfatte de tilfælde, hvor
aktøren er hjemmehørende i Danmark, og hvor en
udenlandsk fysisk eller juridisk person har en
»relevant« indflydelse på aktøren. Det vil
f.eks. kunne være tilfældet, hvis en udenlandsk fysisk
eller juridisk person kan påvirke aktørens
beslutninger. Der vil være en formodning for, at en
udenlandsk fysisk eller juridisk person har en relevant
indflydelse, hvis denne er i besiddelse af mindst 25 pct. af
stemmerettighederne i den pågældende aktør.
Den tværsektorielle
screeningsmekanisme omfatter alle erhvervelser, hvor en
udenlandsk fysisk eller juridisk person, der ikke er bosat eller
hjemmehørende i en EU- eller EFTA-stat, erhverver mindst
1/4, 1/2, 2/3 og alle stemmerettighederne eller kapitalen i en
dansk enhed eller en tilsvarende faktisk indflydelse.
Tærskelværdierne vil også kunne være lavere
og fastsættes til f.eks. mindst 1/10, 1/3, 1/2, 2/3 og alle
stemmerettighederne eller kapitalen. Notifikation om erhvervelsen
til screeningsmyndigheden vil være frivillig.
Det forhold, at en fysisk eller juridisk
person har etableret et datterselskab, en filial eller et fast
driftssted i en EU- eller EFTA-medlemsstat eller i
Rigsfællesskabet medfører ikke, at aktøren
anses for at være bosat eller hjemmehørende i en EU-
eller EFTA-medlemsstat eller i Rigsfællesskabet og derved
ikke omfattes af screening.
Herudover omfatter den tværsektorielle
mekanisme også de tilfælde, hvor aktøren er
hjemmehørende i en EU- eller EFTA-medlemsstat eller i
Rigsfællesskabet, og hvor en udenlandsk fysisk eller juridisk
person, der ikke er fra en EU- eller EFTA-medlemsstat eller
Rigsfællesskabet har en »relevant« indflydelse
på aktøren.
Som eksempel kan nævnes, at investor A
ønsker at erhverve 50 pct. af kapitalen og
stemmerettighederne i dansk enhed B (anpartsselskab). Enhed B
beskæftiger sig ikke inden for en særligt følsom
sektor/aktivitet. Investor A er fra en EU- eller EFTA-stat.
Investor A's erhvervelse vil ikke være omfattet af screening
efter den tværsektorielle mekanisme og dermed heller ikke
frivillig notifikation.
Havde investor A ikke været fra en EU-
eller EFTA-stat ville erhvervelsen have været omfattet af den
tværsektorielle screeningsmekanisme, da
tærskelværdien på mindst 1/4 af
stemmerettighederne eller kapitalen i enhed B overskrides. Investor
A vil derfor være underlagt ordning om frivillig
notifikation.
Der henvises til den tværministerielle
arbejdsgruppes rapport s. 119.
Ved at opdele screeningsordningen i en
sektorspecifik og tværsektoriel screeningsmekanisme har
modellen efter arbejdsgruppens opfattelse den fordel, at de
erhvervelser, der vurderes at kunne udgøre den
største risiko mod den offentlige orden og nationale
sikkerhed, underlægges den mest dybdegående
kontrol.
Den sektorspecifikke
screeningsmekanisme omfatter alle udenlandske
aktører, der ikke er fra Rigsfællesskabet, der er
fastsat en lav tærskelværdi med mulighed for at
foretage en konkret vurdering, og der stilles krav om
forhåndstilladelse, inden erhvervelsen kan realiseres. Den
sektorspecifikke mekanisme vil være byrdefuld, men vil kun
tage sigte på de udenlandske aktører og danske
enheder, der opererer inden for særligt følsomme
sektorer eller beskæftiger sig med særligt
følsomme aktiviteter. Lignende krav inden for sådanne
sektorer kendes fra sammenlignelige lande.
Herudover bevirker modellens tværsektorielle screeningsmekanisme, at
der screenes på tværs af samtlige sektorer. Af samme
grund fremtræder mekanismen robust og således ikke
følsom over for ændringer i trusselbilledet m.v., der
kan påvirke, hvilke sektorer, der er følsomme i
forhold til beskyttelse af den nationale sikkerhed og offentlige
orden. Samtidig er anvendelsesområdet begrænset derved,
at den tværsektorielle mekanisme alene omfatter udenlandske
aktører, der ikke er fra en EU- eller EFTA-stat, ligesom der
bør fastsættes tærskelværdier, der skal
sikre, at alene relevante nye erhvervelser underlægges
screening. Hvis tærskelværdien fastsættes til
mindst 10 pct., må det antages, at den tværsektorielle
mekanisme vil omfatte de udenlandske erhvervelser, der forventes at
kunne udgøre en trussel. Hvis tærskelværdien
omvendt fastsættes til 25 pct., må det på
baggrund af de udenlandske erfaringer antages, at problematiske
erhvervelser potentielt vil kunne falde uden for mekanismens
anvendelsesområde, men mekanismen vil stadig omfatte de
erhvervelser, hvor en udenlandsk aktør som udgangspunkt
anses for at eje eller kontrollere enheden efter selskabslovens
regler om reelle ejere. Ved en lav tærskelværdi vil det
ligeledes i højere grad være muligt for
screeningsmyndigheden at blive opmærksom på
erhvervelser m.v., der kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden alene i det forhold, at
erhververen får adgang til viden eller information om
virksomheden, som denne kan anvende i modstrid med danske
interesser. Herudover begrænses risikoen af, at mekanismen
også omfatter erhvervelse af en »tilsvarende
indflydelse«.
Ulempen ved modellen er efter arbejdsgruppens
opfattelse, at den tværsektorielle
screeningsmekanisme vil omfatte mange erhvervelser, der ikke
i praksis må antages at udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed og offentlige orden, hvilket vil være
byrdefuldt for både udenlandske erhververe og danske enheder.
Samtidig vil modellen indebære et forholdsvis stort
ressourcetræk på de relevante myndigheder. Begge
forhold er dog søgt håndteret ved, at notifikation er
frivilligt (i stedet for pligtmæssig). Frivillig notifikation
vil dog medføre en usikkerhed for danske enheder og
udenlandske aktører i forhold til erhvervelser, der ikke
notificeres. Det bemærkes, at hvis tærskelværdien
fastsættes til mindst 10 pct., vil byrderne samt usikkerheden
for erhvervslivet være markant højere, end hvis
tærskelværdien fastsættes til mindst 25 pct.,
hvilket efter arbejdsgruppens vurdering vil være
tilstrækkeligt i langt de fleste tilfælde.
Arbejdsgruppen bemærker, at det i
relation til modellen særligt bør overvejes, om
enheder, der beskæftiger sig inden for kritisk infrastruktur
og enheder, der udvikler, producerer eller vedligeholder software,
der anvendes til kritisk infrastruktur bør kvalificeres som
særligt følsomme. Dette vil indebære, at
erhvervelse af kontrol eller indflydelse over sådanne danske
enheder ligeledes vil være omfattet af modellens
sektorspecifikke screeningsmekanisme og dermed kravet om
forhåndsgodkendelse og tærskelværdien på 10
pct., ligesom alle udenlandske aktører vil blive omfattet af
screeningen. Dette kan være særligt
hensigtsmæssigt i forhold til modellen, idet erhvervelse af
kontrol eller indflydelse i de nævnte danske enheder i
modsatte fald vil være omfattet af den tværsektorielle
screeningsmekanisme, der bygger på frivillige notifikationer.
Samtidig vil det efter arbejdsgruppens opfattelse mindske risikoen
ved at fastsætte tærskelværdien til 25 pct. i den
tværsektorielle screeningsmekanisme. Den endelige vurdering
af, hvorvidt sådanne enheder bør kvalificeres som
særligt følsomme vil imidlertid afhænge af
definitionen af kritisk infrastruktur.
5.1.2.4. De
omfattede aktører
Arbejdsgruppen anbefaler, at
screeningsmekanismen i udgangspunktet omfatter erhvervelser m.v.,
der foretages af alle udenlandske aktører, dvs. alle fysiske
eller juridiske personer, der er bosat eller hjemmehørende
uden for Rigsfællesskabet.
Det er samtidig afgørende, at en
kommende screeningsordning bliver i stand til at tage højde
for, hvem der reelt har indflydelse over aktøren, og i den
forbindelse også fremstår robust mod forsøg
på omgåelse. Arbejdsgruppen anbefaler derfor, at
screeningsordningen også omfatter indirekte investeringer,
dvs. at man i sagsbehandlingen ikke alene ser på den
første udenlandske modpart bag investeringen, men også
forholder sig til, hvem der reelt står bag en investering.
Det bør ikke således ikke være muligt at maskere
det reelle ejerforhold gennem brug af ejerkæder. Det
bør eksempelvis ikke være muligt at opkøbe en
dansk virksomhed eller oprette en filial i Danmark med det
formål at undgå, at en given erhvervelse m.v. bliver
genstand for screening.
Arbejdsgruppen anbefaler på denne
baggrund, at loven finder anvendelse på investeringer m.v. i
Danmark, der foretages af virksomheder hjemmehørende i
Danmark, hvis virksomheden er et datterselskab eller en filial af
en virksomhed, der er hjemmehørende uden for
rigsfællesskabet, eller hvis den udenlandske investor har
etableret et fast driftssted i Danmark,
Arbejdsgruppen anbefaler ligeledes, at
screeningsmekanismen bør omfatte de tilfælde, hvor
aktøren er hjemmehørende i Danmark, men hvor en
udenlandsk fysisk eller juridisk person uden for
Rigsfællesskabet, har en relevant indflydelse på
aktøren. Der bør efter arbejdsgruppens opfattelse
være en formodning herfor, hvis denne aktør besidder
mindst 25 pct. af stemmerettighederne i den danske virksomhed.
5.1.2.5. Det danske
tilsynsobjekt
I forhold til den danske enhed, som den
udenlandske investering m.v. retter sig imod, overvejer
arbejdsgruppen, om screeningsordningen skal omfatte alle
organisationsformer, f.eks. aktie-, anparts- og andelsselskaber,
interessentskaber, kommanditselskaber, fonde og filialer, og om
ordningen skal omfatte offentlige enheder som f.eks. kommunalt og
statsligt ejede selskaber.
Arbejdsgruppen anbefaler, at en
screeningsordning ikke afgrænses til at omfatte specifikke
organisations- eller virksomhedsformer eller isoleres til f.eks.
alene at omfatte virksomheder med en vis omsætning, grundet
de sikkerhedsmæssige risici og mulighederne for
omgåelse. Arbejdsgruppen rejser dog spørgsmål
ved, om det er hensigtsmæssigt, at en kommende
screeningsordning omfatter erhvervelser m.v. i ideelle foreninger,
idet arbejdsgruppen vurderer, at sådanne foreninger
sjældent vil operere inden for følsomme sektorer eller
aktiviteter af betydning for national sikkerhed eller offentlig
orden.
5.1.2.6. Definitioner
Arbejdsgruppen anbefaler, at loven indeholder
definitioner af »national sikkerhed eller offentlig
orden«. Definitionerne er af betydning for lovens
anvendelsesområde, samt i hvilke tilfælde, der kan
gøres indgreb mod en investering eller anden
økonomisk aktivitet.
Arbejdsgruppen anfører, at i en generel
screeningsordning skal »national sikkerhed og offentlig
orden« forstås i overensstemmelse med EU-retten. Der
findes dog ikke inden for EU-retten, herunder praksis fra
EU-Domstolen, en entydig beskrivelse af begreberne »offentlig
sikkerhed« og »offentlig orden«. Domstolen har
imidlertid udtalt sig om begreberne i flere sammenhænge, og
det ligger klart, at begreberne skal fortolkes strengt, ikke
må tjene rent økonomiske interesser og alene kan
påberåbes, når der foreligger en virkelig og
tilstrækkelig alvorlig trussel mod et grundlæggende
samfundshensyn. Herudover følger det af EU-domstolens
praksis, at der vil skulle opstilles præcise og klare
kriterier for, hvornår et indgreb kan foretages.
Arbejdsgruppen anbefaler på den
baggrund, at »national sikkerhed« antages at kunne
vedrøre Danmarks territorielle integritet og befolkningens
overlevelse, risikoen for forstyrrelse af internationale relationer
eller nationernes fredelige sameksistens samt trusler mod
militære interesser. Desuden betragtes handlinger, der har
til hensigt at forvolde Danmark skade, som i strid med hensynet til
national sikkerhed. Det kan være forbrydelser mod statens
selvstændighed eller forbrydelser mod statsforfatningen og de
øverste statsmyndigheder, jf. straffelovens kapitel 12 og
13.
Med »den offentlige orden« sigtes
til andre alvorlige forbrydelser end dem, der er omfattet af
straffelovens kapitel 12 og 13, som vil kunne true den offentlige
orden væsentligt, uden at der herved er fare for den
nationale sikkerhed. Hensynet til den offentlige orden kan bl.a.
vedrøre handlinger, der udgør eller vil kunne
udgøre en risiko for Danmark som et selvstændigt,
demokratisk og sikkert samfund. Herudover kan det vedrøre
evnen til at forebygge, afdække og modvirke sikkerhedstruende
virksomhed og evnen til at bidrage til, at sikkerhedstiltag
gennemføres i overensstemmelse med grundlæggende
retsprincipper og værdier i et demokratisk samfund. Det vil
ligeledes kunne vedrøre beskyttelse af den offentlige
sundhed.
Arbejdsgruppen anfører, at den
ovenstående beskrivelse af »national sikkerhed«
og »offentlig orden« er ikke udtømmende. Inden
for den EU-retlige ramme vil andre interesser af stor
samfundsmæssig betydning således også kunne tages
i betragtning.
5.1.3. Erhvervsministeriets overvejelser
Erhvervsministeriet er enig i arbejdsgruppens
anbefalinger af, at lovens formål bør være at
give myndighederne mulighed for at gribe ind over for udenlandske
investeringer og visse andre økonomiske aktiviteter, der er
uforenelige med hensynet til den offentlige orden og sikkerhed i
Danmark, jf. ovenfor pkt. 5.1.2. Det fremgår desuden af
FDI-forordningens bestemmelser, at medlemslandene skal tage
behørigt hensyn til andre landes bemærkninger og
bemærkninger fra Kommissionen, hvis en udenlandsk investering
i Danmark vurderes at have betydning for den nationale sikkerhed
eller offentlige orden i det pågældende medlemsland
eller EU som helhed. På denne baggrund finder
Erhvervsministeriet, at det ved vurderingen af, om en investering i
Danmark kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed
eller offentlige orden i Danmark, ligeledes bør indgå,
om investeringen kan udgøre en sikkerhedsmæssig risiko
for andre EU-lande eller for venligtsindede eller allierede lande
generelt, og at dette hensyn bør afspejles i de vejledende
kriterier, der kan lægges til grund for en
afgørelse.
Erhvervsministeriet er enig i arbejdsgruppens
anbefalinger af den overordnede afgrænsning af
anvendelsesområdet for en kommende screeningsordning, jf.
ovenfor pkt. 5.1.2. Erhvervsministeriet finder således, at de
beskyttelseshensyn i forhold til national sikkerhed eller offentlig
orden, som screeningsordningen skal sikre, fordrer et bredt
anvendelsesområde, der samtidig i videst muligt omfang skal
forhindre omgåelse af regelsættet. Erhvervsministeriet
er ligeledes enig i anbefalingen af, at loven ikke skal finde
anvendelse, hvis der i medfør af anden lovgivning er
indført eller senere indføres sektorspecifikke
ordninger, som i krigsmaterielloven og kontinentalsokkelloven, hvor
der foretages screening, og hvor der er mulighed for at gøre
indgreb af hensyn til national sikkerhed eller offentlig orden.
I forhold til vægtningen af de
forskellige elementer, der afgrænser
anvendelsesområdet, er Erhvervsministeriet overordnet enig i,
at ordningen bør omfatte en bred vifte af erhvervelser,
hvormed en udenlandsk aktør opnår kontrol eller
indflydelse på en dansk enhed, jf. ovenfor pkt. 5.1.2.2.
Erhvervsministeriet er enig i arbejdsgruppens
vurdering af, at ikke alle typer af erhvervelser er kritiske i
forhold til den nationale sikkerhed eller offentlige orden, hvorfor
det alene er relevant at indføre screening i forhold til
erhvervelser, der indebærer en vis grad af kontrol eller
indflydelse, jf. ovenfor pkt. 5.1.2.2. Erhvervsministeriet er enig
i de nedre grænseværdier for, hvornår der er tale
om kontrol eller indflydelse, der er anbefalet af arbejdsgruppen,
og at disse grænseværdier bør være
forskellige for investeringer i særligt følsomme
sektorer, og for andre investeringer. Ministeriet finder det
passende, som anbefalet af arbejdsgruppen, at fastsætte
grænseværdierne til henholdsvis 10 pct. af ejerandele
eller stemmerettigheder for investeringer i særligt
følsomme sektorer, og til 25 pct. af ejerandele eller
stemmerettigheder for andre investeringer. Ministeriet finder
også, at porteføljeinvesteringer, dvs. investeringer,
hvor en investor besidder mindre end 10 pct. af stemmerettighederne
eller kapitalen, ikke bør omfattes af screeningsordningen.
Sådanne investeringer findes af mindre betydning i forhold
til at kunne udgøre eventuelle sikkerhedsrisici og
udløser ikke efter selskabsretten nogen indflydelse af
betydning i selskabet. Det bemærkes i den forbindelse af
FDI-forordningen ikke omfatter porteføljeinvesteringer.
Erhvervsministeriet finder det imidlertid
hensigtsmæssigt at også investeringer i forbindelse med
stiftelse af nye virksomheder, de såkaldte
Greenfield-investeringer, omfattes af loven. Ved
Greenfield-investeringer etablerer den udenlandske investor en
tilstedeværelse i Danmark ved at stifte en ny virksomhed. Det
vurderes, at også sådanne virksomheder vil kunne
udgøre en trussel mod national sikkerhed, hvis der er tale
om virksomheder i særligt følsomme sektorer, og den
udenlandske investor har kontrol eller betydelig indflydelse i den
virksomhed, som stiftes. Desuden vil regulering af Greenfield
investeringer i særligt følsomme sektorer under
anvendelsesområdet medvirke til at reducere risikoen for
omgåelse.
Erhvervsministeriet er som udgangspunkt enig i
arbejdsgruppens anbefalinger af, hvilke udenlandske aktører
og hvilke danske enheder, der bør omfattes af loven, jf.
ovenfor pkt. 5.1.2.2. Dog bør der være mulighed for at
fastsætte nærmere regler om, hvilke juridiske personer,
der ikke er erhvervsdrivende virksomheder, der omfattes af loven
som udenlandske investorer, ligesom der bør være
mulighed for at fastsætte nærmere regler om, hvilke
andre enheder end erhvervsdrivende virksomheder, der omfattes af
loven som investeringsobjekt. Det vurderes at være for
vidtgående at medtage alle juridiske enheder som udenlandske
investorer og tilsvarende for vidtgående at medtage alle
enheder som investeringsobjekter. Fastsættelse af
nærmere regler herom vil give mulighed for at foretage en
afgrænsning, der ikke er mere vidtgående end hensynet
til national sikkerhed og offentlig orden tilsiger.
Af hensyn til det indre marked i EU, herunder
navnlig til Europa-Parlamentets og Rådets Direktiv 2006/23/EF
af 12. december 2006 om tjenesteydelser i det indre marked, finder
Erhvervsministeriet endvidere, at krav om tilladelse til
særlige økonomiske aftaler ikke bør omfatte
statsborgere fra EU eller EFTA og virksomheder hjemmehørende
i EU eller EFTA, herunder virksomheder hjemmehørende i
Danmark, medmindre virksomheden er kontrolleret af personer eller
virksomheder uden for EU eller EFTA. På denne måde
tilgodeser lovforslaget både hensynet til det indre marked i
EU og behovet for at kunne screene investeringer der foretages af
statsborgere fra tredjelande, eller af virksomheder, som er
kontrolleret af tredjelande.
Erhvervsministeriet er ligeledes enig i, at
investeringsscreeningsloven bør omfatte visse tilsvarende
foranstaltninger, jf. ovenfor pkt. 5.1.2.2. Erhvervsministeriet
finder det dog ikke hensigtsmæssigt at anvende udtrykket
»tilsvarende foranstaltninger«, da det vil være
vanskeligt i praksis at sammenligne ledelsesmæssig kontrol
eller indflydelse med økonomisk kontrol eller indflydelse.
Det foreslås derfor i stedet at tale om »særlige
økonomiske aftaler" også henset til, at det er
karakteristisk, at der er tale om aftalebaserede ordninger.
Erhvervsministeriet finder desuden, at køb af aktiver
på samme måde som længerevarende lån
bør behandles som andre måder at få kontrol
eller betydelig indflydelse på ledelsen af en virksomhed end
erhvervelse af ejerandele eller stemmerettigheder, og derfor ikke
som anbefalet af arbejdsgruppen bør betragtes som
særlige økonomiske aftaler, jf. ovenfor afsnit
5.1.2.2. Overtagelse af kontrollen med eller erhvervelse af
betydelig indflydelse i en dansk virksomhed kan ske såvel ved
erhvervelse af ejerandelene eller stemmerettighederne i
virksomheden som ved overtagelse af virksomhedens aktiver.
Som følge af at lovforslaget også
bør omfatte særlige økonomiske aftaler som
visse joint ventures og visse service-, drifts- og
leverandøraftaler bør det danske investeringsobjekt
også kunne omfatte visse offentlige myndigheder, hvis en
særlig økonomisk aftale under nærmere angivne
betingelser indgås med offentlige myndigheder. Det kan f.eks.
være relevant i forhold til joint ventures mellem en
udenlandsk virksomhed og en dansk forsknings- eller
uddannelsesinstitution om samarbejde om udviklingsprojekter f.eks.
om udvikling af ny medicin, jf. bemærkningerne til den
foreslåede § 4, nr. 5. Erhvervsministeriet finder, at
der bør fastsættes nærmere regler om, hvilke
offentlige myndigheder, der omfattes af de foreslåede regler
om særlige økonomiske aftaler m.v.
Erhvervsministeriet finder det desuden mere
hensigtsmæssigt at afgrænse udenlandske fysiske
personer i forhold til statsborgerskab fremfor et
bopælskriterium, så investeringer foretaget af personer
med udenlandsk statsborgerskab, som er bosat her i landet,
også omfattes.
Danske statsborgere med bopæl i
Grønland eller på Færøerne og
virksomheder hjemmehørende i Grønland eller på
Færøerne bør ikke omfattes af loven. Dog
bør udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler i Danmark foretaget af udenlandske
statsborgere med bopæl i Grønland eller på
Færøerne omfattes af loven. Direkte investeringer og
aftaler foretaget i Danmark af en virksomhed, som er
hjemmehørende i Grønland eller på
Færøerne, vil også være omfattet hvis
udenlandske statsborgere eller virksomheder hjemmehørende
uden for Kongeriget har kontrol med eller betydelig indflydelse
på denne. Sådanne investeringer og aftaler i Danmark
vil kunne angå national sikkerhed, som er et
rigsanliggende.
Ministeriet finder herudover, at der af
lovtekniske grunde bør indføres definitioner, der
mere præcist afgrænser anvendelsesområdet i
forhold til centrale begreber som »national sikkerhed«,
»offentlig orden«, »udenlandsk direkte
investering«, »særlig økonomisk
aftale«, »udenlandsk investor«, »kontrol
eller betydelig indflydelse« og »virksomhed«.
Ministeriet finder det i den forbindelse hensigtsmæssigt, at
loven så vidt muligt anvender de samme juridiske begreber og
definitioner, der anvendes inden for selskabsretten, herunder
særligt reglerne om registrering af reelle ejere i
virksomheder.
5.1.4. Den
foreslåede ordning
Det foreslås i § 1, stk. 1, at
loven vil have til formål at forhindre, at udenlandske
investeringer og særlige økonomiske aftaler kan
udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden i Danmark. Dette sikres ved indførelse af
en screeningsordning, der foreslås udmøntet gennem
henholdsvis en sektorspecifik tilladelsesordning for særligt
følsomme områder jf. lovforslagets §§ 5-9,
og en frivillig anmeldelsesordning for andre områder, jf.
lovforslagets §§ 10-14. Ved screeningen foretager
myndighederne en nærmere undersøgelse af den
udenlandske investering for at afdække eventuelle trusler mod
den nationale sikkerhed eller offentlig orden. Myndighederne
foreslås at få forskellige muligheder for at kunne
gøre indgreb i de investeringer eller aftaler, der kan
udgøre en sikkerhedsmæssig trussel, jf. lovforslagets
kapitel 6.
Det foreslås i lovforslagets § 1,
stk. 2, at loven ikke finder anvendelse, hvis der i anden
lovgivning er fastsat regler om screening af og eventuelt indgreb
overfor udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler af hensyn til den nationale sikkerhed
eller offentlige orden. Denne undtagelse finder også
anvendelse, hvis reglerne i anden lovgivning omfatter særlige
økonomiske aftaler, jf. lovforslagets § 7.
Lovens anvendelsesområde følger
af den foreslåede § 2, stk. 1, hvor det foreslås,
at loven finder anvendelse på udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler, der
foretages eller indgås af udenlandske statsborgere.
Bestemmelsen omfatter også udenlandske statsborgere, som har
bopæl i Danmark. Dog finder lovens bestemmelser om tilladelse
til særlige økonomiske aftaler efter § 7, og om
anmeldelse af visse investeringer og særlige
økonomiske aftaler efter §§ 10 og 11, ikke
anvendelse på statsborgere fra EU- eller EFTA-lande.
Efter den foreslåede § 2, stk. 2,
omfatter loven desuden udenlandske direkte investeringer og
særlige økonomiske aftaler, der foretages eller
indgås af virksomheder, der ikke er hjemmehørende her
i riget. Dette gælder også hvis disse virksomheder har
et fast driftssted i Danmark. Endvidere omfattes også
virksomheder, som er hjemmehørende i Danmark, hvis disse
enten er en dattervirksomhed eller en filial af en virksomhed, der
ikke er hjemmehørende her i riget, eller hvis en udenlandsk
statsborger, som defineret i den foreslåede stk. 1, eller en
virksomhed, der ikke er hjemmehørende i riget, har kontrol
med eller betydelig indflydelse i denne.
Som en undtagelse til det foreslåede
stk. 2 foreslås det i stk. 3, at lovens bestemmelser om
tilladelse til særlige økonomiske aftaler efter §
7, og om anmeldelse af udenlandske direkte investeringer og
særlige økonomiske aftaler efter §§ 10 og
11, ikke finder anvendelse på virksomheder
hjemmehørende i EU- eller EFTA-lande, herunder virksomheder
hjemmehørende i Danmark, forudsat disse ikke er under
kontrol eller betydelig indflydelse fra statsborgere fra et land
uden for EU eller EFTA eller af virksomheder, der er
hjemmehørende uden for EU eller EFTA.
Efter den foreslåede § 2, stk. 4,
omfattes udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler i Danmark foretaget af en virksomhed
hjemmehørende i Grønland eller på
Færøerne, hvis udenlandske statsborgere eller
virksomheder hjemmehørende uden for riget har kontrol med
eller betydelig indflydelse i denne.
Efter den foreslåede § 2, stk. 5,
kan erhvervsministeren efter forhandling med andre berørte
ministre fastsætte regler om, at loven også finder
anvendelse på udenlandske direkte investeringer og
særlige økonomiske aftaler der foretages af andre
udenlandske juridiske personer end erhvervsdrivende virksomheder,
og som kan udgøre en trussel mod national sikkerhed eller
offentlig orden. Der kan være tale om investeringer foretaget
af visse udenlandske offentlige institutioner m.v. eller visse
udenlandske ikke-erhvervsdrivende enheder, som f.eks. visse
foreninger.
Det følger af den foreslåede
§ 4, nr. 4-5, at lovforslaget har et bredt
anvendelsesområde, der omfatter udenlandske direkte
investeringer, investeringer ved stiftelse af nye virksomheder i
særligt følsomme sektorer, såkaldte
Greenfield-investeringer, og såkaldte »særlige
økonomiske aftaler«, der omfatter visse joint ventures
visse drifts-, leverandør- og serviceaftaler. Loven omfatter
derimod ikke almindelig samhandel med udlandet eller
udlændinges erhvervelse af fast ejendom i Danmark.
Efter den foreslåede § 4, nr. 4,
omfatter lovforslaget udenlandske direkte investeringer, der
omfatter erhvervelse af kontrol eller betydelig indflydelse i en
virksomhed hjemmehørende i Danmark ved direkte eller
indirekte besiddelse af eller kontrol over ejerandele eller
stemmerettigheder i virksomheden eller tilsvarende kontrol ved
andre midler, herunder køb af aktiver og langfristede
lån. Det foreslås at fastsætte en
tærskelværdi på 10 pct. af ejerandele eller
stemmerettigheder i forhold til den sektorspecifikke screening, jf.
den foreslåede § 5, og en tærskelværdi
på 25 pct. i forhold til den tværsektorielle screening,
jf. den foreslåede § 10.
Endvidere omfattes stiftelse af en ny
virksomhed i Danmark i en særligt følsom sektor med
tilsvarende kontrol eller betydelig indflydelse.
Efter den foreslåede § 4, nr. 5,
omfatter lovforslaget også særlige økonomiske
aftaler, der defineres som et joint venture eller en drifts-,
leverandør- eller serviceaftale, der indgås med en
virksomhed hjemmehørende i Danmark omfattet af § 3,
stk. 1, eller en anden enhed omfattet af regler fastsat i
medfør af § 3, stk. 3, hvis en udenlandsk investor
derved opnår kontrol eller betydelig indflydelse på
virksomheden eller enheden. Den foreslåede bestemmelse i
§ 3, stk. 3, gør det muligt også at inddrage
særlige økonomiske aftaler med offentligretlige
enheder i f.eks. særligt følsomme sektorer, hvis
sådanne aftaler vil kunne medføre trusler mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Efter den foreslåede § 4, nr. 6,
foreslås i overensstemmelse med de almindelige
selskabsretlige definitioner på kontrol og betydelig
indflydelse, at bestemmende indflydelse på beslutninger om
ledelsesmæssige, finansielle, udviklings- eller
driftsmæssige forhold, anses for at udgøre kontrol
eller betydelig indflydelse. Det foreslås at fastsætte
en tærskelværdi på 10 pct. af ejerandele eller
stemmerettigheder i forhold til den sektorspecifikke screening, jf.
den foreslåede § 5, og en tærskelværdi
på 25 pct. i forhold til den tværsektorielle screening,
jf. den foreslåede § 10
Den foreslåede § 3 afgrænser
lovens anvendelsesområde i forhold til hvilke enheder, der
foretages investeringer i. Det foreslås i § 3, stk. 1,
at loven omfatter udenlandske direkte investeringer og
særlige økonomiske aftaler i alle erhvervsdrivende
virksomheder, uanset hvordan de er organiserede, jf. den
foreslåede definition i § 4, nr. 7. Dette omfatter
også statslige og kommunale virksomheder. Efter det
foreslåede § 3, stk. 2 omfatter loven også
investeringer ved stiftelse af nye virksomheder i særligt
følsomme sektorer, såkaldte Greenfield-investeringer,
jf. den foreslåede definition i § 4, nr. 4.
Det foreslås i § 3, stk. 3, at
erhvervsministeren efter forhandling med andre berørte
ministre kan fastsætte regler om, at også udenlandske
direkte investeringer i og særlige økonomiske aftaler
med andre enheder end erhvervsdrivende virksomheder er omfattet af
loven, hvis investeringer i eller aftaler med sådanne enheder
kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, f.eks. enheder inden for kritisk
infrastruktur.
Den foreslåede bestemmelse i § 3,
stk. 3, gør det muligt også at inddrage særlige
økonomiske aftaler med offentligretlige enheder i f.eks.
særligt følsomme sektorer, hvis sådanne aftaler
vil kunne medføre trusler mod national sikkerhed eller
offentlig orden.
Den foreslåede § 4 indeholder de
nødvendige definitioner for forståelsen af loven, idet
definitionerne samtidig er med til at afgrænse lovens
anvendelsesområde efter de foreslåede kapitler 2 og
3.
5.2. Sektoriel og
tværsektoriel screeningsordning
5.2.1. Gældende ret
I forhold til gældende regler om
sektoriel og tværsektoriel screening henvises til kapitel 3 i
lovforslagets almindelige bemærkninger. I forhold til
gældende regler om kontrol og indflydelse findes der i
selskabslovgivningen regler herom bl.a. i forhold til
afgrænsning af, hvornår der foreligger en koncern.
Efter selskabslovens § 7 kan såvel besiddelse af
ejerandele eller stemmerettigheder som faktisk kontrol f.eks. ved
aftale om indflydelse på virksomhedens ledelse
medføre, at der anses at foreligge en koncern. Der findes
også bestemmelser om kontrol og indflydelse i de
selskabsretlige regler om registrering af den reelle ejer af
virksomheder. Efter disse regler anses den for reel ejer, der i
sidste ende direkte eller indirekte ejer eller kontrollerer en
tilstrækkelig del af ejerandelene eller stemmerettighederne,
eller som udøver kontrol ved hjælp af andre midler,
jf. f.eks. selskabslovens § 5, nr. 25.
5.2.2. Den
tværministerielle arbejdsgruppes anbefalinger
Arbejdsgruppen anbefaler, at en kommende dansk
screeningsordning kan være todelt således, at ordningen
indeholder en kombination af en sektorspecifik tilladelsesordning,
der gælder for særligt følsomme områder,
og en tværsektoriel notifikationsordning for andre
områder, og som er baseret på en frivillig anmeldelse
af investeringen m.v. Der henvises til pkt. 5.1.2.2. og 5.1.2.3. i
lovforslagets almindelige bemærkninger.
Om det nærmere
indhold i modellen anbefaler arbejdsgruppen, at der etableres en
sektorspecifik screeningsmekanisme, hvorefter en udenlandsk
erhvervelse eller en »tilsvarende foranstaltning«
kræver tilladelse, hvis en udenlandsk aktør, der ikke
er bosat eller hjemmehørende i Danmark, herved opnår
mindst 10 pct. af stemmerettighederne, kapitalen eller en
tilsvarende faktisk indflydelse i en dansk enhed, og enheden
opererer inden for særligt følsomme sektorer eller
beskæftiger sig med særligt følsomme
aktiviteter.
1. Arbejdsgruppen
anbefaler, at de særligt følsomme sektorer og
aktiviteter konkret omfatter følgende:
2. Enheder inden
for forsvarssektoren, herunder enheder, der udvikler eller
producerer våben og krigsmateriel, teknologier til
militær anvendelse eller leverer tjenester, som er vigtige
for det danske forsvar.
3. Enheder, der
udvikler eller producerer varer med dual-use funktion, der er
underlagt eksportkontrol.
4. Enheder, der
udvikler, producerer eller vedligeholder produkter med
it-sikkerhedsfunktioner, der anvendes til at behandle
klassificerede oplysninger.
5. Enheder, der
udvikler eller producerer kritisk teknologi og dual-use produkter,
der ikke er underlagt eksportkontrol, f.eks. kunstig intelligens,
robotteknologi, halvledere, cybersikkerhed, luft- og rumfart,
energilagring, kvante- og nuklearteknologi samt nanoteknologi og
bioteknologi, samt
6. Enheder, der
beskæftiger sig inden for kritisk infrastruktur.
Arbejdsgruppen anbefaler, at den nærmere
afgrænsning af de særligt følsomme sektorer vil
blive fastsat i en bekendtgørelse.
Arbejdsgruppen anbefaler herudover en
tværsektoriel notifikationsordning, der omfatter erhvervelser
og tilsvarende foranstaltninger, hvorved en udenlandsk
aktør, der ikke er bosat eller hjemmehørende i et EU-
eller EFTA-land, opnår mindst 1/4, 1/2, 2/3 og alle
stemmerettighederne eller kapitalandelene i en dansk enhed eller en
tilsvarende faktisk indflydelse.
Anmeldelse vil være frivillig under den
tværsektorielle notifikationsordning. Der bør dog i
følge arbejdsgruppen være mulighed for, at
Erhvervsstyrelsen kan iværksætte en undersøgelse
af en investering, i en periode på op til 5 år fra
investeringen er gennemført. Hvis styrelsen efter en
sådan undersøgelse vurderer, at der er tale om en
investering, der strider mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, bør der ifølge arbejdsgruppen
være mulighed for at nedlægge påbud om, at
investeringen skal afvikles.
Arbejdsgruppen anfører, at der
også er andre dispositioner end erhvervelse af kontrol eller
indflydelse over en indenlandsk enhed, der i særlige
situationer vil kunne udgøre en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden. Eksempelvis vil erhvervelse af
kontrol eller indflydelse over visse aktiver i særlige
tilfælde kunne udgøre en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden. Det kan f.eks. tænkes at
være tilfældet, hvis en fjendtlig udenlandsk
aktør erhverver immaterielrettigheder såsom
rettigheder til teknologi, der anvendes i driften af kritisk
infrastruktur. Der henvises til afsnit 5.1.2.2. i lovforslagets
almindelige bemærkninger.
5.2.3. Erhvervsministeriets overvejelser
Erhvervsministeriet er enig i arbejdsgruppens
anbefaling af, at en national generel screeningsmekanisme bedst
udformes som en kombination af en sektorspecifik tilladelsesordning
målrettet særligt følsomme sektorer og
aktiviteter, der især vurderes at have betydning for den
nationale sikkerhed eller offentlige orden, og en frivillig
anmeldelsesordning, der gælder for alle øvrige
sektorer og aktiviteter, der falder inden for
anvendelsesområdet.
Ministeriet finder, at modellen vil placere
Danmark blandt de lande med mere robuste ordninger blandt de
undersøgte sammenlignelige lande, idet modellen minder om de
screeningsordninger, der findes i Finland og Tyskland. En
kombineret sektorspecifik og tværsektoriel screeningsordning
vurderes at kunne udgøre et effektivt værktøj i
forhold til at håndtere et foranderligt trusselsbillede,
samtidig med at screeningsmodellen skaber rimelig klarhed og
forudsigelighed for investorer.
Erhvervsministeriet er enig i arbejdsgruppens
anbefalinger til, hvilke sektorer og aktiviteter, der vurderes som
særligt følsomme i forhold til den nationale sikkerhed
eller offentlige orden, jf. pkt. 5.2.2. i lovforslagets almindelige
bemærkninger. Ministeriet er ligeledes enig i, at den
nærmere præcisering af disse sektorer og aktiviteter
mest hensigtsmæssigt vil skulle ske i en
bekendtgørelse. Dette vil give den fornødne
fleksibilitet, således at den nærmere afgrænsning
af f.eks. kritisk teknologi kan fastsættes og tilpasses i
forhold til udviklingen og det aktuelle trusselsbillede.
Erhvervsministeriet finder, at den nærmere afgrænsning
bør ske i samarbejde med de relevante ministerier med
ekspertise på området. Ministeriet finder derfor, at
erhvervsministeren bør gives mulighed for efter forhandling
med relevante ministre at kunne fastsætte regler om de
særligt følsomme sektorer og aktiviteter, der vurderes
at have særlig betydning for national sikkerhed eller
offentlig orden, og som derfor bør underlægges krav om
tilladelse efter den sektorspecifikke screeningsmekanisme. I
forbindelse med udarbejdelse af reglerne vil relevante
erhvervsorganisationer blive inddraget.
Erhvervsministeriet er i udgangspunktet enig
med arbejdsgruppens anbefaling af, at den tværsektorielle
screeningsordning gælder for alle øvrige sektorer og
aktiviteter inden for lovens anvendelsesområde.
Erhvervsministeriet finder imidlertid, at det vil være
hensigtsmæssigt at tydeliggøre i lovforslaget, at det
alene er udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler, der vurderes at kunne udgøre en
trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden, hvor
det bør overvejes, om der er behov for anmeldelse.
Ministeriet finder i den forbindelse, at der er behov for at
udarbejde en vejledning på området, der kan
hjælpe udenlandske investorer med at afgøre,
hvornår en investering eller aftale især vurderes at
kunne udgøre en sikkerhedsmæssig trussel, og hvor det
derfor særligt bør overvejes at foretage en anmeldelse
til Erhvervsstyrelsen. Ministeriet finder, at en relativ høj
tærskel for anmeldelser efter den tværsektorielle
screeningsmekanisme kombineret med en vejledning vil kunne mindske
de administrative byrder og antallet af anmeldelser af helt
ukritiske investeringer og aftaler, der vurderes uden betydning for
den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Erhvervsministeriet er enig i arbejdsgruppens
anbefaling af, at der for de særligt følsomme sektorer
og aktiviteter bør udvises en skærpet
opmærksomhed i form af lave tærskler for, hvornår
der skal ansøges om tilladelse. Erhvervsministeriet finder
det imidlertid hensigtsmæssigt at foretage forskellige
ændringer og præciseringer i forhold til
arbejdsgruppens anbefalinger til tærskelværdier.
Erhvervsministeriet finder det således
ikke hensigtsmæssigt alene at operere med begrebet
»tilsvarende faktisk indflydelse« ved en
undergrænse på investeringer, der svarer til mindst 10
pct. af kapitalen eller stemmerettighederne ved den
sektorspecifikke screeningsordning, idet de selskabsretlige regler
alene definerer begrebet »faktisk indflydelse« i
forhold til kontrol eller betydelig indflydelse svarende til mindst
25 pct. Det findes derfor mere dækkende i sådanne
tilfælde at tale om situationer, hvor der opnås en
tilsvarende kontrol ved andre midler på virksomhedens
ledelsesmæssige, finansielle, udviklingsmæssige eller
driftsmæssige forhold. Herved angives hvilke
ledelsesmæssige forhold som især vil blive tillagt
betydning ved vurderingen af, om der foreligger tilsvarende faktisk
kontrol ved andre midler. Erhvervsministeriet finder tillige, at
det bør fremgå af lovteksten, at i tilfælde af
køb af aktiver og langfristede lån, vil der være
en særlig formodning for, at der kan være tale om
kontrol ved andre midler. Det skal dog understreges, at det,
ligesom det kendes fra de selskabsretlige regler, vil være en
samlet vurdering af de konkrete omstændigheder, som
bestemmer, hvorvidt der er tale om tilsvarende kontrol ved andre
midler.
Erhvervsministeriet finder det heller ikke
hensigtsmæssigt, at grænseværdien ved
efterfølgende erhvervelser fastsættes til 10 pct.,
hvilket kan føre til hyppige nye ansøgninger om
tilladelse i situationer, hvor der ikke er sket væsentlige
ændringer i den udenlandske investors indflydelse i den
danske virksomhed. I stedet foreslås, at der ved
efterfølgende erhvervelser alene skal ansøges om
tilladelse, når erhvervelsen vil udgøre eller
overstige en grænse på henholdsvis 20 pct., 1/3, 50
pct., 2/3 eller 100 pct. af stemmerettighederne eller
selskabskapitalen. I disse situationer vil der selskabsretligt
være tale om betydelige ændringer i indflydelse. Ved
fordobling af andelen fra 10 til 20 pct. øges mulighederne
for reel kontrol af virksomheden væsentligt, henset
også til, at der ved den selskabsretlige vurdering af reel
ejer anvendes en vejledende grænse på 25 pct. Ved en
andel på 1/3 får den udenlandske investor
selskabsretligt mulighed for at blokere for
vedtægtsændringer, hvilket også væsentligt
styrker indflydelsen, ved 50 pct. får den udenlandske
investor mulighed for at bestemme udfaldet af alle beslutninger,
der kan vedtages med simpelt flertal, ved 2/3 får den
udenlandske investor mulighed for at gennemføre
vedtægtsændringer og lignende beslutninger, der
kræver kvalificeret flertal, og ved 100 pct. opnår den
udenlandske investor fuld kontrol over den danske virksomhed.
Erhvervsministeriet er enig i, at det er
nødvendigt, at en dansk screeningsordning også
omfatter visse former for aftaler, der giver økonomisk
kontrol eller betydelig indflydelse i en dansk virksomhed på
en sådan måde, at disse kan udgøre en trussel
mod national sikkerhed eller offentlig orden. Samtidig lægger
ministeriet dog vægt på, at der sker en målrettet
afgrænsning af sådanne aftaler, så konsekvenserne
for erhvervslivet begrænses mest muligt. Udfordringen er
således at finde en balance mellem hensynet til national
sikkerhed og hensynet til gode rammer for erhvervslivet. Derfor
finder Erhvervsministeriet, at der bør fastsættes
nærmere regler om afgrænsning og kriterier ved
bekendtgørelse med henblik på, at kun aftaler, der
reelt kan udgøre en trussel mod national sikkerhed og
offentlig orden, bliver omfattet.
Arbejdsgruppen foreslår, at der skal
være tale om tilsvarende foranstaltninger, hvorved
forstås aftaler som giver den udenlandske investor en kontrol
eller betydelig indflydelse i den danske virksomhed, der kan
sammenlignes med den kontrol eller indflydelse, som kan opnås
ved erhvervelse af ejerandele eller stemmerettigheder i en
virksomhed. Erhvervsministeriet er enig i, at de omfattede aftaler
bør afgrænses i forhold til, om de giver en
økonomisk kontrol eller betydelig indflydelse over den
danske virksomhed og ikke blot over enkelte aktiver eller
forretningsområder i virksomheden. Dog bør
økonomisk kontrol eller betydelig indflydelse på
forretningskritiske områder i virksomheden også
omfattes.
Erhvervsministeriet finder det
hensigtsmæssigt at også investeringer i forbindelse med
stiftelse af nye virksomheder, de såkaldte
Greenfield-investeringer, omfattes af den sektorspecifikke
screeningsordning. Det vurderes, at også sådanne
virksomheder vil kunne udgøre en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige ordning, hvis der er tale om
virksomheder i særligt følsomme sektorer, og den
udenlandske investor har kontrol eller betydelig indflydelse i den
virksomhed, som stiftes. Desuden vil regulering af Greenfield
investeringer i særligt følsomme sektorer under
anvendelsesområdet medvirke til at reducere risikoen for
omgåelse.
Erhvervsministeriet er overordnet enig i
arbejdsgruppens anbefalinger af, at den sektorspecifikke
tilladelsesordning finder anvendelse på alle udenlandske
investorer uden for riget, og at den tværsektorielle
anmeldelsesordning i forhold hertil begrænses til ikke at
finde anvendelse på udenlandske investorer fra
EU-medlemsstater eller EFTA-lande. Erhvervsministeriet finder det
dog mere hensigtsmæssigt at afgrænse udenlandske
fysiske personer i forhold til statsborgerskab frem for et
bopælskriterium, Der henvises herom til afsnit 5.1.3-5.1.4 i
de almindelige bemærkninger.
Desuden finder Erhvervsministeriet, at
hensynet til det indre marked i EU, herunder navnlig til
Europa-Parlamentets og Rådets Direktiv 2006/23/EF af 12.
december 2006 om tjenesteydelser i det indre marked, gør det
nødvendigt, at krav om tilladelse til særlige
økonomiske aftaler ikke bør omfatte statsborgere fra
EU- eller EFTA-lande samt virksomheder hjemmehørende i EU-
eller EFTA-lande, medmindre virksomheden er kontrolleret af
personer eller virksomheder uden for EU eller EFTA.
5.2.4. Den
foreslåede ordning
De foreslåede bestemmelser om en
kombineret sektorspecifik og tværsektoriel screeningsordning
fremgår af lovforslagets kapitel 2 og 3.
I kapitel 2, der indeholder bestemmelser
vedrørende den sektorspecifikke screeningsordning,
fremgår det af den foreslåede § 5, stk. 1, at en
udenlandsk investor vil skulle ansøge om forudgående
tilladelse hos Erhvervsstyrelsen, hvis den udenlandske direkte
investering foretages i en virksomhed hjemmehørende i
Danmark inden for særligt følsomme sektorer eller
aktiviteter. Bestemmelsen omfatter alle udenlandske investorer
efter den foreslåede § 2, herunder også investorer
fra EU- eller EFTA-lande, samt danske virksomheder som er
datterselskab af eller kontrolleret af udenlandske virksomheder,
jf. § 2, stk. 2.
Den foreslåede § 5, stk. 2,
indeholder forslag om, at tilladelseskravet gælder ved
investeringer, hvor den udenlandske investor opnår mindst 10
pct. af stemmerettighederne eller kapitalandelene i den danske
virksomhed eller opnår mulighed for at udøve en
tilsvarende kontrol over den danske virksomhed ved andre midler.
Ved efterfølgende investeringer i den danske enhed, skal der
ansøges om fornyet tilladelse, når erhvervelsen vil
udgøre eller overstige en grænse på henholdsvis
20 pct., 1/3, 50 pct., 2/3 eller 100 pct. af stemmerettighederne
eller selskabskapitalen, jf. den foreslåede § 5, stk.
4.
De særligt følsomme sektorer og
aktiviteter foreslås fastsat i § 6, stk. 1, og
foreslås at omfatte virksomheder inden for forsvarssektoren
og virksomheder, der producerer produkter med dobbelt anvendelse
(dual-use), virksomheder, der producerer produkter med
it-sikkerhedsfunktioner, der anvendes til klassificerede
oplysninger, virksomheder, der producerer andre kritiske
teknologier, samt virksomheder inden for kritisk infrastruktur.
Lovforslagets § 6, stk. 2, indeholder en
bemyndigelse til, at erhvervsministeren efter forhandling med
finansministeren, udenrigsministeren, justitsministeren, klima-,
energi- og forsyningsministeren og forsvarsministeren kan
fastsætte nærmere regler om de særligt
følsomme sektorer og aktiviteter, der er omfattet af stk.
1.
Det er hensigten, at bemyndigelsen vil blive
anvendt til at fastsætte nærmere bestemmelser om
afgrænsningen af de særligt følsomme sektorer og
aktiviteter i stk. 1, idet der især vurderes at være
behov for at fastsætte nærmere regler om, hvad der
forstås ved kritisk teknologi og kritisk infrastruktur.
Kravet om tilladelsen til udenlandske direkte
investeringer i en virksomhed hjemmehørende i Danmark
foreslås ikke alene vedrøre erhvervelse af kontrol i
selskabsretlig forstand, dvs. erhvervelse af ejerandele eller
stemmerettigheder, men også tilsvarende kontrol ved andre
midler, Det foreslås, at køb af aktiver og
langfristede lån særligt fremhæves som
dispositioner, der kan medføre tilsvarende kontrol ved andre
midler. Køb af en væsentlig del af aktiverne i en
virksomhed eller forretningskritiske aktiver i denne kan
sidestilles med overtagelse af ejerandelen i en virksomhed. Og
langfristede lån med klausuler, som begrænser ledelsens
handlefrihed, kan ligeledes give en betydelig indflydelse i en
virksomhed.
Når der er indvundet erfaringer med
administrationen af loven og tilsvarende administration i andre
lande, foreslås det, at Erhvervsstyrelsen efter inddragelse
af erhvervsorganisationerne udarbejder en vejledning, som
nærmere præciserer efter hvilke kriterier og i hvilke
situationer, det vil blive vurderet, at der foreligger kontrol ved
andre midler. Indtil da vil personer og virksomheder kunne henvende
sig til Erhvervsstyrelsen med henblik på vejledning om
fortolkningen i konkrete tilfælde.
Kravet om tilladelse foreslås også
at omfatte visse særlige økonomiske aftaler, jf. den
foreslåede definition i § 4, nr. 5. Aftaler om joint
ventures samt visse drifts-, service- og leverandøraftaler
vil således være omfattet af krav om tilladelse, hvis
sådanne aftaler indgås mellem en udenlandsk investor,
og en dansk virksomhed med aktiviteter inden for særligt
følsomme sektorer, og hvis aftalen giver den udenlandske
investor kontrol eller betydelig indflydelse over den danske
virksomhed. Alle betingelser skal være opfyldt for, at
sådanne særlige økonomiske aftaler omfattes af
tilladelseskravet. Såfremt forsknings- eller
uddannelsesinstitutioner inddrages under lovens
anvendelsesområde, jf. muligheden for at udvide lovens
anvendelsesområde til at omfatte andre at omfatte andre
enheder end virksomheder i lovforslagets § 3, stk. 3, vil
også joint ventures mellem en sådan institution og en
udenlandsk virksomhed om udviklingssamarbejder, f.eks. om udvikling
af ny medicin, være omfattet af krav om tilladelse, jf.
bemærkningerne til den foreslåede § 7. Derimod vil
gaver eller lignende økonomiske tilskud fra en udenlandsk
virksomhed til forskning på danske forsknings- eller
uddannelsesinstitutioner ikke være omfattet.
Det foreslås, at kravet om tilladelse
til indgåelse af særlige økonomiske aftaler
efter § 7, stk. 1, ikke omfatter investorer, som er
statsborgere i EU- eller EFTA-lande, jf. den foreslåede
§ 2, stk. 1, 2. pkt., eller virksomheder hjemmehørende
i EU- eller EFTA-lande, jf. den foreslåede § 2, stk. 3,
medmindre statsborgere eller virksomheder uden for EU eller EFTA
har kontrol med eller afgørende indflydelse i virksomheden
hjemmehørende i EU eller EFTA. Særlige
økonomiske aftaler vil være omfattet af EU's
tjenesteydelsesdirektiv, og den foreslåede undtagelse vil
sikre, at lovforslaget ikke skaber hindringer for fri udveksling af
tjenesteydelser i EU.
For at være omfattet af krav om
tilladelse vil det være en betingelse, at aftalen vil skulle
give den udenlandske investor kontrol eller betydelig indflydelse
over den danske virksomhed. Det vil ikke være
tilstrækkeligt, at aftalen giver kontrol eller betydelig
indflydelse på afgrænsede aktiviteter eller aktiver i
virksomheden, men der skal være tale om kontrol eller
betydelig indflydelse på ledelsesmæssige, finansielle-
udviklings- eller driftsmæssige forhold i virksomheden som
helhed eller forretningskritiske områder af virksomheden. Det
følger heraf, at kontrol eller betydelig indflydelse ikke
kun vedrører ledelsesmæssige forhold og beslutninger,
men også vedrører økonomisk indflydelse i
virksomheden. Tilfælde, hvor den udenlandske aktør ved
samarbejdet eller aftalen opnår en sikkerhedstruende indsigt
i den danske virksomhed, men ikke i øvrigt opnår
kontrol eller betydelig indflydelse i den danske virksomhed,
omfattes ikke af krav om tilladelse.
Der kan være tale om kontrol eller
betydelig indflydelse som følge af særlige
økonomiske aftaler, hvis den udenlandske investor, herunder
danske virksomheder, som er kontrolleret af udenlandske
statsborgere eller virksomheder, kun vanskeligt kan substitueres
med en anden leverandør, eller aftalen har en flerårig
uopsigelig karakter og dermed indebærer en
længerevarende binding. Der kan ligeledes være tale om
kontrol eller betydelig indflydelse, hvis den udenlandske investor,
som følge af den særlige økonomiske aftale
får adgang til at kunne forstyrre driften eller
forretningskritiske dele af driften hos den danske virksomhed, og
dette har betydning for den nationale sikkerhed eller offentlige
orden.
Ligesom for ansøgninger om tilladelse
til udenlandske direkte investeringer efter den foreslåede
§ 5 påhviler kravet om at søge om tilladelse,
inden der indgås en særlig økonomisk aftale, som
er omfattet af lovforslaget, den udenlandske investor og ikke den
danske virksomhed. Den danske virksomhed har derfor ikke nogen
pligt til at gennemføre en due diligence
undersøgelse, inden den indgår en særlig
økonomisk aftale. Dog vil danske virksomheder, som er
omfattet af loven, fordi statsborgere eller virksomheder uden for
EU eller EFTA har kontrol eller betydelig indflydelse i den danske
virksomhed, være omfattet af det foreslåede lovkrav om
at søge tilladelse. Sådanne virksomheder skal derfor
undersøge, om aftalen er omfattet af tilladelseskrav, inden
den indgås.
Erhvervsministeren bemyndiges i den
foreslåede § 7, stk. 2, til
efter forhandling med øvrige berørte ministerier at
fastsætte nærmere regler om hvilke aftaler, der
omfattes af tilladelseskravet efter den foreslåede stk. 1.
Sådanne regler vil kunne indeholde nærmere kriterier
for, hvornår aftaler omfattes af tilladelseskrav, så
det bliver så let og enkelt som muligt for udenlandske
investorer og danske virksomheder at vurdere, om en
påtænkt aftale af de omfattede typer kræver
tilladelse. Ved udformningen af sådanne kriterier vil de
relevante erhvervsorganisationer bliver inddraget, så
kriterierne i videst muligt omfang svarer til gældende
praksis i erhvervslivet og imødekommer erhvervslivets behov
for tydelige kriterier.
I lovforslagets kapitel 3 om den
tværsektorielle screeningsmekanisme fremgår det af den
foreslåede § 10, stk. 1, at en udenlandsk investor vil
kunne foretage anmeldelse til Erhvervsstyrelsen af en udenlandsk
direkte investering, hvis der med investeringen opnås mindst
25 pct. af ejerandelene eller stemmerettighederne eller tilsvarende
kontrol med andre midler, og investeringen kan udgøre en
trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Bestemmelsen omfatter dog ikke udenlandske
investorer fra EU- eller EFTA-lande, jf. den foreslåede
§ 2, stk. 3, medmindre der er tale om, at virksomheder, og
statsborgere uden for EU eller EFTA har kontrol med eller
afgørende indflydelse på virksomheden. Tilsvarende
gælder for virksomheder hjemmehørende i Danmark.
Det vil således være frivilligt at
foretage anmeldelse, men en ikke-anmeldt investering, der vurderes
at kunne udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, vil kunne tages op til undersøgelse af
Erhvervsstyrelsen i op til 5 år fra investeringens
gennemførelse i overensstemmelse med lovforslagets §
14. Hvis styrelsen vurderer, at den undersøgte investering
strider mod den foreslåede § 1, stk. 1, vil
erhvervsministeren efter den foreslåede § 31, stk. 2,
kunne nedlægge påbud om afvikling af investeringen.
Ved efterfølgende erhvervelser af
yderligere andele kan der ikke ske fornyet anmeldelse, hvis en
investering på 25 pct. allerede er anmeldt. Er dette ikke
tilfældet, kan den udenlandske investor foretage en samlet
anmeldelse af den oprindelige samt den efterfølgende
investering. Hvis den udenlandske investor har anmeldt en
investering på 25 pct., kan der i forbindelse med en
godkendelse stilles vilkår om, at efterfølgende
erhvervelser skal godkendes, f.eks. ved ændringer i
ejerforholdene i den udenlandske virksomhed, som har foretaget
investeringen. Endelig følger det af den foreslåede
§ 14, at Erhvervsstyrelsen kan indlede en undersøgelse
af en investering, der ikke er anmeldt efter den foreslåede
§ 10. Dette gælder også i tilfælde af
efterfølgende erhvervelser, der heller ikke er blevet
anmeldt.
Det forudsættes, at de investeringer,
hvor det bør overvejes at foretage anmeldelse, er
investeringer, der kan udgøre en trussel mod den national
sikkerhed eller offentlige orden. I praksis vil det imidlertid
kunne være vanskeligt for en udenlandsk investor at
afgøre, om der i det konkrete tilfælde bør
foretages anmeldelse. Som led i Erhvervsstyrelsens almindelige
vejledningsforpligtelser vil der altid være mulighed for at
rette henvendelse til Erhvervsstyrelsen om, hvorvidt en investering
vurderes at kunne falde inden for anvendelsesområdet, og
Erhvervsstyrelsen vil kunne vejlede om tilfælde, hvor
investeringen klart falder uden for anvendelsesområdet.
Herudover vil Erhvervsministeriet i samarbejde med relevante
ministerier udarbejde en vejledning på området med
angivelse af hvilke områder, ud over de særligt
følsomme områder under den sektorspecifikke
screeningsordning, der især vurderes som følsomme, og
hvor det derfor vil være relevant at overveje at foretage en
anmeldelse.
Den foreslåede § 10, stk. 1 og 2,
svarer herudover til arbejdsgruppens anbefalinger til
tærskelværdier, samt til hvilke udenlandske investorer,
der foreslås omfattet af den tværsektorielle
screening.
Efter den foreslåede § 11 kan
også en særlig økonomisk aftale, som en
udenlandsk investor uden for EU eller EFTA påtænker at
indgå eller har indgået med en virksomhed i Danmark,
anmeldes efter reglerne i § 11. Virksomheder
hjemmehørende i EU eller EFTA, herunder danske virksomheder,
kan ligeledes anmelde sådanne aftaler, hvis statsborgere
eller virksomheder uden for EU eller EFTA har kontrol med eller
betydelig indflydelse i virksomheden. Der henvises i øvrigt
til bemærkningerne til definitionen af særlige
økonomiske aftaler i § 4.
Hvis Erhvervsstyrelsen bliver bekendt med en
særlig økonomisk aftale omfattet af § 11, som
ikke er anmeldt, kan styrelsen i op til 5 år fra aftalens
indgåelse gennemføre en nærmere
undersøgelse af aftalen, hvis denne kan medføre
trusler mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
5.3. Afgørelseskriterier
5.3.1. Gældende ret
FDI-forordningens
artikel 4, stk. 1, angiver, at når det vurderes, om en
udenlandsk direkte investering vil kunne påvirke sikkerheden
eller den offentlige orden, kan medlemsstaterne og Kommissionen
tage dens potentielle indvirkning på bl.a. følgende i
betragtning:
1. Kritisk
infrastruktur, uanset om den er fysisk eller virtuel, herunder
energi, transport, vand, sundhed, kommunikation, medier,
databehandling eller -lagring, luft- og rumfart, forsvar,
valgrelateret eller finansiel infrastruktur, og følsomme
faciliteter samt jord og fast ejendom, der er afgørende for
anvendelsen af sådan infrastruktur.
2. Kritiske
teknologier og dual-use produkter, herunder kunstig intelligens,
robotteknologi, halvledere, cybersikkerhed, luft- og rumfart,
forsvar, energilagring, kvante- og nuklearteknologi samt
nanoteknologi og bioteknologi.
3. Forsyning af
kritiske råvarer, herunder energi eller råvarer, samt
fødevaresikkerhed.
4. Adgang til
følsomme oplysninger, herunder personoplysninger, eller
muligheden for at kontrollere sådanne oplysninger.
5. Mediefrihed og
mediernes pluralisme.
FDI- forordningens artikel 4, stk. 2, angiver
endvidere, at når det vurderes, om en udenlandsk direkte
investering vil kunne påvirke sikkerheden eller den
offentlige orden, kan medlemsstaterne og Kommissionen også
tage hensyn til navnlig, om den udenlandske investor direkte eller
indirekte kontrolleres af en regering i et tredjeland, om den
udenlandske investor allerede har været involveret i
aktiviteter, der påvirker sikkerheden eller den offentlige
orden i en medlemsstat, eller om der er en risiko for, at den
udenlandske investor er involveret i ulovlige aktiviteter, jf.
forordningens artikel 4, stk. 2.
FDI-forordningens artikel 6, stk. 9, og
artikel 8, stk. 2, litra c, indeholder herudover bestemmelser om,
at den medlemsstat, der foretager en screening, skal tage
behørigt hensyn til bemærkninger fra andre
EU-medlemsstater eller en udtalelse fra Kommissionen om, at den
udenlandske investering berører national sikkerhed eller
offentlig orden i den pågældende medlemsstat eller i
EU.
5.3.2. Den
tværministerielle arbejdsgruppes anbefalinger
En kommende generel screeningsordning skal
give den kompetente myndighed hjemmel til at gøre indgreb i
en omfattet erhvervelse eller disposition, hvis denne udgør
en trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Arbejdsgruppen anbefaler, at »national
sikkerhed« og »offentlig orden« skal
forstås i overensstemmelse med EU-retten. Begreberne skal
fortolkes snævert og kan alene påberåbes,
når der foreligger en virkelig og tilstrækkelig
alvorlig trussel mod et grundlæggende samfundshensyn.
Arbejdsgruppen
anbefaler, at følgende tre overordnede risikofaktorer
må anses for relevante i forhold til en vurdering af,
hvorvidt en erhvervelse m.v. udgør en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden:
1) den danske
enhed, som erhvervelsen m.v. er rettet imod,
2) den
pågældende disposition, dvs. erhvervelsen m.v., og
3) den udenlandske
aktør.
I forhold til den danske enhed (nr. 1),
bør det vurderes, om den pågældende enhed
direkte eller indirekte kan have betydning for den nationale
sikkerhed eller offentlige orden i Danmark.
I forhold til den pågældende
disposition (nr. 2) skal denne overskride de fastsatte
grænser for kontrol eller indflydelse i en kommende generel
screeningsordning, men det bør også vurderes, om der
er en risiko for, at den opnåede kontrol eller indflydelse
konkret kan anvendes til at underminere den nationale sikkerhed
eller offentlige orden i landet.
I forhold til den udenlandske aktør
(nr. 3) bør det vurderes, om der er en risiko for, at den
udenlandske aktør vil søge at udnytte den erhvervede
kontrol eller indflydelse til at underminere den nationale
sikkerhed eller offentlige orden i Danmark.
Der vil i alle tilfælde være tale
om en konkret og samlet vurdering af alle tre risikofaktorer.
Arbejdsgruppen anbefaler, at der
fastsættes vejledende underkriterier for vurderingen af,
hvorvidt en erhvervelse eller tilsvarende foranstaltning
udgør en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden. Det er arbejdsgruppens vurdering, at
fastsættelse af vejledende underkriterier er særligt
hensigtsmæssigt i forhold til en screeningsordning, hvor der
screenes på tværs af sektorer og aktiviteter.
Tværsektoriel screening skaber således et øget
behov for mere gennemsigtighed og forudsigelighed i forhold til,
hvad den kompetente myndighed lægger vægt på i
sin afgørelse, da dette bl.a. vil have betydning for
vurderingen af, om og hvornår der bør indgives
notifikation. Arbejdsgruppen finder det samtidig vigtigt, at det i
en kommende ordning gøres klart, at underkriterierne alene
er vejledende, og at Erhvervsministeriet kan lægge vægt
på andre forhold i sin afgørelse.
Arbejdsgruppen foreslår, at de
vejledende underkriterier - afhængigt at
anvendelsesområdet for en kommende screeningsordning ? f.eks.
vil kunne omfatte kriterier, der relaterer sig til den danske
enhed, den pågældende disposition og den udenlandske
aktør, idet arbejdsgruppen også har taget udgangspunkt
i de opstillede vejledende kriterier i FDI-forordningen over
faktorer, som medlemsstaterne kan tage i betragtning, når det
vurderes, om en udenlandsk investering vil kunne påvirke
sikkerheden eller den offentlige orden. Om FDI-forordningen
henvises til pkt. 3.4. i lovforslagets almindelige
bemærkninger.
5.3.3. Erhvervsministeriets overvejelser
Erhvervsministeriet er enig i anbefalingen fra
arbejdsgruppen om, at der bør fastsættes vejledende
underkriterier for, hvornår en udenlandske direkte
investering eller særlig økonomisk aftale vurderes at
kunne udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden. Dette vil give større forudsigelighed for
udenlandske investorer i forhold til, hvilke
afgørelseskriterier, myndighederne lægger vægt
på i sagsbehandlingen og udfaldet på en sag, der er
under afgørelse. Erhvervsministeriet er ligeledes enig i med
arbejdsgruppen i, at angivelse af vejledende underkriterier
især vil være hensigtsmæssigt i forbindelse med
en frivillig anmeldelse af investeringer og aftaler efter
lovforslagets §§ 10 og 11, idet underkriterierne vil
kunne være vejledende i forhold til, om der vil være
behov for at anmelde en investering eller aftale anmeldes til
Erhvervsstyrelsen, herunder om investeringen eller aftalen vurderes
at kunne udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden.
For at opfylde forpligtelserne i
FDI-forordningen, hvoraf det fremgår, at der på
behørig vis skal tages hensyn til bemærkninger fra
andre medlemsstater eller Kommissionen til en udenlandske direkte
investering, der undergår screening, foreslås, at det i
de vejledende afgørelseskriterier også kan
indgå, om investeringen kan udgøre en trussel mod
national sikkerhed eller offentlig orden i EU. Erhvervsministeriet
finder det endvidere rimeligt, at hensynet udbredes til også
at omfatte hensyn til den nationale sikkerhed eller offentlige
orden i andre venligtsindede lande og allierede lande uden for
EU.
Erhvervsministeriet finder det mest
hensigtsmæssigt, at de vejledende underkriterier ikke kun
fremgår af en bekendtgørelse, men også
fremgår af selve loven, da de som nævnt vurderes at
være centrale i forhold til sikre at lovgivningen er
gennemsigtig og forudsigelig. Desuden kan kriterierne være
vejledende i forhold til, om det bør overvejes at anmelde en
investering eller aftale. Erhvervsministeriet finder imidlertid i
forhold til arbejdsgruppens forslag til konkrete kriterier, at de
kriterier, der fastsættes i selve loven, bør udformes
mere overordnet og f.eks. ikke specificere, hvilke teknologier, der
anses for kritiske teknologier m.v., da dette vil kunne ændre
sig over tid i takt med at nye teknologier udvikles, eksisterende
teknologier modnes og skillelinjerne mellem forskellige teknologier
ændrer sig. Dette bør i stedet ske i en
bekendtgørelse. Herved opnås den fornødne
fleksibilitet, idet der kan tages hensyn til ændringer i
trusselsbilledet eller andre parametre, som bør indgå
i forbindelse med en vurdering af risici af betydning for national
sikkerhed eller offentlig orden.
5.3.4. Den
foreslåede ordning
Det foreslås i lovforslagets § 15,
stk. 1 og 2, at der ved vurderingen af, om en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale kan
udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, skal tages hensyn til alle relevante
omstændigheder og foreliggende oplysninger, herunder en
række underkriterier. Vurderingskriterierne vil
således, i det omfang de er relevante i den konkrete sag,
skulle lægges til grund når der skal træffes
afgørelse om, hvorvidt en investering eller aftale kan
udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden i Danmark.
Der vil alene være tale om vejledende
kriterier, idet andre kriterier efter omstændighederne
også vil kunne lægges til grund.
De vejledende afgørelseskriterier
fremgår af lovforslagets § 15, stk. 1 og 2, og svarer i
udgangspunktet til arbejdsgruppens anbefalinger til vejledende
underkriterier med visse præciseringer, ligesom visse
kriterier, der vedrører kritisk teknologi m.v.,
foreslås udformet uden nærmere angivelse af den
konkrete teknologi.
Den foreslåede § 15, stk. 3, giver
erhvervsministeren bemyndigelse til efter forhandling med andre
ministre at fastsætte nærmere regler om kriterierne til
bedømmelse af en afgørelse i en
bekendtgørelse. De anførte ministerier vurderes at
være relevante i forhold til at belyse, hvilke
sikkerhedsrisici, der er forbundet med den konkrete udenlandske
direkte investering eller særlige økonomiske
aftale.
5.4. Administration
og kompetent myndighed
5.4.1. Gældende ret
FDI-forordningens artikel 3 indeholder visse
minimumsforpligtelser vedrørende administration og
procedurer, som medlemsstaternes nationale screeningsmekanismer
skal indeholde. For nærmere gennemgang af bestemmelserne
henvises til pkt. 2 i de almindelige bemærkninger.
Efter krigsmateriellovens § 2 må
krigsmateriel kun fremstilles, herunder samles, hvis
justitsministeren giver tilladelse dertil. Foruden tilladelse til
fremstilling af krigsmateriel kræves efter
krigsmateriellovens § 3 særskilt tilladelse fra
justitsministeren, hvis ejer- eller ledelsesforholdene m.v. i en
virksomhed, der fremstiller krigsmateriel i Danmark,
indebærer, at udlændinge gennem besiddelse af kapital
eller på anden vis har eller får bestemmende
indflydelse på virksomheden. I forbindelse med vurderingen
af, om udenrigspolitiske eller sikkerhedspolitiske forhold taler
imod, at der meddeles tilladelse efter lovens § 3, foretager
Justitsministeriet en høring af Udenrigsministeriet,
Forsvarets Efterretningstjeneste (FE) og Politiets
Efterretningstjeneste (PET). Justitsministeriet meddeler som
altovervejende hovedregel tilladelse, hvis de hørte
myndigheder ikke har indvendinger herimod.
Efter kontinentalsokkelovens § 3 a.
kræves der tilladelse af klima-, energi- og
forsyningsministeren til nedlæggelse af elkabler og
rørledninger til transport af kulbrinter på dansk
søterritorium. Efter § 2 i bekendtgørelse nr.
1520 af 15. december 2017 om visse rørledningsanlæg
på søterritoriet og kontinentalsoklen skal klima-
energi- og forsyningsministeren efter modtagelse af en
ansøgning om tilladelse indhente en indstilling fra
udenrigsministeren om, hvorvidt det vil være foreneligt med
rigets udenrigs-, sikkerheds- og forsvarspolitiske interesser at
imødekomme ansøgningen, jf. kontinentalsokkellovens
§ 3a, stk. 2, 2. pkt. Der kan kun gives tilladelse efter
lovens § 3 a, stk. 1, hvis udenrigsministeren vurderer, at
tilladelse hertil er foreneligt med rigets udenrigs-, sikkerheds-
og forsvarspolitiske interesser, jf. kontinentalsokkellovens §
3 a, stk. 2.
Indstillingen fra udenrigsministeren beror
på et frit politisk skøn og har ikke karakter af en
afgørelse. Indstillingen skal derfor ikke indeholde en
begrundelse, ligesom udenrigsministeren ikke skal iagttage
forvaltningslovens regler om bl.a. partshøring og
partsaktindsigt.
5.4.2. Den
tværministerielle arbejdsgruppes anbefalinger
Arbejdsgruppen anbefaler, at
Erhvervsministeriet får tillagt kompetence til at udstede
tilladelser til investeringer m.v., der er omfattet af en generel
screeningsordning og om nødvendigt aftale vilkår med
sagens parter. Erhvervsministeriet er allerede ressortansvarlig for
FDI-forordningen, hvor Erhvervsstyrelsen varetager funktionen som
Danmarks kontaktpunkt under forordningen. Hertil kommer, at
Erhvervsministeriet vil kunne trække på de eksisterende
erfaringer på eksportkontrolområdet i forhold til
administrationen af en generel screeningsordning, hvor
Erhvervsstyrelsen er kompetent myndighed.
Arbejdsgruppen finder desuden, at denne
beslutningskompetence hensigtsmæssigt kan delegeres til
Erhvervsstyrelsen i sager, hvor der ikke vurderes at foreligge
betænkeligheder ud fra hensyn til den nationale sikkerhed
eller offentlige orden, eller sådanne eventuelle
betænkeligheder vil kunne mitigeres gennem aftalte
vilkår.
Arbejdsgruppen anbefaler, at
ansøgninger om tilladelse efter den sektorspecifikke
screeningsmekanisme og anmeldelser efter den tværsektorielle
screeningsmekanisme skal indgives til Erhvervsstyrelsen af den
udenlandske investor. Ansøgninger og notifikationer sendes
via elektroniske blanketter.
Ansøgninger og notifikationer skal
indeholde en række nærmere specificerede oplysninger,
der fastsættes i en bekendtgørelse. Det må dog
efter arbejdsgruppens overvejelser forventes at være
vanskeligt på forhånd at konkretisere samtlige de
oplysninger, der vil være nødvendige til brug for en
vurdering af, om en konkret erhvervelse m.v. udgør en
trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Arbejdsgruppen anbefaler derfor, at en kommende generel
screeningsordning indeholder en hjemmel til, at Erhvervsstyrelsen
kan pålægge sagens parter at tilvejebringe alle
oplysninger, som er nødvendige for at vurdere, om den
konkrete erhvervelse m.v. påvirker den nationale sikkerhed
eller offentlige orden i Danmark. Uanset at forpligtelsen til at
ansøge om tilladelse eller indgive anmeldelse påhviler
den udenlandske investor, vil der kunne opstå behov for at
indhente oplysninger fra alle sagens parter, hvorfor det efter
arbejdsgruppens opfattelse er nødvendigt, at et
oplysningspålæg kan rettes mod sagens parter og ikke
kun den udenlandske aktør.
Herudover bør Erhvervsstyrelsen kunne
pålægge den udenlandske investor at tilvejebringe alle
øvrige oplysninger, der er nødvendige for, at
Erhvervsstyrelsen (eller i visse sager Erhvervsministeriet) kan
træffe afgørelse i sagen.
Arbejdsgruppen anbefaler bl.a. med henvisning
til krav herom efter FDI-forordningen, at der fastsættes
tidsfrister for behandlingen af en ansøgning om tilladelse
og af en anmeldelse.
På baggrund af en ansøgning eller
en anmeldelse iværksætter Erhvervsstyrelsen en
undersøgelse af den pågældende investering eller
tilsvarende foranstaltning.
Arbejdsgruppen anbefaler, at Erhvervsstyrelsen
ligeledes efter den tværsektorielle screeningsmekanisme skal
kunne iværksætte en undersøgelse af en omfattet
investering m.v. af egen drift, hvis denne ikke er blevet anmeldt
til styrelsen. Undersøgelsen bør imidlertid ikke
kunne iværksættes, hvis det er mere end 5 år
siden, at investeringen m.v. blev gennemført. Herudover
anfører arbejdsgruppen, at der eventuelt vil kunne
fastsættes en relativ frist, så Erhvervsstyrelsen ikke
vil kunne iværksætte en undersøgelse af en
omfattet erhvervelse m.v. et givent antal måneder efter, at
erhvervelsen m.v. er kommet til Erhvervsstyrelsens kendskab.
I forhold til anmeldelser anbefaler
arbejdsgruppen, at Erhvervsstyrelsen bør kunne
nedlægge midlertidigt forbud mod den pågældende
investering m.v. ud fra et uopsætteligt hensyn til den
nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Til brug for undersøgelsen af en
investering m.v. anbefaler arbejdsgruppen, at Erhvervsstyrelsen
bør høre andre myndigheder i relevant omfang,
herunder efterretningstjenesterne. Hvis investeringen m.v. er
omfattet af FDI-forordningen, f.eks. hvor der er tale om en
udenlandsk direkte investering fra en virksomhed uden for EU, skal
Erhvervsstyrelsen ifølge arbejdsgruppen også
underrette de andre EU-medlemsstater og Kommissionen om, at
investeringen undergår screening i Danmark. Erhvervsstyrelsen
skal efter FDI-forordningen tage behørigt hensyn til
eventuelle bemærkninger fra andre medlemsstater og eventuelle
udtalelser fra Kommissionen.
Hvis Erhvervsstyrelsens undersøgelse
ikke indikerer, at investeringen m.v. kan medføre trusler
mod national sikkerhed eller offentlig orden, kan styrelsen give
tilladelse til eller godkende investeringen.
Hvis det på baggrund af
Erhvervsstyrelsens undersøgelse vurderes, at en investering
m.v. giver anledning til betænkeligheder ud fra et hensyn til
national sikkerhed eller offentlig orden, anbefaler arbejdsgruppen,
at styrelsen bør kunne indlede forhandlinger med sagens
parter med henblik på at aftale vilkår, der mitigerer
(afbøder) betænkelighederne.
Hvis betænkelighederne ikke kan
håndteres gennem aftalte vilkår, anbefaler
arbejdsgruppen, at Erhvervsstyrelsen overdrager sagen til
Erhvervsministeriet, som indleder forhandlinger med
Finansministeriet, Udenrigsministeriet, Justitsministeriet,
Forsvarsministeriet og vedkommende ressortministerium.
På baggrund af forhandlingerne
træffer Erhvervsministeriet afgørelse i sagen.
Ministeriets afgørelse efter den
sektorspecifikke screeningsmekanisme vil kunne bestå i en
tilladelse, et afslag eller fastsættelse af vilkår for
tilladelsen.
Ministeriets afgørelse efter den
tværsektorielle screeningsmekanisme vil kunne bestå i
godkendelse, forbud, påbud om afvikling, eller
fastsættelse af vilkår. Hvis Erhvervsministeriet
godkender en erhvervelse eller en tilsvarende foranstaltning, vil
ministeriet ikke på et senere tidspunkt kunne gøre
indgreb i den pågældende erhvervelse eller
foranstaltning. Godkendelsen er derimod ikke en forudsætning
for, at en erhvervelse m.v. må gennemføres.
Et afslag, et forbud, et påbud om
afvikling eller en afgørelse om fastsættelse af
vilkår vil være et indgreb, der forudsætter, at
den pågældende erhvervelse eller tilsvarende
foranstaltning udgør en trussel mod den nationale sikkerhed
eller offentlige orden. Til brug for vurderingen heraf, anbefaler
arbejdsgruppen, at Erhvervsministeriet tager hensyn til en
række fastsatte, vejledende underkriterier. Der henvises til
de almindelige bemærkninger afsnit 5.3.2.
5.4.3. Erhvervsministeriets overvejelser
Erhvervsministeriet er som udgangspunkt enig i
anbefalingerne fra den tværministerielle arbejdsgruppe om,
hvordan bestemmelser om administration af en screeningsordning
bør udformes, herunder den anbefalede kompetencedeling
mellem Erhvervsministeriet og Erhvervsstyrelsen
Det følger af den foreslåede
kompetencedeling, at Erhvervsstyrelsen træffer
afgørelse om tilladelse til eller godkendelse af udenlandske
direkte investeringer eller særlige økonomiske
aftaler, ligesom styrelsen kan forhandle nærmere vilkår
for en investering eller aftale med inddragelse af de relevante
sektormyndigheder med henblik på at afbøde eventuelle
negative konsekvenser.
Hvis Erhvervsstyrelsen vurderer, at en
investering eller aftale kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden, og der ikke kan
indgås aftale med den udenlandske investor om vilkår,
der kan afbøde denne trussel, eller hvis styrelsen vurderer
at det ikke vil være muligt at fjerne truslen gennem
vilkår, indbringer styrelsen sagen for
erhvervsministeren.
Uanset at erhvervsministeren og
Erhvervsstyrelsen som udgangspunkt er de kompetente myndigheder til
at administrere, træffe afgørelse og føre
kontrol efter lovforslaget, vil der være behov for et
tæt samarbejde med en række andre myndigheder, herunder
navnlig Finansministeriet, Udenrigsministeriet, Justitsministeriet,
Forsvarsministeriet, det relevante sektorministerium samt Politiets
Efterretningstjeneste (PET) og Forsvarets Efterretningstjeneste
(FE). Dette skyldes, at disse myndigheder sidder inde med vigtige
oplysninger i forhold til en vurdering af national sikkerhed og
offentlig orden. Dertil kommer, at nogle af ministerierne er
ansvarlige for administration af sektorregulering om udenlandske
investeringer, hvorfor det er vigtigt at koordinere på
tværs af myndighedernes administration af de forskellige
reguleringsområder.
Det bør derfor være
således, at erhvervsministeren forhandler med ministre fra
disse ministerier, inden ministeren træffer afgørelse
i sager, hvor der efter Erhvervsstyrelsens vurdering kan være
tale om trusler mod den nationale sikkerhed og offentlige orden,
som ikke kan afbødes gennem aftalte vilkår.
Erhvervsministeren bør også forhandle med ministre fra
disse ministerier, inden der fastsættes nærmere regler
om forhold, som er særligt væsentlige for
afgrænsning af lovens anvendelsesområde, herunder
nærmere regler om afgrænsning af særligt
følsomme sektorer og nærmere regler om hvilke
særlige økonomiske aftaler, der omfattes af
lovforslaget.
Erhvervsstyrelsen vil også have behov
for at høre disse ministerier, og herunder navnlig de to
efterretningstjenester i forbindelse med styrelsens
undersøgelse og kontrol af ansøgninger om tilladelser
og anmeldelser af direkte udenlandske investeringer og
særlige økonomiske aftaler.
Erhvervsministeriet er enig i de
foreslåede principper for regulering af de nærmere
processer for behandling af ansøgninger om tilladelse til
investeringer aftaler og anmeldelse af investeringer og aftaler,
herunder de anbefalede afgørelsesformer. Det forekommer
således mest hensigtsmæssigt, at pligten til at give
nærmere oplysninger om en investering eller aftale. som
udgangspunkt bør pålægges den udenlandske
investor, som er nærmest til at have kendskab til de
nærmere forhold omkring investeringen eller aftalen. I nogle
tilfælde vil det heller ikke være den danske virksomhed
bekendt, at den udenlandske investor påtænker at
gennemføre en investering i den danske virksomhed. I forhold
til nogle oplysninger vil det dog kunne være relevant at
anmode den danske virksomhed om oplysningerne, med henblik på
bl.a. at verificere oplysninger fra den udenlandske investor eller
indhente oplysninger om den danske virksomhed m.v., herunder om
ledelsesstruktur og forretningsområder.
Ministeriet er ikke enig i arbejdsgruppens
anbefaling om at fastsætte en relativ frist inden for
hvilken, Erhvervsstyrelsen skal have truffet afgørelse, hvis
styrelsen efterfølgende beslutter at gennemføre en
undersøgelse af en investering eller aftale, der ikke har
været anmeldt til styrelsen. Muligheden for
efterfølgende at gennemføre en undersøgelse af
lovligheden af ikke-anmeldte investeringer og aftaler bygger
på en tilsvarende bestemmelse i selskabsloven om
efterfølgende undersøgelse af registreringers
lovlighed, som alene har den tidsfrist, at undersøgelsen
skal være indledt inden 5 år fra registreringens
gennemførelse. Tilsvarende bør gælde for
efterfølgende undersøgelse af ikke-anmeldte
investeringer og aftaler.
5.4.4. Den
foreslåede ordning
De foreslåede bestemmelser om
afgørelseskompetence fremgår af det foreslåede
kapitel 9. Det følger af den foreslåede § 32,
stk. 1, at Erhvervsstyrelsen er den kompetente myndighed i forhold
til administration af investeringsscreeningsloven. Det er
således til Erhvervsstyrelsen at udenlandske investorer skal
indsende ansøgning om tilladelse til en udenlandsk
investering og en særlig økonomiske aftale efter de
foreslåede §§ 5 og 7, eller anmeldelse af en
sådan investering eller aftale efter de foreslåede
§§ 10-11. Det er styrelsen, som undersøger de
indsendte ansøgninger eller anmeldelser, og hvis styrelsen
vurderer, at den pågældende investering eller aftale
ikke vil udgøre trusler for den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, kan styrelsen tillade eller godkende
investeringen eller aftalen, jf. de foreslåede § 9, stk.
1 og § 13, stk. 1. I forbindelse med undersøgelsen af
investeringen eller aftalen kan styrelsen indhente oplysninger fra
andre relevante myndigheder om forhold, der er væsentlige for
vurderingen af, om der foreligger en mulig trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden. Det kan være
såvel forhold vedrørende den udenlandske investor,
forhold vedrørende den påtænkte investering
eller forhold vedrørende den virksomhed, som investeringen
vedrører.
Hvis Erhvervsstyrelsen vurderer, at den
pågældende investering eller aftale kan udgøre
en trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlig orden, men
at disse trusler kan afbødes ved aftalte vilkår efter
den foreslåede § 16, kan styrelsen drøfte
sådanne vilkår med den pågældende investor.
Hvis den udenlandske investor giver tilsagn om at overholde
nærmere angivne vilkår, som efter styrelsens opfattelse
kan afbøde mulige trusler mod den nationale sikkerhed og
offentlige orden, kan styrelsen træffe afgørelse om at
tillade investeringen eller aftalen på de nævnte
vilkår efter de foreslåede §§ 9, stk. 1, og
13, stk. 2.
Det er efter den foreslåede § 22
også Erhvervsstyrelsen som fører kontrol med
overholdelse af loven, og som i den forbindelse kan træffe
nærmere hjemlede afgørelser, jf. nedenfor afsnit 5.5.
om kontrol i lovforslagets almindelige bemærkninger.
Hvis Erhvervsstyrelsen vurderer, at den
pågældende investering eller aftale kan udgøre
trusler mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden, og
disse trusler ikke kan afbødes gennem vilkår, eller
den udenlandske investor ikke vil acceptere vilkår, som efter
styrelsens vurdering er nødvendige, indbringer styrelsen
efter den foreslåede § 32, stk. 1, sagen for
erhvervsministeren. Ministeren indleder efter den foreslåede
§ 32, stk. 2, forhandling med
finansministeren, udenrigsministeren, justitsministeren,
forsvarsministeren og vedkommende ressortminister om sagens
afgørelse.
De nævnte ministre foreslås
også inddraget ved fastsættelse af nærmere regler
om afgrænsning af, hvilke andre juridiske personer eller
enheder end erhvervsdrivende virksomheder, som omfattes af
lovforslaget efter de foreslåede § 2, stk. 5, og §
3, stk. 3, om den nærmere afgrænsning af særligt
følsomme sektorer, jf. den foreslåede § 6, stk.
2, og om den nærmere afgrænsning af særlige
økonomiske aftaler efter den foreslåede § 7, stk.
2.
Erhvervsstyrelsen vil ligeledes i relevant
omfang høre de nævnte myndigheder, herunder Politiets
Efterretningstjeneste (PET) og Forsvarets Efterretningstjeneste
(FE), i forbindelse med styrelsens undersøgelse af
ansøgninger om tilladelse efter de foreslåede
§§ 5 og 7 og undersøgelse af anmeldelser efter de
foreslåede §§ 10 og 11 med henblik på at
indhente oplysninger og vurderinger fra disse myndigheder om mulige
trusler mod den nationale sikkerhed og offentlige orden. Styrelsen
vil ligeledes inddrage disse myndigheder med henblik på at
koordinere kontrol med overholdelse af lovforslaget, herunder i
forbindelse med fastsættelse af nærmere regler herom
efter den foreslåede § 22, stk. 7.
På baggrund af
de gennemførte forhandlinger kan erhvervsministeren
herefter, jf. den foreslåede § 32, stk. 2, træffe
afgørelse om:
1. Tilladelse efter
§ 9, stk. 2, til en ansøgning om en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale efter
§§ 5 eller 7 eller godkendelse efter § 13, stk. 3,
af en udenlandsk direkte investering eller særlig
økonomisk aftale anmeldt efter §§ 10 eller 11.
2. Tilladelse efter
§ 17, stk.1, til en ansøgt udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale efter
§§ 5 eller 7 eller godkendelse efter § 17, stk. 1.
af en udenlandsk direkte investering eller særlig
økonomisk aftale anmeldt efter §§ 10 eller 11
på nærmere fastsatte vilkår.
3. Afslag efter
§ 18 på tilladelse til en udenlandsk direkte investering
eller særlig økonomisk aftale efter §§ 5
eller 7 eller forbud efter § 18 mod en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale anmeldt
efter §§ 10 eller 11.
4. Påbud
efter § 19 om afvikling af en udenlandsk direkte investering
eller særlig økonomisk aftale omfattet af §§
10 eller 11, der kan udgøre en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden, uanset om investeringen eller
aftalen er anmeldt eller ikke er anmeldt.
Det bemærkes, at de foreslåede
udfaldsmuligheder for erhvervsministerens afgørelse har
baggrund i, at der både kan være tale om
ansøgninger om tilladelse til en udenlandske direkte
investering eller særlig økonomiske aftale, en anmeldt
investering eller aftale, som ikke er gennemført, en anmeldt
investering eller aftale, som er gennemført, og en
investering eller aftale, som er gennemført uden at
være anmeldt.
Det følger af de foreslåede
bestemmelser om afgørelseskompetence, at der kan
træffes afgørelse om bl.a. påbud om afvikling af
en investering. Det vil afhænge af en samlet vurdering, om en
afgørelse om indgreb i konkrete tilfælde vil
være udtryk for et ekspropriativt indgreb. Det foreslås
på den baggrund at indsætte hjemmel til at
iværksætte ekspropriation af både juridiske og
fysiske personers ejendom, hvis ekspropriation er nødvendigt
for at gennemføre foranstaltninger efter loven. Der henvises
til de specielle bemærkninger til § 21.
5.5. Kontrol og
sanktioner
5.5.1 Gældende ret
Ved lov nr. 642 af 19. maj 2020 om
ændring af årsregnskabsloven, selskabsloven, lov om
visse erhvervsdrivende virksomheder, revisorloven og forskellige
andre love (kontrolpakken) blev bestemmelserne om erhvervsrettet
kontrol i de grundlæggende erhvervslove styrket og ensrettet,
bl.a. for at understøtte samarbejde om kontrolindsatsen
på tværs af lovområder.
Med lovændringerne fik Erhvervsstyrelsen
et moderniseret og sammenhængende grundlag for en effektiv
kontrolindsats på erhvervsområdet. Ved
lovændringen blev der indsat kapitler om erhvervsrettet
kontrol i årsregnskabs- og selskabsloven (henholdsvis kapitel
21 og kapitel 2), som svarer til bestemmelserne om kontrol i
revisorloven, med de tilpasninger som følger af
særlige forhold på de enkelte lovområder. Der
blev indsat bestemmelser om de grundlæggende kontrolformer,
som bygger på en systematisk modtagekontrol og en
risikobaseret efterfølgende kontrol, jf.
årsregnskabslovens §§ 159-159e og selskabslovens
23a-23i. Som noget nyt fik Erhvervsstyrelsen hjemmel til at
udføre kontrol på tværs af styrelsens
lovområder og i samarbejde med andre relevante
kontrolmyndigheder, så kontrol kan gennemføres
koordineret og med udveksling af oplysninger mellem relevante
myndigheder. En væsentlig ændring var ligeledes, at
Erhvervsstyrelsen fik mulighed for at anvende trussel om
tvangsopløsning af virksomheden i stedet for
tvangsbøder, som havde vist sig ikke at være effektive
i forhold til at sikre overholdelse af væsentlige
lovkrav.
For at sikre retvisende oplysninger fik
Erhvervsstyrelsen med kontrolloven hjemmel til at stille krav om,
at rigtigheden af oplysninger skal bekræftes af en
uafhængig tredjepart som en revisor, advokat eller anden
fagkyndig, jf. årsregnskabslovens § 159d og
selskabslovens § 23b, stk.2. Samtidig fik styrelsen mulighed
for at anvende ekstern bistand til kontrollen af særligt
komplicerede eller omfattende regnskabssager, jf.
årsregnskabslovens § 159c.
Endelig indførte kontrolloven mulighed
for, at Erhvervsstyrelsen under nærmere betingelser kan
offentliggøre iværksættelse af erhvervsrettet
kontrol og resultatet af kontrollen, herunder eventuel
politianmeldelse, jf. årsregnskabslovens § 159e og
selskabslovens § 23i.
5.5.2. Den
tværministerielle arbejdsgruppes anbefalinger
Arbejdsgruppen anbefaler, at der
udføres forskellige kontroller i forbindelse med screening
af udenlandske direkte investeringer afhængig af, om der er
tale om forudgående kontrol af ansøgninger om
tilladelser efter de foreslåede § 5, stk. 1, og §
7, stk. 1, eller efterfølgende kontrol af anmeldelser efter
de foreslåede §§ 10 og 11 og kontrol af
overholdelse af vilkår efter de foreslåede §§
16 og 17.
Arbejdsgruppen anbefaler således, at der
allerede ved ansøgning om tilladelse til investeringer eller
anmeldelser af investeringer gennemføres en kontrol af
oplysningernes rigtighed. Kontrollen skal gennemføres
både ved søgning i relevante internationale databaser
og gennem mulighed for at stille krav om erklæring fra en
godkendt revisor om oplysningernes rigtighed. Samtidig skal
Erhvervsstyrelsen have mulighed for at kræve yderligere
oplysninger. Arbejdsgruppen fremhæver, at hvis sagens parter
har afgivet urigtige oplysninger eller bevidst fortiet oplysninger
i forbindelse med en ansøgning eller en anmeldelse med
henblik på at bringe myndighederne i en vildfarelse, vil en
tilladelse eller en godkendelse være ugyldig.
Arbejdsgruppen anfører, at aftalte og
fastsatte vilkår for tilladelse til eller godkendelse af
investeringen kan være en forudsætning for, at en
erhvervelse m.v. ikke udgør en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden. Det er derfor efter
arbejdsgruppens opfattelse væsentligt at sikre, at både
aftalte og fastsatte vilkår overholdes i praksis.
Arbejdsgruppen foreslår, at Erhvervsstyrelsen udpeges som
screeningsmyndighed, og i den forbindelse er ansvarlig for
eventuelle forhandlinger om aftalte vilkår. I betragtning
heraf bør Erhvervsstyrelsen efter arbejdsgruppens opfattelse
være den relevante myndighed til at udføre kontrol med
overholdelse af vilkår. Afhængig af den konkrete sag
vil Erhvervsstyrelsen imidlertid efter arbejdsgruppens opfattelse
ikke nødvendigvis besidde de nødvendige kompetencer
til at kunne varetage et effektivt tilsyn, hvorfor tilsyn og
kontrol må ske via et samarbejde med den relevante
ressortmyndighed og eventuelt andre relevante myndigheder.
Arbejdsgruppen fremhæver, at kontrol og
tilsyn i overensstemmelse med det almindelige
proportionalitetsprincippet så vidt muligt skal ske med de
mindst indgribende midler. Derfor er det arbejdsgruppens
opfattelse, at tilsyn og kontrol i udgangspunktet bør basere
sig på afrapportering fra den udenlandske aktør og den
danske enhed om overholdelse af vilkårene, f.eks. ved at
stille krav om, at parterne skal indsende en revisorpåtegning
om overholdelsen. Det bør dog også overvejes, om en
kommende generel screeningsordning skal indeholde en hjemmel til,
at myndighederne kan foretage fysisk inspektion for at påse
overholdelsen af vilkårene, når dette er
nødvendigt.
Det fremgår indirekte af arbejdsgruppens
rapport, at der også skal udføres kontrol med, at
investeringer, som efter lovforslaget kræver tilladelse, ikke
gennemføres uden at der forinden er opnået tilladelse.
Arbejdsgruppen anfører således, hvis en omfattet
erhvervelse m.v. gennemføres uden tilladelse, vil
erhvervelsen m.v. være ugyldig. Konsekvensen af, at
erhvervelsen m.v. er ugyldig, vil som udgangspunkt være, at
erhvervelsen m.v. skal afvikles for den udenlandske aktørs
regning. Efter omstændighederne bør ugyldigheden
imidlertid kunne afhjælpes, hvis den udenlandske aktør
hurtigst muligt efter erhvervelsens gennemførsel opnår
en tilladelse. Herudover bør det overvejes, om en manglende
ansøgning om tilladelse bør kunne straffes med
bøde, og om den udenlandske aktør og eventuelt den
danske enhed bør kunne pålægges daglige
tvangsbøder ved manglende afvikling af en ugyldig
erhvervelse.
I modsætning til ansøgning om
tilladelse til investeringer er anmeldelse af en investering
frivillig, og der kan derfor forekomme udenlandske direkte
investeringer, som er omfattet af lovforslaget, og som ikke er
anmeldt til Erhvervsstyrelsen inden gennemførelsen.
Arbejdsgruppen finder i den forbindelse, at der bør
være adgang til at iværksætte en
undersøgelse af en gennemført investering med henblik
på at tage stilling til, om investeringen udgør en
trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden. Det
rejser spørgsmålet om, i hvor lang en periode efter en
ikke-anmeldt investering er gennemført. Erhvervsstyrelsen
bør kunne indlede en undersøgelse med eventuelt
efterfølgende indgreb over for investeringen. Arbejdsgruppen
bemærker, at det efter selskabsloven er muligt at gå 5
år tilbage efter, at en registrering af en erhvervelse er
foretaget med henblik på at undersøge, om denne er
lovligt foretaget efter de selskabsretlige regler. På
baggrund af fristen i selskabsloven, vurderer arbejdsgruppen, at
der kan fastsættes en absolut frist på 5 år fra
det tidspunkt, hvor erhvervelsen m.v. blev endelig.
5.5.3 Erhvervsministeriets overvejelser
Hvis screening af udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler skal
få den tilsigtede effekt i forhold til at forhindre trusler
mod den nationale sikkerhed og offentlige orden er det
afgørende, at screeningen følges op af en effektiv
kontrol med, at de investeringer og aftaler., der er omfattet af
lovforslaget, gennemføres i overensstemmelse med de
fastsatte krav. Erhvervsministeriet er på denne baggrund enig
i arbejdsgruppens anbefalinger om, at tilladelseskrav og
anmeldelsesordninger skal følges op af
kontrolforanstaltninger. Rammen herfor bør efter
Erhvervsministeriets opfattelse være de bestemmelser om
styrket selskabs- og regnskabskontrol, som blev gennemført
ved lov nr. 642 af 19. maj 2020 om ændring af
årsregnskabsloven, selskabsloven, lov om visse
erhvervsdrivende virksomheder, revisorloven og forskellige andre
love (kontrolpakken), så Erhvervsstyrelsens erhvervsrettede
kontrol i videst muligt omfang udføres efter ensartede
principper på tværs af lovområder.
Der er således behov for bestemmelser om
kontrol i lovforslaget, som understøtter Erhvervsstyrelsens
rolle som kontrolmyndighed i forhold til udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler.
Sådanne bestemmelser bør nærmere afgrænse
rammerne for denne kontrol, samt give styrelsen de
nødvendige konkrete kontrolhjemler til, at styrelsen hurtigt
og effektivt kan gribe ind over for investeringer og aftaler som
gennemføres i strid med kravene i lovforslaget.
Erhvervsministeriet finder, at der i overensstemmelse med
arbejdsgruppens anbefalinger er behov for, at Erhvervsstyrelsen
både kan udføre en systematisk kontrol ved modtagelsen
af ansøgninger om tilladelse og anmeldelser af investeringer
og aftaler samt en efterfølgende risikobaseret kontrol af
overholdelse af aftalte eller fastsatte vilkår, og kontrol af
investeringer og aftaler som ikke er blevet anmeldt. Den
efterfølgende kontrol bør være risikobaseret,
så en overflødig kontrol i videst muligt omfang
undgås. Risikobaseret kontrol indebærer, at kontrollen
målrettes virksomheder og personer, hvor risikoen for trusler
mod den nationale sikkerhed og offentlige orden er
størst.
Erhvervsstyrelsens kontrol med direkte
udenlandske investeringer og særlige økonomiske
aftaler kræver adgang til data eller oplysninger om de
berørte virksomheder og personer. Der bør derfor
være hjemmel i lovforslaget til at Erhvervsstyrelsen kan
kræve de nødvendige oplysninger af den udenlandske
investor, og herunder kræve at en revisor, som er godkendt
efter revisorloven, bekræfter rigtigheden af de afgivne
oplysninger.
En effektiv kontrol med at direkte udenlandske
investeringer og aftaler ikke gennemføres i strid med
lovforslagets krav, og dermed fører til trusler mod den
nationale sikkerhed og offentlige orden, kræver, at der
gennemføres en koordineret kontrol, der omfatter forskellige
lovområder internt i styrelsen, f.eks. en samtidig og
koordineret kontrol med inddragelse af styrelsens regnskabs- og
selskabskontrol, og som koordineres med andre berørte
myndigheder som anbefalet af arbejdsgruppen. Der er behov for at
sikre, at Erhvervsstyrelsen ikke blot kan udveksle oplysninger med
andre myndigheder, men også kan samarbejde på
tværs af lovområder og med andre myndigheder om en
koordineret kontrolindsats.
For at fjerne mulige hindringer for fri
udveksling af fortrolige oplysninger mellem myndighederne
bør der som anbefalet af arbejdsgruppen fastsættes
særlige bestemmelser om myndighedernes tavshedspligt i
forbindelse med udveksling af oplysninger. Desuden bør sager
efter lovforslaget, herunder kontrolsager, undtages fra aktindsigt
efter lov om offentlighed i forvaltningen. Der henvises herom til
pkt. 5.6.4. i lovforslagets almindelige bemærkninger.
I forbindelse med Erhvervsstyrelsens kontrol
kan der være behov for analyser eller undersøgelser,
der kræver særlig specialiseret viden.
Erhvervsstyrelsen bør derfor have mulighed for at anvende
ekstern bistand i særlige tilfælde. Erhvervsministeriet
finder endvidere, at der i visse tilfælde kan være
behov for, at Erhvervsstyrelsen som led i kontrollen får
adgang til erhvervsmæssige lokaler og transportmidler i den
danske virksomhed, som den udenlandske investering eller aftale
retter sig i mod. Der kan f.eks. være behov for ved fysisk
inspektion at påse, om fastsatte vilkår for en
tilladelse overholdes. Da det vil være den danske
hjemmehørende virksomhed, som kontrolbesøget vil
finde sted hos, finder Erhvervsministeriet, at det vil være
tilstrækkeligt, at kontrollen gennemføres som på
forhånd varslede besøg.
I en række tilfælde knytter der
sig en betydelig offentlig interesse til kontrol af direkte
udenlandske investeringer og særlige økonomiske
aftaler, ikke mindst hvor der er tale om påstande eller
mistanke om alvorlige trusler mod national sikkerhed eller
offentlig orden. Der bør derfor i overensstemmelse med
arbejdsgruppens anbefalinger indføres mulighed for, at
Erhvervsstyrelsen kan offentliggøre
iværksættelse af kontrol og resultatet af kontrollen,
herunder en eventuel politianmeldelse, på samme måde,
som det allerede er tilfældet efter kontrolloven.
En afgørende forudsætning for en
effektiv kontrol er at kontrolmyndigheden råder over
effektive sanktionsbeføjelser. I første række
skal Erhvervsstyrelsen kunne give påbud om, at
overtrædelser af lovkrav skal bringes til ophør inden
for en angiven frist, herunder f.eks. overtrædelse af aftalte
eller fastsatte vilkår for en investering eller aftale, jf.
de foreslåede §§ 16 og 17. Såfremt
påbud om lovliggørelse ikke efterleves inden for den
fastsatte frist bør Erhvervsstyrelsen kunne give påbud
om afvikling af den pågældende investering. Mulighed
for tvangsbøde vurderes ikke at kunne anvendes effektivt i
forhold til udenlandske investorer, og med kontrolloven blev
tvangsopløsning af virksomheder indført som
alternativ til tvangsbøder, da erfaringen var at
tvangsbøder ikke i tilstrækkelig grad sikrede
overholdelse af lovkrav af væsentlig samfundsmæssig
betydning, jf. pkt. 5.5.1. i de almindelige bemærkninger.
Påbud om afvikling af en investering kan sammenlignes med
påbud om tvangsopløsning af en virksomhed, og
også ved afvikling af investeringer og aftaler er der tale om
væsentlige samfundsmæssige hensyn til den nationale
sikkerhed eller offentlige orden. Det må forventes, at en
trussel om afvikling af investeringen eller aftalen i de fleste
tilfælde vil medføre, at påbud om
lovliggørelse bliver efterlevet.
5.5.4 Den foreslåede ordning
De foreslåede bestemmelser i kapitel 8
om kontrol af udenlandske investeringer svarer til de bestemmelser
om erhvervsrettet kontrol, som blev indført i
årsregnskabsloven og selskabsloven ved lov nr. 642 af 19. maj
2020 om ændring af årsregnskabsloven, selskabsloven,
lov om visse erhvervsdrivende virksomheder, revisorloven og
forskellige andre love (kontrolpakken), med de tilpasninger som
følger af at der her er tale om kontrol af udenlandske
investeringer.
I den foreslåede
§ 22, stk. 2, afgrænses det hvilke områder, som
Erhvervsstyrelsen skal føre kontrol med efter
investeringsscreeningsloven. Det drejer sig om:
1. Kontrol af
rigtigheden af oplysninger ved ansøgning om tilladelse.
2. Overholdelse af
vilkår aftalt eller fastsat i tilladelser eller godkendelser
efter denne lov.
3. Udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske aftaler,
der er anmeldt efter denne lov.
4. Udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske aftaler
omfattet af denne lov, der ikke er anmeldt.
5. Udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske aftaler,
hvor der i strid med denne lov ikke er ansøgt om
tilladelse.
Som anbefalet af arbejdsgruppen foreslås
det, at Erhvervsstyrelsen skal foretage en kontrol af de
oplysninger, som styrelsen modtager i forbindelse med
ansøgninger om tilladelse til udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler efter de
foreslåede §§ 5 eller 7, jf. også den
foreslåede bestemmelse herom i § 24. Dette gælder
uanset, at den som for eller til en offentlig myndighed afgiver en
falsk erklæring på tro og love eller på lignende
højtidelig måde, hvor sådan form er påbudt
eller tilstedt, straffes med bøde eller fængsel indtil
2 år, jf. straffelovens § 162. Det vil imidlertid i
praksis være forbundet med store vanskeligheder at
gøre et sådant strafferetligt ansvar gældende
over for en udenlandsk investor.
Undersøgelsen af oplysningerne i
ansøgningen om tilladelse skal bl.a. ske ved opslag i
internationale virksomhedsdatabaser, ligesom Erhvervsstyrelsen skal
indhente informationer fra andre berørte myndigheder inden
der gives tilladelse. Erhvervsstyrelsen kan efter den
foreslåede § 29, stk. 1, forlange de oplysninger af den
udenlandske investor, som er nødvendige for at kunne tage
stilling til, om loven eller regler fastsat i medfør af
loven er overholdt. For yderligere at sikre rigtigheden af de
oplysninger, som lægges til grund for vurderingen af om en
investering eller aftale kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden, foreslås det i
§ 29, stk. 2 og 3, at Erhvervsstyrelsen kan stille krav om, at
en revisor, der er godkendt efter revisorloven, bekræfter
rigtigheden af de anførte oplysninger.
Erhvervsstyrelsen skal efter den
foreslåede § 26 ligeledes kontrollere udenlandske
direkte investeringer eller særlige økonomiske
aftaler, der er anmeldt efter de foreslåede §§ 10
og 11. På dette område forventes der dog i
højere grad at måtte anlægges en konkret
vurdering af, hvor omfattende kontrollen behøver at
være. Det skyldes, at der er tale om en tværsektoriel
screening, hvor en række anmeldelser må forventes at
vedrøre investeringer eller aftaler, hvor det er muligt
umiddelbart at bedømme, at investeringen eller aftalen ikke
kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden.
Et meget væsentligt område for
Erhvervsstyrelsens kontrol er overholdelse af de vilkår, som
er aftalt eller fastsat i forbindelse med en tilladelse eller
godkendelse, jf. den foreslåede § 25. Vilkårene
skal efter den foreslåede § 16, stk. 3, og § 17,
stk. 2, overholdes, så længe investeringen eller
aftalen opretholdes, og investor skal årligt indsende en
redegørelse for, hvordan vilkårene er blevet
overholdt. Redegørelsen skal være bekræftet af
en revisor, der er godkendt efter revisorloven, jf. ovenfor.
Endelig omfatter Erhvervsstyrelsen kontrol
også, jf. den foreslåede § 22, stk. 2, nr. 4 og 5,
om der i strid med kravene i investeringsscreeningsloven er
gennemført en investering eller aftale uden tilladelse, jf.
de foreslåede §§ 5 eller 7, eller om der er
gennemført investeringer eller aftaler, som ikke er anmeldt
efter de foreslåede §§ 10 og 11, og som kan
udgøre trusler mod national sikkerhed eller offentlig orden.
Erhvervsstyrelsen modtager dog ikke underretning om alle
udenlandske investeringer, og er derfor også afhængig
af, at ressortansvarlige ministerområder og
efterretningstjenesterne gør styrelsen bekendt med
forholdene.
Det følger af FDI-forordningen, at
Erhvervsstyrelsen i forbindelse med forvaltningen af en national
screening af udenlandske investeringer i Danmark skal tage hensyn
til mulige trusler mod den nationale sikkerhed og offentlige orden
i andre EU-lande. Lovforslaget omfatter derfor ikke alene trusler
mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden i Danmark, men
også i andre EU-lande. Dette indebærer i praksis, at
Erhvervsstyrelsen som nationalt kontaktpunkt efter FDI-forordningen
efter den foreslåede § 23 skal høre de andre
EU-lande, inden styrelsen træffer afgørelse i sager om
udenlandske direkte investeringer i Danmark med henblik på at
indhente bemærkninger om mulige trusler mod national
sikkerhed og offentlig orden i andre EU-lande. Hvis der fremkommer
sådanne bemærkninger, skal Erhvervsstyrelsen efter
FDI-forordningen tage 'behørigt' hensyn hertil ved
behandlingen af sagen.
Det følger af de foreslåede
§§ 24 og 25, at Erhvervsstyrelsens kontrol ved
modtagelsen af ansøgninger og anmeldelser som udgangspunkt
vil have en systematisk karakter, mens den efterfølgende
kontrol vil være risikobaseret. Dette svarer til
kontrolformerne på regnskabs- og selskabsområdet.
Det foreslås, at styrelsen får
mulighed for mod behørig legitimation og uden retskendelse
at få adgang til erhvervsmæssige lokaler og
transportmidler i den danske virksomhed, som den udenlandske
investering eller aftale retter sig mod til brug for styrelsens
tilsyns- og kontrolopgaver, jf. den foreslåede § 22,
stk. 5. Det samme gælder andre myndigheder, som deltager i
kontrollen sammen med Erhvervsstyrelsen, jf. den foreslåede
§ 22, stk. 4. Beføjelsen tænkes alene anvendt i
særlige tilfælde, hvor et kontrolbesøg i den
danske virksomhed vurderes at være afgørende for at
kunne vurdere alvorlige trusler mod national sikkerhed eller
offentlig orden, f.eks. for at påse, om fastsatte
vilkår for en tilladelse overholdes. Kontrolbesøgene
vil ske som på forhånd varslede besøg.
Efter den foreslåede § 28 kan
styrelsen i særlige tilfælde benytte ekstern bistand
ved kontrol af udenlandske investeringer. Det kan f.eks. være
bistand fra en revisionsvirksomhed, som via sit internationale
netværk vil have mulighed for at indhente oplysninger fra en
række forskellige lande, som kan være mellemled i en
udenlandsk investering. Erhvervsstyrelsen afholder selv udgifterne
ved en sådan ekstern bistand. Tilsvarende mulighed er
indført i regnskabskontrollen med kontrolpakken, jf.
ovenfor.
Erhvervsstyrelsen kan efter den
foreslåede § 30 beslutte at offentliggøre
iværksættelse af en kontrol og resultatet af
kontrollen, når det findes hensigtsmæssigt.
Bestemmelsen svarer til tilsvarende bestemmelser om
offentliggørelse af erhvervsrettet kontrol i revisorloven og
i årsregnskabs- og selskabsloven, jf. kontrolpakken omtalt
ovenfor. Bestemmelsen skal derfor fortolkes efter tilsvarende
retningslinjer, herunder at der forudsættes en
væsentlig samfundsmæssig interesse i en sådan
offentliggørelse.
Efter den foreslåede § 31, stk. 1,
kan Erhvervsstyrelsen i forbindelse med kontrol give påtale,
eller påbud om lovliggørelse inden for en fastsat
frist, jf. bestemmelsens stk. 3. Påtale anvendes ved mindre
og typisk mere formelle overtrædelser, der ikke kan
berigtiges. I andre tilfælde vil Erhvervsstyrelsen kunne give
påbud om lovliggørelse inden for en nærmere
fastsat frist, jf. den foreslåede stk. 3. Hvis påbud om
lovliggørelse ikke efterleves inden for den fastsatte frist,
kan Erhvervsstyrelsen efter den foreslåede stk. 2 give
påbud om afvikling af investeringen.
Erhvervsstyrelsen kan således give
påbud om afvikling af en udenlandsk direkte investering eller
særlig økonomisk aftale omfattet af §§ 5
eller 7 samt §§ 10 eller 11, hvis styrelsen konstaterer,
at vilkår fastsat efter § 17 ikke overholdes, mens den
pågældende investering eller aftale opretholdes, eller
at der ikke er ansøgt om tilladelse til investeringen eller
aftalen i strid med §§ 5 eller 7. Erhvervsstyrelsen kan
ligeledes give påbud om afvikling af en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale, hvis den
udenlandske investor ikke tilstiller styrelsen de oplysninger, som
styrelsen har forlangt efter § 29.
Efter de foreslåede §§ 9, stk.
4 og 5, og 13, stk. 5 og 6, har Erhvervsstyrelsen også
mulighed for at ændre eller tilbagekalde en afgørelse
om tilladelse til eller godkendelse af en investering eller aftale,
hvis parterne i afgørelsen ikke overholder aftalte
vilkår eller ikke indsender en årlig redegørelse
om overholdelse af vilkårene.
Hvis et påbud om afvikling af en
udenlandsk direkte investering ikke efterleves indenfor den
fastsatte frist kan Erhvervsstyrelsen efter den foreslåede
§ 48, stk. 1, ophæve stemmeretten for de
pågældende ejerandele, og er der tale om en
særlig økonomisk aftale er den i så fald efter
den foreslåede § 48, stk. 2, uden gyldighed mellem
parterne. Endvidere kan Erhvervsstyrelsen efter den
foreslåede § 30, stk. 2, offentliggøre den
manglende efterlevelse og informere andre EU-lande og
EU-Kommissionen herom efter samarbejdsmekanismen under
FDI-forordningen.
5.6. Offentlighed
og domstolsprøvelse
5.6.1. Gældende ret
Det fremgår af FDI-forordningen, at
medlemsstaterne og Kommissionen skal sikre beskyttelsen af
fortrolige oplysninger, der er indhentet i medfør af
forordningen, i overensstemmelse med EU-retten og den respektive
nationale ret. Herudover følger det af FDI-forordningen, at
de berørte udenlandske investorer og de berørte
virksomheder skal have mulighed for at klage over de nationale
myndigheders screeningsafgørelser. Det følger af
grundloven og af Danmarks EU-retlige og internationale
forpligtelser, at en afgørelse efter en kommende generel
screeningsordning skal kunne indbringes for domstolene.
Sagsbehandlingen under en kommende generel
screeningsordning vil være omfattet af offentlighedslovens
regler om aktindsigt, jf. lovbekendtgørelse nr. 145 af 24.
februar 2020. Herefter kan enhver forlange at blive gjort bekendt
med dokumenter, der er indgået til eller oprettet af en
myndighed m.v. som led i administrativ sagsbehandling i forbindelse
med dens virksomhed, jf. lovens § 7.
Der gælder flere undtagelser til retten
til aktindsigt i offentlighedslovens kapitel 4. Retten kan f.eks.
begrænses i det omfang, det er af væsentlig betydning
for statens sikkerhed eller rigets forsvar eller i det omfang, det
er nødvendigt til beskyttelse af væsentlige hensyn til
rigets udenrigspolitiske interesser m.v., herunder forholdet til
andre lande eller internationale organisationer, jf.
offentlighedslovens §§ 31-31. Herudover kan retten bl.a.
begrænses i det omfang, det er nødvendigt til
beskyttelse af væsentlige hensyn til private og offentlige
interesser, hvor hemmeligholdelse efter forholdets særlige
karakter er påkrævet, jf. lovens § 33, nr. 5.
Herudover følger det af
offentlighedslovens § 8, at den, hvis personlige forhold er
omtalt i et dokument, kan forlange at blive gjort bekendt med
oplysningerne herom (egenacces). Retten til egenacces kan
også begrænses, hvis bl.a. et af ovenstående
hensyn eller hensynet til personen selv eller andre med
afgørende vægt taler herimod.
Både retten til aktindsigt og retten til
egenacces er begrænset af særlige bestemmelser om
tavshedspligt fastsat ved lov eller med hjemmel i lov for personer,
der virker i offentlig tjeneste eller hverv.
Offentlighedsloven omfatter også regler
om notatpligt, jf. lovens § 13, og om journalisering, jf.
lovens kapitel 3.
En afgørelse om tilladelse til en
erhvervelse m.v. efter en kommende generel screeningsordning vil
være en afgørelse i forvaltningslovens forstand, jf.
lovbekendtgørelse nr. 433 af 22. april 2014. Det samme
gælder en afgørelse om indgreb, f.eks. et afslag
på tilladelse.
Sagens parter skal derfor som udgangspunkt
parthøres over sagens oplysninger, have en begrundelse, hvis
afgørelsen ikke giver parten fuldt ud medhold, og har ret
til partsaktindsigt efter forvaltningslovens regler herom.
Myndigheden kan dog undlade at foretage partshøring, hvis
parten ikke har ret til aktindsigt efter forvaltningsloven med
hensyn til de pågældende oplysninger, ligesom en
begrundelses indhold kan begrænses i det omfang, oplysninger
kan undtages fra aktindsigt.
Efter forvaltningsloven kan retten til
partsaktindsigt begrænses ud fra en række forskellige
hensyn, jf. §§ 11-15b.
Retten til aktindsigt kan bl.a.
begrænses på grund af afgørende hensyn til
statens sikkerhed eller rigets forsvar, medmindre partens interesse
i at kunne benytte kendskab til sagens dokumenter til varetagelse
af sit tarv taler imod eller private og offentlige interesser, hvor
hemmeligholdelse efter forholdets særlige karakter er
påkrævet.
Herudover kan retten til partsaktindsigt bl.a.
begrænses i det omfang partens interesse i at kunne benytte
kendskab til sagens dokumenter til varetagelse af sit tarv findes
at burde vige for afgørende hensyn til rigets
udenrigspolitiske interesser m.v., herunder forholdet til andre
lande eller internationale organisationer.
Forvaltningsloven indeholder også
bestemmelser om en række forhold vedrørende
sagsbehandling, som inhabilitet, vejledning og
repræsentation, partshøring og begrundelse, jf.
forvaltningsloven kapitel 2-3 og 5-6.
Efter § 58, stk. 1, lov om forebyggende
foranstaltninger mod hvidvask og finansiering af terrorisme
(hvidvaskloven), jf. lovbekendtgørelse nr. 380 af 2. april
2020, er Finanstilsynets ansatte under ansvar efter straffelovens
§§ 152-152e forpligtet til at hemmeligholde fortrolige
oplysninger, som de får kendskab til gennem
tilsynsvirksomheden. Det samme gælder personer, der
udfører serviceopgaver som led i tilsynets drift, og
eksperter, der handler på Finanstilsynets vegne. Dette
gælder også efter ansættelses- eller
kontraktforholdets ophør. Efter bestemmelsens stk. 3
forhindrer tavshedspligten dog ikke Finanstilsynet i at videregive
oplysninger til en række nærmere angivne myndigheder.
Alle, der modtager fortrolige oplysninger, er med hensyn til disse
undergivet tavshedspligt efter lovens § 58, stk. 1.
Der er i udlændingelovens kapitel 7 b
fastsat særlige regler for domstolsbehandling af visse
beslutninger om administrativ udvisning, idet der i de sager
indgår oplysninger, der ud fra sikkerhedsmæssige grunde
ikke kan videregives til den pågældende
udlænding.
Efter reglerne i udlændingelovens
kapitel 7 b er der mulighed for at fremlægge det fortrolige
materiale, der har dannet grundlag for vurderingen af, at den
pågældende må anses for en fare for statens
sikkerhed, for retten som led i domstolsprøvelsen. Der
beskikkes i forbindelse med sagens behandling både en advokat
for udlændingen og derudover en særlig advokat, der
på vegne af udlændingen får kendskab til og kan
udtale sig om det fortrolige materiale, der fremlægges for
retten. Udlændingens interesser kan således varetages i
relation til dette fortrolige materiale, uden at de
sikkerhedsmæssige grunde, som gør, at oplysningerne
ikke kan videregives til udlændingen,
tilsidesættes.
En lignende ordning er indført i
indfødsretsloven § 8 F vedrørende
domstolsprøvelse af en afgørelse om administrativ
fratagelse af statsborgerskab.
5.6.2. Den
tværministerielle arbejdsgruppes anbefalinger
Arbejdsgruppen anfører, at en
afgørelse om tilladelse til eller indgreb i en erhvervelse
eller en anden økonomisk disposition efter en kommende
generel screeningsordning indebærer en vurdering af, om
erhvervelsen m.v. udgør en trussel mod den nationale
sikkerhed eller den offentlige orden. I vurderingen kan der
indgå oplysninger, som pga. deres fortrolige og
sikkerhedsmæssige karakter ikke kan offentliggøres
eller videregives. Dette har både betydning i forhold til
sagsbehandlingen og i forhold til en eventuel efterfølgende
domstolsprøvelse. Arbejdsgruppen konkluderer, at det
således er af afgørende betydning, at en kommende
generel screeningsordning både sikrer en effektiv
domstolsprøvelse, og at oplysninger af fortrolig og
sikkerhedsmæssig karakter ikke offentliggøres i
forbindelse med sagsbehandlingen og en eventuel
domstolsbehandling.
Arbejdsgruppen henviser til, at nogle landes
screeningsordninger indeholder særlige regler om beskyttelse
af oplysninger i sagsbehandlingen. Dette gælder f.eks.
Norges, UK's og USA's generelle screeningsordninger. Efter den
norske lovgivning er screeningsprocessen i statsråd
således fortrolig, og der gælder ikke noget krav om, at
dokumentation skal fremlægges over for den part, som et
indgreb retter sig imod. Den britiske screeningsordning indeholder
regler om, at en rapport om en fusions indvirkning på
omfattede nationale interesser skal offentliggøres i
ikke-fortrolig form. De amerikanske myndigheder har oplyst, at alle
informationer, der er sendt eller noteret ved screeningsmyndigheden
(CFIUS) er undtaget aktindsigt, ligesom informationerne som
udgangspunkt ikke må offentliggøres.
Finlands, Frankrigs og Tysklands generelle
screeningsordninger indeholder derimod ikke særlige regler om
fortrolighed. De finske myndigheder har dog oplyst, at oplysninger
i forbindelse med en screeningsproces anses for at være
klassificerede, mens både de tyske og franske myndigheder har
oplyst, at en begrundelse af en afgørelse efter
screeningsordningen ikke kan indeholde klassificerede
oplysninger.
Arbejdsgruppen anbefaler, at myndighederne
under sagsbehandlingen er underlagt en særlig
tavshedsforskrift i forhold til oplysninger, der modtages fra andre
myndigheder som led i sagsbehandlingen. Tavshedsforskriften
bør alene kunne fraviges, hvis den myndighed, der har
afgivet oplysningerne, konkret samtykker hertil.
Henset til karakteren af de oplysninger, der
må forventes at indgå i en vurdering af, om en
erhvervelse m.v. udgør en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden, er det arbejdsgruppens
opfattelse, at det som hovedregel vil være nødvendigt
at begrænse retten til aktindsigt og egenacces efter reglerne
i offentlighedsloven, retten til partsaktindsigt, retten til
partshøring, retten til begrundelse efter reglerne i
forvaltningsloven, samt at gøre undtagelse til de
databeskyttelsesretlige regler om oplysningspligt og den
registreredes indsigtsret. Arbejdsgruppen anfører
således, at der i tillæg til en særlig
tavshedsforskrift - med inspiration fra konkurrencelovens regler
herom ? vil kunne indføres en mere generel undtagelse til
offentlighedslovens regler med henblik på at beskytte
oplysninger, som sagens parter ønsker hemmeligholdt, f.eks.
oplysninger om tekniske forhold, herunder forskning,
produktionsmåder, produkter samt drifts- og
forretningshemmeligheder. Der vil efter arbejdsgruppens opfattelse
også kunne indføres undtagelser fra den ret en part i
sagen efter forvaltningsloven har til at få adgang til
oplysninger i sagen (egenacces).
Endelig anbefaler arbejdsgruppen, at der
fastsættes særlige regler for domstolsprøvelsen,
så oplysninger af fortrolig og sikkerhedsmæssig
karakter kan forelægges for retten i en lukket procedure.
Sagsøger vil i den forbindelse få beskikket en
særlig advokat til at varetage sine interesser i forhold til
materiale, der fremlægges i domstolsprøvelsens lukkede
del.
Det er arbejdsgruppens vurdering, at
fastsættelse af særlige regler for domstolsbehandlingen
svarende til de regler der er indført for
domstolsprøvelse i udlændingeloven og
indfødsretsloven kan være hensigtsmæssigt i
forhold til afgørelser om indgreb efter en kommende generel
screeningsordning.
I de undtagelsesvise tilfælde, hvor den
kompetente myndighed har vurderet, at en erhvervelse mv.
udgør en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, og afgørelsen således i
væsentligt omfang hviler på oplysninger, der er
sikkerhedsmæssige årsager ikke kan videregives til den
fysiske eller juridiske person, vurderingen angår, vil det
fortrolige materiale kunne fremlægges på lukkede
retsmøder, således at retten får det bedst
mulige bedømmelsesgrundlag af sagen. Hvis der beskikkes en
særlig sikkerhedsgodkendt advokat for den
pågældende, der ligeledes har adgang til det samme
fortrolige materiale som retten, vil denne kunne varetage den
pågældendes interesser i relation til det fortrolige
materiale.
Der vil skulle tages stilling til, hvordan det
besluttes, hvilke oplysninger, der ikke kan videregives til den
pågældende fysiske eller juridiske person i forbindelse
med en eventuel domstolsbehandling.
I lighed med de særlige regler i
udlændingelovens kapitel 7 b og indfødsretslovens
§ 8 F er det arbejdsgruppens opfattelse at retten - af egen
drift eller efter begæring fra den særlige advokat -
skal kunne beslutte, at oplysninger, der indgår i den lukkede
del kan videregives til den pågældende aktør,
hvis sikkerhedsmæssige forhold ikke kan begrunde en
beslutning om, at oplysningerne ikke kan videregives.
I så fald bør den sagsøgte
myndighed - efter forhandling med den myndighed, der har afgivet de
pågældende oplysninger - kunne beslutte, at
oplysningerne ikke indgår i sagen for retten.
5.6.3 Erhvervsministeriets overvejelser
Erhvervsministeriet er enig i, at der
bør fastsættes nærmere regler om at undtage
sager efter lovforslaget fra offentlighed, herunder parters adgang
til aktindsigt (egenacces), og bestemmelser om tavshedspligt for de
myndigheder som deltager i screeningsprocessen samt særlige
regler om fortrolighed i forbindelse med domstolsprøvelse.
Formålet med loven er at beskytte national sikkerhed og
offentlig orden mod mulige trusler fra udenlandske interesser. Det
er derfor afgørende at sikre en effektiv beskyttelse mod, at
fortrolige og følsomme oplysninger i de konkrete sager om
udenlandske investeringer og særlige økonomiske
aftaler kommer til offentlighedens kundskab. Da det vurderes, at
undtagelse fra aktindsigt i de fleste tilfælde vil være
lovhjemlet i de generelle regler i offentlighedsloven og
forvaltningsloven, vurderes det mest hensigtsmæssigt at
fastsætte klare regler herom.
Samtidig er det også væsentligt i
videst muligt omfang at beskytte rettighederne for parterne i
sagen, og ikke fravige mere fra reglerne i offentlighedsloven og
forvaltningsloven end nødvendigt. Parterne i sager efter
loven bør derfor som udgangspunkt have mulighed for at blive
gjort bekendt med oplysninger i sagen, herunder navnlig oplysninger
om deres personlige forhold. Der bør derfor kun være
mulighed for at afskære fra partsaktindsigt i det omfang
hensynet til den nationale sikkerhed eller offentlige orden efter
en konkret vurdering gør det nødvendigt. Endvidere
bør øvrige regler om sagsbehandling i
offentlighedsloven og forvaltningsloven, der ikke vedrører
aktindsigt, gælde også for sager efter denne lov,
herunder med de begrænsninger, der følger af disse
bestemmelser.
5.6.4. Den
foreslåede ordning
De foreslåede bestemmelser om
tavshedspligt og offentlighed fremgår af det foreslåede
kapitel 12 og de foreslåede bestemmelser om
domstolsprøvelse fremgår af det foreslåede
kapitel 13.
Det følger af den foreslåede
§ 38, at sager efter investeringsscreeningsloven er undtaget
fra reglerne om aktindsigt og egenacces efter lov om offentlighed i
forvaltningen, samt at Erhvervsstyrelsen og Erhvervsministeriet
efter høring af myndigheder, der har afgivet
høringssvar, kan træffe beslutning om, at oplysninger
i en sag ikke kan videregives til sagens parter uanset
forvaltningslovens regler om parters adgang til oplysninger i
sagen, når dette er nødvendigt for at beskytte den
nationale sikkerhed eller offentlige orden. Den foreslåede
bestemmelse er begrundet i, at oplysninger i sager efter loven vil
vedrøre den nationale sikkerhed eller offentlige orden, og
derfor i almindelighed vil kunne undtages fra reglerne om
aktindsigt og egenacces efter offentlighedsloven. Oplysningerne vil
også kunne undtages fra reglerne i forvaltningsloven om
parters ret til at blive gjort bekendt med sagens dokumenter, jf.
§ 31 i offentlighedsloven og § 15 i forvaltningsloven,
hvorefter retten til aktindsigt kan begrænses på grund
af afgørende hensyn til statens sikkerhed eller rigets
forsvar. Det bemærkes dog, at retten til partsaktindsigt i
oplysninger i sagen efter den foreslåede § 38 kun kan
afskæres, hvis Erhvervsstyrelsen og Erhvervsministeriet efter
en konkret vurdering finder, at dette er nødvendigt for at
beskytte den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Ansatte i Erhvervsministeriet og
Erhvervsstyrelsen er efter den foreslåede § 39, stk. 1,
forpligtet til at hemmeligholde fortrolige oplysninger, som de
får kendskab til gennem varetagelse af myndighedsopgaver
efter denne lov. Dog kan oplysninger om iværksættelse
af kontrol og resultatet af en sådan kontrol med overholdelse
af denne lov offentliggøres efter den foreslåede
§ 30, stk. 1. Endvidere kan erhvervsministeren efter det
foreslåede stk. 3 fastsætte regler om, at fortrolige
oplysninger uanset tavshedspligten efter stk. 1 kan videregives til
nærmere angivne myndigheder. Alle, der modtager fortrolige
oplysninger i medfør af sådanne regler, er underlagt
samme tavshedspligt som ansatte i Erhvervsministeriet og
Erhvervsstyrelsen. Det er ikke fundet muligt på forhånd
at fastsætte en udtømmende liste over myndigheder, som
fortrolige oplysninger kan videre gives til, da der som
følge af lovens anvendelsesområde og den dynamiske
udvikling i, hvilke områder der kan anses for kritiske i
forhold til national sikkerhed eller offentlig orden kan blive
behov for at udveksle fortrolige oplysninger med en række
forskellige myndigheder.
Det fremgår af grundlovens § 63,
stk. 1, 1. pkt., at domstolene er berettigede til at påkende
ethvert spørgsmål om øvrighedsmyndighedens
grænser.
Erhvervsministeriets og Erhvervsstyrelsens
afgørelser efter loven kan ikke indbringes for anden
administrativ myndighed. De foreslåede bestemmelser i
§§ 40-47 fastsætter i overensstemmelse med
anbefalingerne fra den tværministerielle arbejdsgruppe
særlige regler for domstolsprøvelsen, så
oplysninger af fortrolig og sikkerhedsmæssig karakter kan
forelægges for retten i en lukket procedure. Sagsøger
vil i den forbindelse få beskikket en særlig advokat
til at varetage sine interesser i forhold til materiale, der
fremlægges i domstolsprøvelsens lukkede del. Den
foreslåede ordning bygger på en tilsvarende ordning i
udlændingelovens kapitel 7 b om domstolsbehandling af visse
beslutninger om administrativ udvisning. En lignende ordning er
indført i indfødsretsloven § 8 F
vedrørende domstolsprøvelse af en afgørelse om
administrativ fratagelse af statsborgerskab. Om forholdet til
Danmarks internationale forpligtelser i forhold til at sikre adgang
til domstolsprøvelse henvises til pkt. 12 i lovforslagets
almindelige bemærkninger.
I det omfang en afgørelse om indgreb
måtte blive gennemført ved ekspropriation efter den
foreslåede § 21, vil der være adgang til
domstolsprøvelse efter de særlige regler herom i
grundlovens § 73, stk. 3. Det fremgår heraf bl.a., at
ethvert spørgsmål om ekspropriationsaktens lovlighed
og erstatningens størrelse kan indbringes for domstolene.
Det antages, at bestemmelsen indebærer, at domstolene skal
foretage en mere intensiv prøvelse af administrative
ekspropriationsafgørelser end efter grundlovens §
63.
5.7. Straffebestemmelser
Der foreslås ikke medtaget
straffebestemmelser i lovforslaget, da der under en straffesag vil
være risiko for offentliggørelse af oplysninger, som
vil kunne true national sikkerhed og offentlig orden. Det forventes
desuden, at navnlig i forhold til udenlandske investorer vil
truslen om påbud om afvikling af en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale ofte
være mere effektiv end straf i forhold til at sikre
efterlevelse af lovens krav. Det forventes, at et påbud om
afvikling af en udenlandsk direkte investering eller særlig
økonomisk aftale vil blive efterlevet i langt de fleste
tilfælde.
For at fremme den udenlandske investors
tilskyndelse til at efterleve et påbud om afvikling af en
investering eller aftale forslås det i lovforslagets §
30, stk. 2, at Erhvervsstyrelsen kan offentliggøre manglende
efterlevelse af et påbud om afvikling af en investering samt
i overensstemmelse med lovforslagets § 23 kan informere herom
i samarbejdsmekanismen efter FDI-forordningen, således at den
udenlandske investors adfærd kan indgå i
risikovurderingen i andre EU-medlemsstaters screening af
investeringer fra samme udenlandske investor.
Det foreslås endvidere i lovforslagets
§ 48, stk. 1, at Erhvervsstyrelsen får bemyndigelse til
at ophæve stemmeretten på ejerandele, som
tilhører den udenlandske investor i tilfælde af
manglende efterlevelse af et påbud om afvikling af en
udenlandsk direkte investering efter lovforslagets § 19 eller
§ 31, stk. 2.
Det foreslås endvidere i lovforslagets
§ 48, stk. 2, at en særlig økonomisk aftale, der
er afslået eller forbudt efter lovforslagets § 18, eller
som har fået påbud om afvikling efter lovforslagets
§ 19 eller § 31, stk. 2, er ugyldig mellem parterne,
således at ingen af parterne kan støtte ret på
aftalen.
Det vurderes at de foreslåede
bestemmelser vil være tilstrækkelige til at sikre en
effektiv håndhævelse af lovforslaget, selvom der ikke
medtages straffebestemmelser.
6. Forholdet til
databeskyttelseslovgivningen
De oplysninger, som Erhvervsstyrelsen vil
behandle, herunder indsamle og videregive, i forbindelse med
sagsbehandlingen under en kommende generel screeningsordning, er
bl.a. personoplysninger. Behandlingen af disse personoplysninger er
for styrelsens vedkommende reguleret af
databeskyttelsesforordningen (Europa-Parlamentets og Rådets
forordning (EU) 2016/679 af 27. april 2016 om beskyttelse af
fysiske personer i forbindelse med behandling af personoplysninger
og om fri udveksling af sådanne oplysninger og om
ophævelse af direktiv 95/46/EF (generel forordning om
databeskyttelse) og lov om supplerende bestemmelser til forordning
om beskyttelse af fysiske personer i forbindelse med behandling af
personoplysninger og om fri udveksling af sådanne oplysninger
(databeskyttelsesloven).
Erhvervsstyrelsen er selvstændig
dataansvarlig for personoplysningerne, når disse
overføres til styrelsens sagsbehandlingssystem. Som
følge heraf er det for så vidt angår de
behandlede personoplysninger styrelsens ansvar at sikre
overensstemmelse med de ovenfor nævnte regler. Styrelsen er
derimod fælles dataansvarlig med EU-Kommissionen for
personoplysninger, der udveksles som led i FDI-forordningens
samarbejdsmekanisme, og hvor Kommissionen stiller et særligt
sikret IT-system til rådighed, jf. forordningens artikel 11,
stk. 2. Der er udarbejdet en aftale herom med Kommissionen, der
fastlægger styrelsens henholdsvis Kommissionens forpligtelser
vedrørende dette i overensstemmelse med
databeskyttelsesforordningen.
De oplysninger, som Erhvervsstyrelsen vil
behandle som led i den foreslåede ordning som
selvstændig dataansvarlig, er almindelige personoplysninger
som navne, adresser m.v. og dermed omfattet af
databeskyttelsesforordningens artikel 6. Det vurderes, at styrelsen
efter vedtagelsen af den foreslåede lov vil kunne basere sin
behandling på databeskyttelsesforordningens artikel 6, stk.
1, litra e. I det omfang styrelsen behandler oplysninger om
strafbare forhold, vil dette skulle ske i overensstemmelse med
databeskyttelseslovens § 8.
Databeskyttelsesforordningen indeholder i
artikel 5, stk. 1, en række grundlæggende principper,
som bl.a. dataminimeringsprincippet,
formålsbegrænsningsprincippet og
opbevaringsbegrænsningsprincippet m.v., der gælder for
alle behandlinger af personoplysninger, som omfattes af
forordningen. Erhvervsstyrelsen vil overholde de almindelige
principper i forbindelse med behandlingen.
Derudover følger en række
rettigheder for den registrerede i forordningens kapitel III.
Således fremgår der i artikel 14 en
oplysningsforpligtelse over for den registrerede, der
medfører at den dataansvarlige i medfør heraf skal
give den registrerede en række kontekstuelle oplysninger om
persondatabehandlingen, herunder efter omstændighederne
oplyse om vedkommendes rettigheder efter forordningen m.v.,
når oplysningerne er indsamlet hos andre end den registrerede
selv - hvilket styrelsen vil gøre i medfør af dette
lovforslag.
Derudover følger der en indsigtsret af
forordningens artikel 15, hvorefter den registrerede bl.a. har ret
til en kopi af de oplysninger, den dataansvarlige har registreret
om vedkommende.
Det foreslås i lovforslagets § 39
at indføre en særlig tavshedsforskrift, hvorefter
myndighederne er forpligtet til at hemmeligholde fortrolige
oplysninger, der modtages fra andre myndigheder som led i
sagsbehandlingen. Fravigelse af tavshedsforskriften vil være
betinget af samtykke fra den myndighed, der har afgivet
oplysningerne.
I forbindelse med sagsbehandlingen af
screeningsagerne vil Erhvervsstyrelsen således i forhold til
oplysninger omfattet af den særlige tavshedsforskrift kunne
gøre undtagelse til oplysningspligten i
databeskyttelsesforordningen artikel 14, jf. bestemmelsens stk. 5,
litra d. Ligeledes vil styrelsen i forhold til disse oplysninger
kunne gøre undtagelse til den registreredes indsigtsret i
databeskyttelsesforordningens artikel 15 i samme omfang som efter
bl.a. offentlighedslovens § 35, jf. databeskyttelseslovens
§ 22, stk. 3.
Det bemærkes, at oplysningerne om
Erhvervsstyrelsens behandling af data til brug for
screeningsordningen vil fremgå af styrelsens oplysningsskema
på Erhvervsstyrelsens hjemmeside (www.erst.dk).
7. Forholdet til
Danmarks internationale forpligtelser
7.1. Handels- og
investeringsaftaler
EU har en række handels- og
investeringsaftaler med tredjelande, der har til formål at
øge samhandel og investeringer til gensidig fordel.
Herudover har Danmark på nuværende
tidspunkt 48 bilaterale investeringsbeskyttelsesaftaler. Disse
aftaler indeholder typisk tvistbilæggelsesklausuler, det vil
sige bestemmelser om særlige ordninger for
tvistløsning, herunder adgang til prøvelse ved en
international voldgiftsdomstol. Lovforslaget begrænser ikke
den prøvelsesadgang, som parterne måtte aflede af en
tvistbilæggelsesklausul i en konkret bilateral
investeringsbeskyttelsesaftale, i det omfang aftalen udgør
et internationalt juridisk bindende instrument.
Der findes ingen specifikke aftaler om
investeringer i Verdenshandelsorganisationen (WTO). Andre dele af
WTO-aftalesættet behandler dog handelsrelaterede aspekter af
investeringer. I den forbindelse kan nævnes den
såkaldte GATS-aftale (General Agreement on Trade in Services)
og TRIMS-aftalen (Agreement on Trade Related Investment
Measures).
I GATS-aftalen fra 1995 har WTO's medlemmer,
herunder Danmark og EU, påtaget sig en forpligtelse til, at
udenlandske investorer kan etablere en kommerciel
tilstedeværelse, når etableringen af virksomhed retter
sig mod at levere tjenesteydelser, jf. artikel I. 2.c.
(såkaldt »mode 3 supply«). Det afholder dog ikke
visse EU-medlemsstater, herunder Tyskland, fra at foretage
screening af udenlandske investeringer. Det fremgår
også direkte af GATS-aftalen, at forpligtelserne i GATS kan
fraviges under hensyn til bl.a. offentlig orden og nationale
sikkerhedsinteresser.
TRIMS-aftalen læner sig tæt op ad
WTO-aftalen om varer, GATT (General Agreement on Trade and
Tariffs), og vedrører kun investeringstiltag i relation til
varehandel. TRIMS-aftalen er underlagt de generelle og
sikkerhedsmæssige undtagelser efter GATT, som svarer til (men
ikke enslydende med) undtagelserne i GATS-aftalen.
Danmark har i medfør af sit
OECD-medlemskab tilsluttet sig »OECD Code of Liberalisation
of Capital Movements«, som er juridisk bindende og har
været gældende siden 1961. Kodekset - som har til
formål at fremme fri etablering og frie
kapitalbevægelser (inklusive direkte investeringer) ?
indeholder bl.a. bestemmelser om ikke-diskrimination, og krav om
ikke-tilbagerulning af allerede foretagne liberaliseringer, men
levner også et rum til at opretholde offentlig orden og
sikkerhed. Det fremgår af kodekset, at det ikke er til hinder
for, at medlemmer indfører foranstaltninger, der er
nødvendige for at opretholde offentlig orden, offentlig
sundhed, essentielle sikkerhedsinteresser og for at kunne efterleve
sine forpligtelser i relation til international fred og sikkerhed,
jf. artikel 3.
Samlet vurderes, at EU's eksterne handels- og
investeringsaftaler eller EU-medlemslandenes bilaterale
investeringsbeskyttelsesaftaler ikke vil udgøre en
begrænsning for indførelse af lovforslaget, da
hensynet til offentlig orden og sikkerhed er et lovligt hensyn at
varetage. Danmarks forpligtelser i henhold til WTO og OECD vurderes
heller ikke at ville udgøre en begrænsning i forhold
til indførelse af en screenings- og indgrebsordning, som
foreslået i lovforslaget.
7.2. Den
Europæiske Menneskerettighedskonvention og EU's Charter om
Grundlæggende Rettigheder
Det følger af artikel 47, stk. 1, i
EU's Charter om Grundlæggende Rettigheder, at enhver, hvis
rettigheder og friheder som sikret af EU-retten er blevet
krænket, skal have adgang til effektive retsmidler for en
domstol under overholdelse af de betingelser, der er fastsat i
denne artikel. Det følger endvidere af artikel 47, stk. 2, i
Chartret, at enhver har ret til en retfærdig og offentlig
rettergang inden en rimelig frist for en uafhængig og
upartisk domstol, der forudgående er oprettet ved lov. Enhver
skal have mulighed for at blive rådgivet, forsvaret og
repræsenteret.
Om Chartrets anvendelsesområde hedder
det i Chartrets artikel 51, stk. 1, at det foruden Unionens
institutioner m.v. er rettet til medlemsstaterne, dog kun når
de gennemfører EU-retten. EU-Domstolen har fastslået,
at dette led i bestemmelsen skal forstås i overensstemmelse
med EU-Domstolens faste praksis, hvorefter de grundlæggende
rettigheder, der er sikret ved Unionens retsorden, kan anvendes i
alle situation, der reguleres af EU-retten, men ikke uden for
sådanne situationer, jf. herved f.eks. sag C-617/10,
Anklageren mod Hans Åkerberg Fransson, pr. 19.
En investeringsscreeningsordning vil
være omfattet af TEUF artikel 63 og FDI-forordningen og
dermed af EU-rettens anvendelsesområde. Chartrets artikel 47
vil derfor finde anvendelse. Chartrets artikel 47, stk. 1 og 2, er
baseret på henholdsvis EMRK artikel 13 og 6.
Det fremgår af Chartrets artikel 52,
stk. 3, at i det omfang Chartret indeholder rettigheder svarende
til dem, der er sikret ved EMRK, har de samme betydning og omfang
som i konventionen. I medfør af Chartrets artikel 52, stk.
3, skal Chartrets artikel 47 dermed fortolkes i overensstemmelse
med EMRK artikel 13 og 6. Det fremgår dog vedrørende
Chartrets artikel 47, stk. 2, der svarer til EMRK artikel 6, at
begrænsningen til tvister om borgerlige rettigheder og
forpligtelser eller anklager for en forbrydelse ikke gælder i
forbindelse med EU-retten og gennemførelsen heraf. Chartrets
artikel 47, stk. 2, omfatter således alle sager inden for
EU-rettens anvendelsesområde og har dermed et bredere
anvendelsesområde end EMRK artikel 6.
Som det fremgår, gælder der ikke
for Chartrets artikel 47 den samme begrænsning i
anvendelsesområdet som for EMRK artikel 6. Chartrets artikel
47 vil derfor finde anvendelse uanset, at der foreligger en
situation, hvor EMRK artikel 6 ikke finder anvendelse. De krav, der
stilles efter EMRK artikel 6, skal således under alle
omstændigheder iagttages.
EMRK artikel 6 stiller krav til indholdet og
omfanget af domstolsprøvelsen. Det er som udgangspunkt et
krav, at den nationale domstol har »fuld jurisdiktion«
med hensyn til tvistens faktiske og retlige
omstændigheder.
Det betyder, at den nationale domstol skal
have kompetencen til at undersøge hvert af partens
anbringender i substansen uden at nægte at undersøge
visse af dem, og give en klar begrunde for, hvorfor de ikke tages
til følge. I forhold til sagens faktum skal domstolen
være i stand til at undersøge det, som er centralt for
partens sag.
En prøvelse af administrative
myndigheders afgørelser vil være utilstrækkelig,
hvis den ikke omfatter sagens faktiske omstændigheder, eller
hvis retten ikke har kompetence til at annullere eller
tilsidesætte en myndigheds afgørelser, men må
nøjes med at konstatere, at afgørelsen er
ugyldig.
EMRK artikel 6 sikrer enhver ret til at
indbringe enhver tvist vedrørende en borgerlig rettighed
eller forpligtelse for en domstol i konventionens forstand. Retten
til domstolsprøvelse er imidlertid ikke absolut, idet retten
forudsættes reguleret nærmere af konventionsstaterne. I
den forbindelse er staterne overladt en vis skønsmargin.
Retten kan derfor underkastes begrænsninger, forudsat at
disse ikke begrænser eller udhuler retten på en
sådan måde eller i et sådant omfang, at kernen i
retten forringes («the very essence of the right is
impaired«). En begrænsning er endvidere kun forenelig
med artikel 6, hvis den varetager et anerkendelsesværdigt
formål, og der er proportionalitet mellem det forfulgte
formål og det valgte middel.
Hvis der efter national ret ikke er adgang til
domstolsprøvelse af administrative myndigheders
afgørelse, når der er tale om en civil sag i
konventionens forstand, vil der allerede af den grund
forelægge en krænkelse af artikel 6.
Hvis den nationale domstol er afskåret
fra at vurdere en sags faktiske omstændigheder som
følge af, at den ikke har adgang til relevante dokumenter,
der af administrative myndigheder betegnes som fortrolige, kan
dette udgøre en krænkelse. Det kan således
f.eks. udgøre en krænkelse, hvis en privat
tilbudsgiver er afskåret fra en reel domstolsprøvelse
af en myndigheds afgørelse om ikke at tildele en offentlig
kontrakt, fordi myndigheden angiver at handle til beskyttelse af
nationens sikkerhed eller den offentlige sikkerhed eller orden, og
denne vurdering er baseret på fortrolige oplysninger,
når domstolen ikke har adgang til samtlige relevante
dokumenter og derfor ikke kan foretage en reel prøvelse.
Retten til kontradiktion og princippet om
parternes ligestilling, som er nært beslægtede, er
fundamentale bestanddele af retten til en retfærdig
rettergang i EMRK artikel 6, stk. 1. Disse rettigheder er
imidlertid ikke absolutte, hvilket også gør sig
gældende for adgangen til sagens materiale.
Konventionsstaterne har således en skønsmargin ved
begrænsningen af disse rettigheder, og modstridende
interesser, såsom statens sikkerhed m.v., skal vejes op imod
partens rettigheder. Der er i den forbindelse tale om en
helhedsvurdering af sagens samlede omstændigheder. Der vil
dog alene kunne ske begrænsninger i rettigheder, som ikke
berører kernen («the very essence«) af
rettighederne i EMRK artikel 6, stk. 1.
Med den foreslåede bestemmelse i
investeringsscreeningslovens § 40 kan Erhvervsministeriets og
Erhvervsstyrelsens afgørelser efter denne lov ikke
indbringes for anden administrativ myndighed.
De særlige regler for
domstolsbehandlingen som foreslås i
investeringsscreeningslovens §§ 41-47 svarer med de
nødvendige tilpasninger til reglerne om domstolsbehandling i
udlændingelovens kapitel 7 b (og indfødsretslovens
§ 8 F). De foreslåede bestemmelser i §§ 41-47
varetager hensynet til, at fortrolige og sikkerhedsmæssige
oplysninger ikke prisgives i forbindelse med en eventuel
domstolsbehandling af en afgørelse om indgreb. Samtidig
sikres det, alle sagens oplysninger som udgangspunkt
fremlægges for retten, ligesom den pågældende
aktør beskikkes en særlig advokat til at varetage sine
interesser i forhold til det materiale, der af
sikkerhedsmæssige grunde vurderes ikke kunne videregives til
den pågældende.
Erhvervsministeriet finder på den
baggrund, at lovforslaget ikke rejser spørgsmål i
forhold til EMRK artikel 6 eller Chartrets artikel 47, stk. 1 og
2.
8. Økonomiske
konsekvenser og implementeringskonsekvenser for det
offentlige
Det skønnes, at lovforslaget vil
medføre statslige meromkostninger i Erhvervsstyrelsen for i
størrelsesordenen 10-15 mio. kr. årligt til etablering
og drift, herunder IT-investeringer, af den foreslåede
investeringsscreeningsordning fra 2021. De samlede omkostninger vil
være lavere i 2021, da sagsbehandling m.v. først
påbegyndes, når loven finder anvendelse.
Erhvervsstyrelsen vil
som den kompetente myndighed i Danmark for investeringsscreening
skulle stå for den primære og koordinerende
sagsbehandling, vejledning, kontrol m.v. og forventer udgifter til
følgende områder:
1. Sagsbehandling
og vejledning under den generelle screeningsordning for udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske
aftaler.
2. Udformning og
forhandling af vilkår for tilladelser og godkendelse, samt i
sjældne tilfælde forberedelse af afslag og andre
indgreb.
3. Kontrolopgaver i
medfør af investeringsscreeningsloven.
4. Sagsbehandling
under EU-samarbejdet om FDI-screening.
5. Udgifter til
it-systemer til understøttelse af sagsbehandlingen.
Øvrige myndigheder på tværs
af staten, f.eks. FE og PET, vil desuden inden for eget ressort
skulle bidrage med bl.a. høringssvar til sagsbehandling af
konkrete investeringsscreeningssager, både som følge
af den foreslåede investeringsscreeningsordning og som
følge af FDI-forordningens samarbejdsmekanisme. De samlede
meromkostninger i forbindelse med afledte opgaver i øvrige
statslige myndigheder anslås med betydelig usikkerhed at
udgøre i størrelsesordenen 10 mio. kr. årligt
på tværs af øvrige områder.
Lovforslaget indeholder en bemyndigelse til,
at Erhvervsstyrelsen kan fastsætte regler om betaling af
gebyr for administration af reglerne om tilladelse efter
lovforslagets §§ 5-7 og anmeldelse efter lovforslagets
§§ 10 og 11.
Krav om gebyr ved de frivillige anmeldelser af
investeringer og særlige økonomiske aftaler vurderes
dog at kunne skade incitamentet til at anmelde aktiviteter og
dermed mindske ordningens effektivitet og øge udgifterne til
kontrol. Samtidig vurderes et gebyr at kunne have en
afskrækkende effekt på særligt små
investeringer. Det foreslås derfor, at muligheden for
gebyrfinansiering vurderes, når ordningen efter en
årrække er veletableret, og det er muligt at vurdere
mulighederne for gebyrfinansiering.
Erhvervsministeriet vurderer, at lovforslaget
i videst muligt omfang efterlever principperne om
digitaliseringsklar lovgivning. Lovforslaget tilsigter at beskytte
national sikkerhed og offentlig orden i forhold til udenlandske
direkte investeringer. Der er derfor tale om regulering af et
kompliceret område med væsentlige sikkerhedshensyn, og
herunder behov for at omfatte meget forskelligartede
erhvervsmæssige og finansielle forhold. Det har derfor ikke
været muligt fuldt ud at opfylde princip 1 om enkle og klare
regler, men i det omfang det har været nødvendigt at
fastsætte mere komplicerede eller skønsmæssige
regler, vil disse blive fulgt op af præciserende regler i
bekendtgørelser og vejledning til de omfattede borgere og
virksomheder.
Lovforslaget er udformet i overensstemmelse
med princip 2, og understøtter at der kan kommunikeres
digitalt med borgere og virksomheder, jf. de foreslåede
§§ 33-35, bl.a. ved anvendelse af digitale
ansøgnings- og anmeldelsesløsninger. Sagsbehandling
efter lovforslaget vil i høj grad forudsætte
tilpasning til individuelle forhold i den enkelte sag, og er derfor
i udgangspunktet ikke automatisk, jf. princip 3. I takt med at der
indvindes erfaringer med administration af loven, vil det dog blive
overvejet, om der senere kan indføres automatiske
sagsbehandlingsrutiner for visse typer af enklere
sagskategorier.
Lovforslaget er udformet i overensstemmelse
med princip 4 om sammenhæng på tværs - ensartede
begreber og genbrug af data. Lovforslagets bestemmelser om kontrol
bygger således på den regulering af erhvervsrettet
kontrol, som blev indført med lov nr. 642 af 19. maj 2020 om
ændring af årsregnskabsloven, selskabsloven, lov om
visse erhvervsdrivende virksomheder, revisorloven og forskellige
andre love (kontrolpakken). Lovforslaget vil derfor bidrage til
mere ensartede kontrolhjemler i Erhvervsstyrelsen for at skabe et
bedre grundlag for samarbejde med styrelsens andre
kontrolområder, herunder navnlig selskabs- og
regnskabskontrollen, ved anvendelse af fælles datagrundlag,
herunder samarbejde om brug af virksomhedsoplysninger i
internationale databaser, og mulighed for at samarbejde med andre
myndigheder om en koordineret kontrolindsats i forhold til
udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler, herunder i forhold til identifikation af
kritiske sektorer og kritisk teknologi.
Der er ved lovforslagets udarbejdelse lagt
vægt på princip 5 om sikker og tryg
datahåndtering, da dette er afgørende for at kunne
varetage lovforslagets formål om at beskytte den nationale
sikkerhed og offentlige orden. Lovforslaget lægger op til, at
de myndigheder der skal samarbejde i forbindelse med
administrationen af loven, samt de omfattede borgere og
virksomheder, i det omfang det er muligt og hensigtsmæssigt,
anvender eksisterende offentlig infrastruktur, så der sikres
størst muligt genbrug og sammenhæng på
tværs, jf. princip 6. Det vurderes, at Erhvervsstyrelsens
platform for digitale indberetninger på virk.dk vil kunne
anvendes til ansøgninger og anmeldelser, der foretages at
danske virksomheder, f.eks. advokatfirmaer eller revisionsfirmaer,
der agerer på vegne af en udenlandske investors vegne. I
tilfælde, hvor der er tale om en udenlandsk investor uden
elektronisk signatur forventes, at det vil være muligt at
indsende en ansøgning eller anmeldelse digitalt til
Erhvervsstyrelsen via en særlig postkasse. Der henvises til
de specielle bemærkninger til lovforslagets §§
33-35.
I forhold til princip 5 om sikker og tryg
datahåndtering, er der desuden taget hensyn til karakteren af
persondata, herunder de gældende regler om databeskyttelse.
Der henvises til lovforslagets punkt 6.
Endeligt er der ved udarbejdelsen af
lovforslaget - i overensstemmelse med princip 7 om at forebygge
fejl og snyd - forsøgt taget højde for mulighed for
såvel forhåndskontrol ved modtagelse af
ansøgninger om tilladelser og efterfølgende kontrol
af anmeldte udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler og fastsatte eller aftalte vilkår
for investeringer og aftaler. Lovforslaget giver mulighed for at
kontrollere, om sagsoplysninger er korrekte ved hjælp af
relevante registre i styrelsen, eller internationale databaser. Med
lovforslaget får Erhvervsstyrelsen mulighed for at
gennemføre kontrol i samarbejde med andre relevante
myndigheder, og herunder at fastsætte nærmere regler
herfor, samt for at samarbejde med revisorer, der er godkendte
revisorloven.
Det forventes ikke at lovforslaget generelt
vil påvirke virksomhedernes muligheder for at teste, udvikle
og anvende nye digitale teknologier og forretningsmodeller. I
forhold til udenlandske investeringer i virksomheder inden for
kritiske teknologier m.v., kan lovforslaget dog have
begrænsende virkninger i forhold til at tiltrække
små udenlandske investeringer, som har til formål at
udvikle sådanne teknologier. Lovforslaget forventes endvidere
ikke udmøntet i en egentlig erhvervsrettet digital
løsning, men alene i digitale ansøgnings- og
anmeldelsesformularer med tilhørende mulighed for automatisk
at hente så mange oplysninger som muligt ud af formularen og
ind et sagsbehandlingssystem. Principperne for agil
erhvervsregulering vurderes derfor ikke at være
relevante.
9. Økonomiske og
administrative konsekvenser for erhvervslivet m.v.
Forslaget har været forelagt
Erhvervsstyrelsens Område for Bedre Regulering, som vurderer,
at forslaget medfører administrative konsekvenser for
erhvervslivet. Disse konsekvenser vurderes at være under 4
mio. kr., hvorfor de ikke kvantificeres nærmere.
Det fremgår af lovforslaget, at det
primært vil være den udenlandske investor, der vil
skulle ansøge om tilladelse til eller indgive anmeldelse af
investeringer m.v. Det vurderes derfor, at lovforslaget ikke vil
få direkte økonomiske konsekvenser for danske
virksomheder. Det vurderes dog, at forslaget kan få negativ
påvirkning på investeringsklimaet i Danmark. Lignende
ordninger kendes dog fra andre lande og udbredes i stigende grad,
hvilket forventes at mindske påvirkningen.
Med ordningen indføres desuden en
risikobaseret kontrol af blandt andet overholdelsen af vilkår
for tilladelser. Kontrollen forventes at kunne få mindre og
ikke væsentlige administrative konsekvenser for danske
virksomheder, der vil kunne blive bedt om oplysninger som er
nødvendige for at verificere oplysninger fra den udenlandske
investor, og som i særlige tilfælde vil kunne få
kontrolbesøg.
10. Administrative
konsekvenser for borgerne
Lovforslaget har ingen administrative
konsekvenser for borgerne.
11. Klima- og
miljømæssige konsekvenser
Lovforslaget har ikke klima- eller
miljømæssige konsekvenser.
12. Forholdet til
EU-retten
De EU-retlige rammer for en national
screenings- og indgrebsordning for udenlandske investeringer
sættes først og fremmest af FDI-forordningen og
reglerne i Traktaten om Den Europæiske Unions
funktionsmåde (TEUF) om kapitalens frie bevægelighed
(TEUF artikel 63) og den frie etableringsret (TEUF artikel 49).
Kapitalens frie bevægelighed adskiller sig fra bl.a. den frie
etableringsret ved, at TEUF artikel 63 også finder anvendelse
i forhold til tredjelande.
Artikel 3, stk. 5, i Traktaten om Den
Europæiske Union (TEU) fastsætter, at EU i
forbindelserne med den øvrige verden forsvarer og fremmer
sine værdier og interesser og bidrager til beskyttelsen af
sine borgere. Det bemærkes, at beføjelser, der ikke
helt eller delvist er tildelt EU i medfør af traktaterne,
forbliver hos medlemsstaterne, jf. TEU artikel 5, stk. 2.
Området for national sikkerhed er ikke tildelt EU, og
medlemsstaterne har derfor eneansvar for at beskytte deres
nationale sikkerhed i følge TEU artikel 4, stk. 2. Ved
udøvelsen af dette eneansvar skal medlemsstaterne dog
overholde TEUF's bestemmelser om den fri bevægelighed.
Europa-Parlamentets og Rådets direktiv
af 12. december 2006 om tjenesteydelser i det indre marked
udmønter traktatens nærmere bestemmelser om
etableringsfriheden for tjenesteydere samt den fri udveksling af
tjenester internt i EU, jf. TEUF artikel 56 om retten til den frie
bevægelighed for tjenesteydelser. I forhold til etablering af
virksomhed følger det af tjenesteydelsesdirektivets artikel
9-13, at en medlemsstat kan gøre adgangen til at optage og
udøve servicevirksomhed afhængig af en
tilladelsesordning, såfremt tilladelsesordningen er
ikke-diskriminerende, begrundet i et tvingende alment hensyn samt
proportional med formålet. For tjenesteydere, der
ønsker at levere tjenester midlertidigt i en anden
medlemsstat end den, de er etableret i, skal ethvert krav
være proportionalt og ikke-diskriminerende. Desuden skal krav
være begrundet i hensynet til den offentlige orden, den
offentlige sikkerhed, den offentlige sundhed eller beskyttelsen af
miljøet, jf. artikel 16, stk. 1. Det følger af
servicedirektivets artikel 16, stk. 2, litra b, at en medlemsstat
ikke må stille krav om, at en midlertidig tjenesteyder skal
indhente en tilladelse fra en kompetent myndighed eller optages i
et register.
Visse af de omfattede særlige
økonomiske aftaler, der indgås med borgere eller
virksomheder fra andre EU-lande, vil være omfattet af
tjenesteydelsesdirektivet, og det vurderes at krav om tilladelse
til at indgå sådanne aftaler efter lovforslagets
bestemmelser vil kunne være i strid med
tjenesteydelsesdirektivet, og at tilladelseskrav i forhold til
sådanne aftaler vil stride mod et frit indre marked for
tjenesteydelser i EU. Derfor bør krav om tilladelse til
særlige økonomiske aftaler efter lovforslagets §
7 ikke gælde for sådanne aftaler med personer og
virksomheder fra EU, medmindre statsborgere eller virksomheder uden
for EU eller EFTA har kontrol med eller betydelige indflydelse i
virksomheden, jf. lovforslagets § 2, stk. 3.
EU-medlemsstaterne kan begrænse de
nævnte friheder i forhold til det indre marked i EU af hensyn
til bl.a. den nationale sikkerhed, den offentlige sikkerhed og den
offentlige orden samt under iagttagelse af
proportionalitetsprincippet. Proportionalitetsprincippet
indebærer, at nationale foranstaltninger, der begrænser
den fri bevægelighed, skal være egnede til at opfylde
formålet med begrænsningen og må ikke gå ud
over, hvad der er nødvendigt for at opfylde formålet.
I lighed hermed kan der efter samme hensyn også foretages
begrænsning i etablering af servicevirksomhed og den
midlertidige levering af tjenesteydelser.
Domstolen har fastslået, at nationale
foranstaltninger, som ikke er underlagt nærmere kriterier, ud
over en generel henvisning til beskyttelsen af nationale
interesser, der er formuleret uden præcisering af de
særlige og konkrete omstændigheder, hvorunder disse
nationale foranstaltninger kan udøves, er i strid med TEUF
artikel 49 og 63, jf. bl.a. sag C-326/07, Kommissionen mod Italien.
Endvidere fastslog Domstolen, at en national bestemmelse om, at
foranstaltninger kun må udøves under overholdelse af
EU-retten, ikke bevirker, at kriterierne for udøvelse af
foranstaltninger er i overensstemmelse med EU-retten. Kriteriernes
generelle og abstrakte karakter kan ikke sikre, at udøvelse
af de nationale foranstaltninger altid sker i overensstemmelse med
EU-retten.
Det er vurderingen, at TEUF artikel 49 og 63
ikke er til hinder for at indføre en national
screeningsordning begrundet i hensynet til den offentlige orden
eller den offentlige sikkerhed og under iagttagelse af
proportionalitetsprincippet. En sådan ordning skal dog
indrettes således, at ordningen er underlagt klare og
præcise kriterier, der præciserer de særlige og
konkrete omstændigheder, hvorunder screening og indgreb kan
udøves. Formålet med screening af investeringer fra
EU-statsborgere og virksomheder hjemmehørende i EU er at
forhindre omgåelse af screening af investeringer, der
foretages af statsborgere og virksomheder fra tredjelande, og der
vil derfor kun i ganske særlige tilfælde blive grebet
ind over for investeringer fra statsborgere og virksomheder fra
EU-lande. Afgørelser om indgreb i overensstemmelse med
EU-retten vil skulle fortolkes strengt, og hensynet til den
offentlige orden og offentlige sikkerhed, der er nævnt i
artikel 65 i TEUF kan alene påberåbes, når der
foreligger en reel, umiddelbar og tilstrækkelig alvorlig
trussel mod en grundlæggende samfundsinteresse. Eventuelle
indgreb mod investeringer, der foretages af statsborgere og
virksomheder fra EU-lande, skal være i overensstemmelse med
EU-traktaterne (TEU og TEUF), herunder at de skal være
nødvendige i forhold til formålet, at de skal
være proportionale, og at der skal foreligge en reel,
umiddelbar og tilstrækkelig alvorlig trussel mod en
grundlæggende samfundsinteresse, jf. lovforslagets §
15.
Det er i den forbindelse vurderingen, at den
foreslåede ordning indeholder tilstrækkeligt klare og
præcise kriterier, der angiver de særlige og konkrete
omstændigheder, hvorunder screening og indgreb kan
udøves, jf. EU-Domstolens dom i sag C-326/07, Kommissionen
mod Italien. Lovforslaget giver alene mulighed for at gribe ind
over for udenlandske direkte investeringer, hvis de indebærer
trusler for national sikkerhed og offentlig orden i Danmark.
Lovforslaget indeholder ikke kun en generel henvisning til national
sikkerhed og offentlig orden, men fastsætter en
nærmere, konkret definition heraf, jf. lovforslagets §
4, nr. 1 og 2. Lovforslaget indeholder en detaljeret beskrivelse af
de vurderingskriterier, som kan danne grundlag for indgreb over for
udenlandske direkte investeringer, som kan konkretiseres yderligere
ved regler fastsat ved bekendtgørelse, jf. lovforslagets
§ 15. Indgreb i såvel udenlandske direkte investeringer
som i særlige økonomiske aftaler, vil alene kunne
foretages af hensyn til beskyttelse af national sikkerhed og
offentlig orden, og ikke af konkurrencemæssige eller
økonomiske hensyn.
Det er ligeledes vurderingen, at den
foreslåede model for screening og indgreb i forhold til
udenlandske direkte investeringer ikke vil blive begrænset af
FDI-forordningen, idet forordningens minimumsforpligtelser til de
nationale screeningsmekanismer primært centrerer sig om sunde
forvaltningsprincipper, der vil medvirke til at sikre, at
medlemsstaterne holder sig inden for EU's og medlemsstaternes
internationale forpligtelser. Forordningen pålægger
således ikke medlemsstaterne at indføre
screeningsmekanismer, ligesom den ikke indeholder bestemmelser om,
hvordan medlemsstaternes eventuelle nationale screeningsmekanismer
skal udformes.
Lovforslaget sikrer herudover, at
FDI-forordningens minimumsforpligtelser til nationale
screeningsmekanismer overholdes. De foreslåede § 8, stk.
1, og § 12, stk. 2 om tidsfrister for Erhvervsstyrelsens
sagsbehandling supplerer således forordningens artikel 3,
stk. 3, hvoraf det fremgår, at medlemslandene anvender
tidsfrister under deres screeningsmekanismer, der giver mulighed
for at tage hensyn til bemærkninger fra andre medlemsstater
og Kommissionen. Der henvises til pkt. 3.4. i lovforslagets
almindelige bemærkninger og de specielle bemærkninger
til § 8 og § 12.
13. Hørte
myndigheder og organisationer m.v.
Et udkast til lovforslag har i perioden fra
den 9. december 2020 til den 6. januar 2021 været sendt i
høring hos følgende myndigheder og organisationer
m.v.: 3F, 92-gruppen, ADIPA - Association of Danish Intellectual
Property Attorneys, Aalborg Universitet, Aarhus BSS, Aarhus
Universitet, Advokatrådet, Advokatsamfundet, Akademikerne,
Aktive ejere (Danish Venture Capital and Private Equity
Association), Amnesty International Danmark, Apotekerforeningen,
Arbejderbevægelsens Erhvervsråd, Arbejdsgiverforeningen
KA, Arbejdsmarkedets Tillægspension (ATP),
Atlantsammenslutningen, Bryggeriforeningen,
Børsmæglerforeningen, CEPOS, CSR Forum, Center for
Militære Studier, KU, The Center for War Studies, SDU,
Centralorganisationens Fællesudvalg, Concord Danmark,
Copenhagen Business School, Danmarks Skibskredit A/S, Danmarks
Statistik, Danmarks Tekniske Universitet, Dansk
Aktionærforening, Dansk Arbejdsgiverforening, Dansk Byggeri,
Dansk Ejendomsmæglerforening, Dansk Energi, Dansk Erhverv,
Dansk IT, Dansk Industri, Dansk Initiativ for Etisk Handel, Dansk
Institut for Internationale studier, Dansk Investor Relations
Forening (DIRF), Dansk Iværksætter Forening, Dansk
Metal, Dansk Standard, Dansk Transport og Logistik, Danske
Advokater, Danske Havne, Danske Maritime, Danske Medier, Danske
Rederier, Danske Regioner, Danske Revisorer (FSR), Danwatch,
Datatilsynet, De Samvirkende Købmænd, Den Danske
Aktuarforening, Den Danske Dommerforening, Den Danske
Fondsmæglerforening, Kooperationen, Det Økonomiske
Råds sekretariat, Dommerforeningen, Domstolsstyrelsen, Danish
Export Association, Eksportkreditfonden, FH - Fagbevægelsens
hovedorganisation, Finans Danmark, Finansforbundet,
Finansforeningen, Finanssektorens Arbejdsgiverforening, First
North, Folkekirkens Nødhjælp, Forbrugerrådet
Tænk, Foreningen Danske Revisorer (FDR), Foreningen Freelance
Bogholdere (FDBR), Foreningen af Interne Revisorer (IIA),
Foreningen af J. A. K. Pengeinstitutter, Forsikring & Pension,
Forsikringsforbundet, Forsvarsakademiet, Finansiel Stabilitet, HK
Danmark, IT-Universitetet, IT-Branchen, Ingeniørforeningen i
Danmark (IDA), Institut for Menneskerettigheder, Komiteen for god
Selskabsledelse, Kommunale Tjenestemænd og
Overenskomstansatte (KTO), Kommunekredit, Kommunernes Landsforening
(KL), Kristelig Fagbevægelse, Kuratorforeningen,
Københavns Universitet, Lægemiddelindustriforeningen
(LIF), Landbrug og Fødevarer, Landbrugets
Rådgivningscenter, Landsorganisationen i Danmark (LO),
Ledernes Hovedorganisation, Liberale Erhvervs Råd, Lokale
Pengeinstitutter, Lønmodtagernes Dyrtidsfond (LD),
Mellemfolkeligt Samvirke, NASDAQ OMX Copenhagen A/S,
Nationalbanken, OXFAM IBIS, Oil Gas Danmark, Red Barnet,
Rigsadvokaten, Rigsombuddet på Færøerne,
Rigsombudsmanden i Grønland, Rigspolitichefen,
Rigsrevisionen, Roskilde Universitet, SEGES (Tidl. Landscentret),
SMVdanmark, Statsadvokaten for Særlig Økonomisk og
International Kriminalitet, Sundhedsdatastyrelsen, Syddansk
Universitet, Telekommunikationsindustrien i Danmark, og VP
Securities.
14. Sammenfattende skema | | Positive konsekvenser/mindreudgifter (hvis ja, angiv omfang/Hvis nej,
anfør »Ingen«) | Negative konsekvenser/merudgifter (hvis ja, angiv omfang/Hvis nej,
anfør »Ingen«) | Økonomiske konsekvenser for stat,
kommuner og regioner | Den foreslåede
bemyndigelsesbestemmelse om gebyrfinansiering medfører ikke
i sig selv konsekvenser for staten | Det skønnes, at lovforslaget vil
medføre statslige meromkostninger i størrelsesordenen
10-15 mio. kr. årligt i Erhvervsstyrelsen og 10 mio. kr.
årligt på tværs af øvrige
myndigheder. | Implementeringskonsekvenser for stat,
kommuner og regioner | Ingen | Ingen | Økonomiske konsekvenser for
erhvervslivet | Ingen | Ingen af betydning | Administrative konsekvenser for
erhvervslivet | Ingen | Ingen af betydning. Den foreslåede
bemyndigelsesbestemmelse om gebyrfinansiering medfører ikke
i sig selv konsekvenser for erhvervslivet | Administrative konsekvenser for
borgerne | Ingen | Ingen | Klima- og miljømæssige
konsekvenser | Ingen | Ingen | Forholdet til EU-retten | Lovforslaget supplerer de
minimumsforpligtelser til nationale screeningsmekanismer, der
fremgår af FDI-forordningens artikel 3, herunder artikel 3,
stk. 2 om anvendelse af gennemsigtige tidsfrister i
sagsbehandlingen. | Er i strid med de principper for
implementering af erhvervsrettet EU-regulering/ Går videre end minimumskrav i
EU-regulering (sæt X) | Ja | Nej X |
|
Bemærkninger til lovforslagets
enkelte bestemmelser
Til §
1
Ifølge FDI-forordningens
(Europa-Parlamentets og Rådets forordning (EU) 2019/452 om et
regelsæt for screening af udenlandske direkte investeringer i
Unionen) artikel 2, nr. 4, defineres en
»screeningsmekanisme« som et almengyldigt instrument,
såsom en lov eller forskrift, og tilhørende
administrative krav, gennemførelsesbestemmelser eller
retningslinjer, der fastsætter vilkårene, betingelserne
og procedurerne for at vurdere, undersøge, tillade, betinge,
forbyde eller afvikle udenlandske direkte investeringer af hensyn
til sikkerheden eller den offentlige orden. I dansk ret findes der
aktuelt to sektorspecifikke screeningsordninger, der falder inden
for FDI-forordningens anvendelsesområde: Krigsmaterielloven
og kontinentalsokkelloven. De to love er notificeret til
Kommissionen i overensstemmelse med FDI-forordningens artikel 3,
stk. 7, hvorefter medlemsstaterne senest den 10. maj 2019 skal
meddele Kommissionen deres eksisterende screeningsmekanismer.
Det foreslås i § 1, stk.
1, at formålet med loven er at forhindre, at
udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden i Danmark gennem
screening og eventuelle indgreb over for sådanne
investeringer og aftaler.
Med lovforslaget foreslås, at der vil
blive etableret hjemmel til, at myndighederne kan gøre
indgreb i udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler, der vurderes at kunne udgøre en
trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden i
Danmark. Den sikkerhedsmæssige trussel foreslås at
blive afdækket ved hjælp af henholdsvis en
sektorspecifik screeningsordning, der omfatter investeringer og
aftaler, der vurderes som særligt følsomme, jf. det
foreslåede kapitel 2, og en tværsektoriel
screeningsordning, der vedrører andre investeringer og
aftaler, jf. det foreslåede kapitel 3.
Med screening, jf. det foreslåede stk.
1, forstås en procedure, der
gør det muligt at vurdere, undersøge, tillade,
betinge, forbyde eller afvikle udenlandske direkte investeringer og
særlige økonomiske aftaler. Dette svarer til
FDI-forordningens definition af screening af udenlandske direkte
investeringer i forordningens artikel 2, nr. 3.
Der vil alene kunne gøres indgreb i
investeringer og aftaler af hensyn til den nationale sikkerhed
eller den offentlige orden. For så vidt angår
forståelsen af begreberne national sikkerhed og offentlig
orden henvises til de specielle bemærkninger til §
4.
Det foreslås, at loven finder anvendelse
på udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler. Loven vil hermed skulle dække over
en bred kategori af investeringer, hvor der opnås kontrol
eller betydelig indflydelse på en virksomhed samt visse
særlige økonomiske aftaler, hvor der opnås en
tilsvarende kontrol eller indflydelse som ved en investering. Der
henvises til pkt. 5.1.4. i lovforslagets almindelige
bemærkninger og de specielle bemærkninger til §
4.
Det foreslås i stk.
2, at loven ikke finder anvendelse, hvis der i anden
lovgivning er fastsat regler om screening af og eventuelt indgreb
over for udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler af hensyn til den nationale sikkerhed
eller offentlige orden.
I dansk lovgivning findes på
nuværende tidspunkt to sådanne sektorspecifikke
screeningsordninger, der er reguleret i henholdsvis
krigsmaterielloven, og kontinentalsokkelloven. Loven vil
således ikke finde anvendelse på udenlandske direkte
investeringer, der screenes i medfør af disse
lovgivninger.
Herudover vil loven ikke finde anvendelse for
fremtidig sektorlovgivning, hvor der sker screening af udenlandske
direkte investeringer eller særlige økonomiske aftaler
af hensyn til den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Sådanne ordninger vil desuden - hvis der er tale om
udenlandske direkte investeringer, der falder ind under
FDI-forordningens anvendelsesområde - skulle notificeres til
Kommissionen senest 30 dage efter ikrafttræden af den
vedtagne screeningsmekanisme, jf. forordningens artikel 3, stk.
7.
Undtagelsen i forhold til nuværende
eller kommende sektorlovgivning omfatter også screening af
særlige økonomiske aftaler, hvis reglerne i
sektorlovgivningen omfatter screening af sådanne aftaler af
hensyn til den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Det bemærkes, at den screening som
foretages af Finanstilsynet af investeringer i finansielle
virksomheder efter lov om finansiel virksomhed, ikke er omfattet af
undtagelsen i stk. 2, da den vedrører andre hensyn end den
nationale sikkerhed og offentlige orden som f.eks. hensynet til
finansiel stabilitet.
Der henvises i øvrigt til pkt.
5.1.2.-5.1.4. i lovforslagets almindelige bemærkninger.
Til §
2
Det foreslås i § 2, stk.
1, at loven finder anvendelse på udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler, der
foretages eller indgås af udenlandske statsborgere. Dog
finder §§ 7, 10 og 11 ikke anvendelse på
statsborgere fra EU- og EFTA-lande.
Loven finder efter bestemmelsen anvendelse
på udenlandske statsborgere, uanset hvor de har bopæl,
herunder også hvis de har bopæl i Danmark. Dog finder
lovens bestemmelser om tilladelse til særlige
økonomiske aftaler efter § 7, og lovens bestemmelser om
anmeldelse af visse investeringer og aftaler efter §§ 10
og 11 ikke anvendelse på statsborgere fra EU- og
EFTA-lande.
Med EFTA-lande menes de lande, der er
medlemmer af Den Europæiske Frihandelssammenslutning
(European Free Trade Association), og som i dag består af
landene: Island, Liechtenstein, Norge og Schweiz.
Det foreslås i
stk. 2, at loven endvidere finder
anvendelse på udenlandske direkte investeringer og
særlige økonomiske aftaler, der foretages eller
indgås af følgende, jf. dog stk. 3 og 4:
1. Virksomheder,
der ikke er hjemmehørende her i riget. Dette gælder
også, selvom virksomheden har et fast driftssted i
Danmark.
2. Virksomheder,
der er hjemmehørende i Danmark, hvis virksomheden er en
dattervirksomhed eller en filial af en virksomhed, der ikke er
hjemmehørende her i riget.
3. Virksomheder,
der er hjemmehørende i Danmark, hvis en udenlandsk
statsborger omfattet af stk. 1, eller en virksomhed, der ikke er
hjemmehørende her i riget, har kontrol med eller betydelig
indflydelse på denne.
Loven vil således også gælde
for virksomheder både i de tilfælde, hvor en virksomhed
ikke er hjemmehørende her i riget, og hvor en virksomhed er
hjemmehørende i Danmark, men er en dattervirksomhed eller
filial af en udenlandsk virksomhed, eller når en udenlandsk
virksomhed eller udenlandsk statsborger på anden måde
har kontrol over eller betydelig indflydelse på den danske
virksomhed.
Ved anvendelse af formuleringen »ikke er
hjemmehørende her i riget« tilkendegives, at
virksomheder hjemmehørende i Danmark, som er datterselskab
af eller kontrolleret af virksomheder, der er hjemmehørende
i Grønland eller på Færøerne, ikke
omfattes af bestemmelsen, jf. dog det foreslåede stk. 4.
Der vil være tale om kontrol eller
betydelig indflydelse, hvis en udenlandsk virksomhed eller
udenlandsk statsborger direkte eller indirekte har bestemmende
indflydelse på beslutninger om ledelsesmæssige,
finansielle, udviklings- eller driftsmæssige forhold i en
virksomhed eller på forretningskritiske områder i en
virksomhed, jf. den foreslåede § 4, nr. 6. Ved
erhvervelse af mindst 25 pct. af ejerandelene eller
stemmerettighederne i en virksomhed, vil der opnås kontrol
eller betydelig indflydelse.
Ved hjemmehørende forstås det
forhold, at virksomheden er registreret eller har
vedtægtsmæssigt hjemsted i det pågældende
land.
Virksomhedsbegrebet omfatter alle
erhvervsdrivende enheder uanset organisationsform, jf. den
foreslåede § 4, nr. 7. Hermed vil både privat og
offentlig erhvervsvirksomhed være omfattet, herunder
statslige og kommunale selskaber. Det bemærkes, at en
tilsvarende afgrænsning af erhvervsvirksomhed anvendes i
konkurrencelovgivningen, jf. konkurrenceloven
(lovbekendtgørelse nr. 155 af 1. marts 2018).
Det foreslås i stk.
3, at uanset loven efter stk. 2 gælder for alle
virksomheder, der ikke er hjemmehørende i riget, så
finder §§ 7, 10 og 11 ikke anvendelse på
virksomheder, der er hjemmehørende i et EU- eller EFTA-land,
forudsat at virksomheden ikke er under kontrol eller betydelig
indflydelse af statsborgere fra et land uden for EU eller EFTA,
eller af virksomheder, der er hjemmehørende i et land uden
for EU eller EFTA.
Denne undtagelse finder uanset stk. 2, nr. 2
og 3, også anvendelse på virksomheder, der er
hjemmehørende i Danmark. Det betyder, at §§ 7, 10
og 11 alene finder anvendelse på virksomheder i Danmark, hvis
den danske virksomhed er under kontrol eller betydelig indflydelse
fra statsborgere uden for EU eller EFTA eller virksomheder, der er
hjemmehørende uden for EU eller EFTA.
Lovens anvendelsesområde efter
bestemmelserne i § 5 om krav om tilladelse til investeringer,
§ 7 om krav om tilladelse til visse særlige
økonomiske aftaler og §§ 10 og 11 om anmeldelse af
visse investeringer og særlige økonomiske aftaler
fremgår af nedenstående oversigt:
| | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | Anvendelsesområde
for loven | Investeringer omfattet af tilladelse efter
§ 5 | Særlige økonomiske aftaler
omfattet af tilladelse efter § 7 | Investeringer og særlige
økonomiske aftaler omfattet af anmeldelse efter §§
10 og 11 | Danske statsborgere, jf. § 2, stk.
1. | Ikke omfattet | Ikke omfattet | Ikke omfattet | Statsborgere fra EU- eller EFTA-lande, jf.
§ 2, stk. 1. | Omfattet | Ikke omfattet | Ikke omfattet | Statsborgere fra lande uden for EU eller
EFTA, jf. § 2, stk. 1. | Omfattet | Omfattet | Omfattet | Virksomheder hjemmehørende i
Danmark, jf. § 2, stk. 2. | Ikke omfattet | Ikke omfattet | Ikke omfattet | Virksomheder hjemmehørende i Danmark
som er kontrolleret af personer eller virksomheder fra EU- eller
EFTA-lande, jf. § 2, stk. 3. | Omfattet | Ikke omfattet | Ikke omfattet | Virksomheder hjemmehørende i Danmark
som er kontrolleret af personer eller virksomheder fra lande uden
for EU og EFTA, jf. § 2, stk. 3. | Omfattet | Omfattet | Omfattet | Virksomheder hjemmehørende i
Grønland eller på Færøerne, hvis
udenlandske statsborgere eller virksomheder har kontrol med eller
betydelig indflydelse, jf. § 2, stk. 4. | Omfattet | Omfattet | Omfattet | Virksomheder hjemmehørende i EU-
eller EFTA-lande, jf. § 2, stk. 3. | Omfattet | Ikke omfattet | Ikke omfattet | Virksomheder hjemmehørende i EU-
eller EFTA-lande som er kontrolleret af tredjelande, jf. § 2,
stk. 3. | Omfattet | Omfattet | Omfattet | Virksomheder fra lande uden for EU eller
EFTA, jf. § 2, stk. 2. | Omfattet | Omfattet | Omfattet |
|
Efter det foreslåede stk. 4, finder loven uanset stk. 2 anvendelse
på udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler foretaget eller indgået af en
virksomhed hjemmehørende i Grønland eller på
Færøerne, hvis udenlandske statsborgere eller
virksomheder hjemmehørende uden for riget har kontrol med
eller betydelig indflydelse på virksomheden.
Dette er en undtagelse til det
foreslåede stk. 2, nr. 2 og 3.
Efter det foreslåede stk. 5 kan erhvervsministeren efter
forhandling med finansministeren, udenrigsministeren,
justitsministeren, klima-, energi- og forsyningsministeren og
forsvarsministeren fastsætte regler om, at denne lov finder
anvendelse på udenlandske direkte investeringer og
særlige økonomiske aftaler, der foretages af andre
juridiske personer end nævnt i stk. 2-4, hvis investeringen
eller aftalen kan udgøre en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden.
Der kan f.eks. være tale om ideelle
udenlandske foreninger, offentligretlige institutioner m.v., hvis
det vurderes, at investeringer eller aftaler fra sådanne
juridiske personer kan indebære trusler mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden.
Der henvises til pkt. 5.1.4. i lovforslagets
almindelige bemærkninger.
Til §
3
Lovforslagets § 3 afgrænser sammen
med § 2 lovens anvendelsesområde.
Det foreslås i § 3, stk.
1, at loven finder anvendelse på udenlandske direkte
investeringer i og særlige økonomiske aftaler med
virksomheder hjemmehørende i Danmark.
Ved hjemmehørende forstås det
sted, hvor virksomheden er registreret eller har sit
vedtægtsmæssige hjemsted. Det er således uden
betydning, om der er tale om såkaldte kapitalselskaber med
begrænset hæftelse som aktie- og anpartsselskaber,
virksomhedsformer med personlig hæftelse som
interessentskaber og kommanditselskaber eller erhvervsdrivende
fonde og foreninger.
Det foreslås i stk.
2, at loven herudover finder anvendelse på stiftelse
af nye virksomheder i Danmark inden for særligt
følsomme sektorer eller aktiviteter omfattet af §
6.
Ved at medtage den foreslåede
bestemmelse er det tilsigtet at forebygge mulig omgåelse, ved
at en udenlandsk investor i stedet for at erhverve kontrol eller
betydelig indflydelse i en eksisterende virksomhed i stedet stifter
en ny virksomhed, ligesom der opnås mulighed for at screene
udenlandske virksomheder i særligt følsomme sektorer.
Bestemmelsen omfatter alene stiftelse af nye virksomheder, hvor den
udenlandske investor har kontrol eller betydelig indflydelse, jf.
den foreslåede § 4, nr. 6.
Der henvises til de specielle
bemærkninger til § 5.
Det foreslås i stk.
3, at erhvervsministeren efter forhandling med
finansministeren, udenrigsministeren, justitsministeren, klima-,
energi- og forsyningsministeren og forsvarsministeren kan
fastsætte regler om, at denne lov finder anvendelse på
udenlandske direkte investeringer i og særlige
økonomiske aftaler med andre danske enheder end nævnt
i stk. 1, hvis investeringen eller aftalen kan udgøre en
trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Det er ikke hensigten hermed generelt at
inddrage offentlige myndigheder eller offentligretlige
organisationer eller enheder, der ikke er erhvervsdrivende, under
lovens anvendelsesområde, men alene enheder, hvor en
investering eller aftale vil kunne udgøre en risiko i
forhold til den nationale sikkerhed eller offentlige orden. Det kan
f.eks. være tilfældet med offentlig ejede enheder inden
for kritisk infrastruktur.
Der henvises til pkt. 5.1.4. i lovforslagets
almindelige bemærkninger.
Til §
4
Lovforslagets § 4 indeholder forslag til
definitioner, som vil være centrale for forståelsen af
loven, men som også er med til at afgrænse lovens
anvendelsesområde i forhold til, hvornår
screeningsordningen finder anvendelse samt hvornår, der kan
gøres indgreb med henvisning til den nationale sikkerhed
eller offentlige orden.
Det foreslås bl.a. at medtage
definitioner af national sikkerhed og offentlig orden.
Det foreslås i § 4, nr. 1, at der ved national
sikkerhed forstås forhold, der vedrører Danmarks
territorielle integritet og befolkningens overlevelse. Trusler mod
den nationale sikkerhed omhandler bl.a. handlinger, der
udgør eller vil kunne udgøre en risiko for
forstyrrelse af internationale relationer, nationernes fredelige
sameksistens eller danske militære interesser, samt
handlinger, der har til hensigt at forvolde Danmark skade, herunder
forbrydelser mod statens selvstændighed eller forbrydelser
mod statsforfatningen og de øverste statsmyndigheder.
Skadevoldende handlinger kan bl.a. være
handlinger, som strafbelægges efter kapitel 12 i straffeloven
om landsforræderi og andre forbrydelser mod statens
selvstændighed og kapitel 13 i straffeloven om forbrydelser
mod statsforvaltningen og de øverste myndigheder, terrorisme
m.v.
Det foreslås i nr.
2, at der ved offentlig orden forstås forhold, der
vedrører Danmarks evne til at opretholde et
selvstændigt, demokratisk og sikkert samfund, uden at
forholdene dermed berører den nationale sikkerhed.
Der kan være tale om andre alvorlige
forbrydelser end dem, der er omfattet af straffelovens kapitel 12
og 13, men som også vil kunne true den offentlige orden
væsentligt, uden at der herved er fare for den nationale
sikkerhed.
Herudover kan hensynet til offentlig orden
vedrøre evnen til at forebygge, afdække og modvirke
sikkerhedstruende aktivitet, og evnen til at gennemføre
sikkerhedstiltag i overensstemmelse med grundlæggende
retsprincipper og værdier i et demokratisk samfund.
Trusler mod den offentlige orden omhandler
bl.a. handlinger, der ikke har en sådan karakter, at de
berører den nationale sikkerhed, jf. nr. 1, men som
alligevel påvirker samfundets generelle funktionsdygtighed,
f.eks. ved påvirkning af kritisk infrastruktur, der er
væsentlig for samfundets evne til at fungere og for at
opretholde tryghed og sikkerhed i samfundet, f.eks. inden for
energi- eller vandforsyning eller sundhedssystemet, eller som truer
den frie mediedannelse og presse.
Det bemærkes, at eksemplerne ikke er
udtømmende, idet hensynet til den offentlige orden
også kan vedrøre andre områder af stor
samfundsmæssig og sikkerhedsmæssig betydning efter de
konkrete omstændigheder og under forudsætning af, at
dette er foreneligt med EU-retten, jf. nedenfor.
Definitionerne af national sikkerhed og
offentlig orden er af central betydning for anvendelsen af en
række bestemmelser i loven, bl.a. kan en udenlandsk investor
ifølge de foreslåede §§ 10 og 11 indgive
anmeldelse til Erhvervsstyrelsen af en påtænkt eller
gennemført investering eller særlig økonomisk
aftale, hvis investeringen kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Myndighederne vil alene kunne gøre
indgreb mod investeringer og aftaler omfattet af loven, hvis
investeringen eller aftalen kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden. En ansøgning om
tilladelse til en investering efter den foreslåede § 5,
stk. 1, vil således alene kunne afslås, ligesom en
investering anmeldt efter § 10, stk. 1, alene vil kunne
nægtes godkendt, hvis den pågældende udenlandske
direkte investering vurderes at medføre trusler mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden, der ikke kan
afbødes ved aftalte eller fastsatte vilkår, jf. de
foreslåede §§ 16 og 17.
I EU-retten anvendes begreberne
»national sikkerhed«, »offentlig sikkerhed«
og »offentlig orden«, men der findes ikke inden for
EU-retten, herunder efter EU-Domstolens praksis, en entydig
beskrivelse af begreberne. FDI-forordningen indeholder heller ikke
en definition heraf, men anvender betegnelserne
»sikkerhed« og »offentlig orden«. Med de
foreslåede definitioner af national sikkerhed og offentlig
orden henvises til de begreber, der i EU-retten betegnes som
»national sikkerhed«, »offentlig sikkerhed«
og »offentlig orden«, og på samme måde som
i FDI-forordningen, der anvender begreberne »sikkerhed«
som samlet betegnelse for »national sikkerhed og offentlig
sikkerhed« samt »offentlig orden«.
Det vurderes, at de foreslåede
definitioner afspejler den EU-retlige praksis om, at
»offentlig sikkerhed« og »offentlig orden«
skal fortolkes strengt, ikke må tjene rent økonomiske
interesser og alene kan påberåbes, når der
foreligger en virkelig og tilstrækkelig alvorlig trussel mod
et grundlæggende samfundshensyn.
Det foreslås i nr.
3 at definere en udenlandsk investor som en fysisk person
eller virksomhed omfattet af § 2, stk. 1-4, eller en enhed
omfattet af regler fastsat i medfør af § 2, stk. 5, som
har til hensigt at foretage eller har foretaget en udenlandsk
direkte investering, eller som har til hensigt at indgå eller
har indgået en særlig økonomisk aftale.
Definitionen af udenlandsk investor efter
lovforslaget svarer således til afgrænsningen af lovens
anvendelsesområde, som den fremgår af lovforslagets
§ 2. En udenlandsk investor omfatter derfor både fysiske
personer og virksomheder. Endvidere kan en udenlandsk investor
også være andre enheder end virksomheder, idet det
foreslås i § 2, stk. 5, at der kan fastsættes
nærmere regler om, at loven finder anvendelse på andre
juridiske personer end virksomheder.
Det foreslås i nr. 4-7, at medtage
definitioner, der er centrale i forhold til afgrænsningen af,
hvilke investeringer og andre økonomiske aktiviteter, der
foreslås omfattet af loven. Der foreslås herunder
navnlig en grundlæggende sondring mellem udenlandske direkte
investeringer, jf. nr. 4 nedenfor, og særlige
økonomiske aftaler, jf. nr. 5 nedenfor. Ligeledes
foreslås at medtage definitioner af begrebet »kontrol
eller betydelig indflydelse«, der er af betydning for
anvendelse af loven.
I nr. 4
foreslås det at definere en udenlandsk direkte investering
som erhvervelse af kontrol eller betydelig indflydelse i en
virksomhed hjemmehørende i Danmark ved direkte eller
indirekte besiddelse af eller kontrol over ejerandele eller
stemmerettigheder i virksomheden eller tilsvarende kontrol ved
andre midler, herunder køb af aktiver og langfristede
lån. Endvidere omfattes stiftelse af en ny virksomhed i
Danmark i en særligt følsom sektor med tilsvarende
kontrol eller betydelig indflydelse.
Definitionen svarer med enkelte
præciseringer til de selskabsretlige definitioner af reel
ejer af en virksomhed samt selskabslovens koncerndefinition.
Efter definitionen foreligger der kontrol
eller betydelig indflydelse ved direkte eller indirekte besiddelse
af eller kontrol over ejerandele eller stemmerettigheder i en
virksomhed eller tilsvarende kontrol ved andre midler, herunder
køb af aktiver samt langfristede lån.
Kontrollen kan være direkte eller
indirekte, dvs. gennem andre virksomheder, eventuelt i flere
forskellige lande, såkaldte ejerkæder.
Det er uden betydning, hvordan erhvervelsen
sker. Loven omfatter således erhvervelse af
stemmerettigheder, kapital, særlige beføjelser,
fusion, spaltning, opkøb, herunder take-overs, hel eller
delvis overtagelse af et forretningsområde og såkaldte
»asset deals«, der omfatter alle virksomhedens
væsentlige aktiver eller en sammenhængende drift, samt
øvrige dispositioner, der gør det ud for eller
foregriber erhvervelse af stemmerettigheder eller kapital, jf.
også den foreslåede § 5, stk. 2.
I forhold til erhvervelse ved besiddelse af
ejerandele eller stemmerettigheder fastsætter lovforslagets
§ 5 og § 10 tærskelværdier på
henholdsvis 10 pct. og 25 pct. for den kvalificerede andel, der
omfattes af henholdsvis krav om tilladelse eller mulighed for
anmeldelse efter de nævnte bestemmelser.
Bestemmelserne i lovforslaget omfatter ikke
alene erhvervelse af ejerandele eller stemmerettigheder i en
virksomhed, men også erhvervelse af tilsvarende kontrol ved
andre midler. Kontrol ved andre midler omfatter efter nr. 6
nedenfor kontrol med eller betydelig indflydelse på
virksomhedens ledelse, finansielle forhold samt udviklings- og
driftsmæssige forhold, der ikke er baseret på
besiddelse af ejerandele eller stemmerettigheder. Ofte vil der
være tale om en aftalebaseret kontrol eller indflydelse,
f.eks. en aftale om, at den udenlandske investor har ret til at
udpege bestyrelsesmedlemmer i en virksomhed, eller at visse
beslutninger skal godkendes af den udenlandske investor.
Andre midler kan særligt være
erhvervelse af kontrol eller betydelig indflydelse som følge
af køb af aktiver eller længerevarende lån.
Køb af
aktiver: Ved køb af aktiver i den danske virksomhed
erhverver den udenlandske investor ikke ejerandele eller
stemmerettigheder, men erhverver en ejendomsret til materielle
eller immaterielle aktiver i den danske virksomhed. En udenlandsk
investor kan opnå samme kontrol over eller betydelig
indflydelse i en dansk virksomhed ved at erhverve alle eller
hovedparten af aktiverne i virksomheden som ved at erhverve
ejerandele i denne. Der vil i sådanne tilfælde
være tale om at erhverve tilsvarende kontrol eller betydelig
indflydelse ved andre midler, som derfor vil være omfattet af
erhvervelse efter den foreslåede nr. 4.
Også i tilfælde hvor den
udenlandske investor ikke erhverver alle eller hovedparten af
aktiverne i den danske virksomhed, kan den udenlandske investor
opnå betydelig indflydelse ved at erhverve
forretningskritiske aktiver i den danske virksomhed, på samme
måde som den udenlandske investor kan opnå betydelig
indflydelse blot ved at erhverve en mindre ejerandel. I nr. 4
omfatter tilsvarende kontrol ved andre midler derfor aftaler om
køb af aktiver i en dansk virksomhed, som er så
omfattende, eller som vedrører forretningskritiske aktiver,
at den udenlandske investor opnår kontrol eller betydelig
indflydelse i den danske virksomhed.
Såkaldte Sale and Lease back-aftaler
omfattes ikke, da den danske virksomhed efter indgåelse af en
sådan aftale reelt bevarer fuld rådighed over det
pågældende aktiv. Omvendt omfatter køb af
aktiver også aftaler om leje, hvis disse er langvarige og
uopsigelige, og derved reelt giver samme rådighed over det
pågældende aktiv som en egentlig købsaftale.
Lån til en
virksomhed: Lån og anden finansiering er som
udgangspunkt ikke omfattet af lovforslaget, men hvis der er tale om
langfristede uopsigelige lån, som er ledsaget af vilkår
om indflydelse på virksomhedens ledelse m.v., vil det
være omfattet af tilsvarende kontrol ved andre midler.
Når der er indvundet erfaringer med
administrationen af loven og indblik i andre landes tilsvarende
administration, vil Erhvervsstyrelsen efter inddragelse af
erhvervslivets organisationer udarbejde en vejledning med
nærmere retningslinjer om, efter hvilke kriterier man
vurderer, om der foreligger tilsvarende kontrol ved andre midler i
tilfælde som nævnt ovenfor, således at
erhvervslivet lettere kan vurdere, hvilke situationer, der omfattes
af lovforslaget. Indtil da har personer og virksomheder mulighed
for at forelægge konkrete tvivlsspørgsmål for
Erhvervsstyrelsen og få styrelsens vurdering heraf.
I forhold til kontrol opnået ved
særlige økonomiske aftaler efter nr. 5 nedenfor,
adskiller kontrol efter nr. 4 sig ved, at kontrol eller betydelig
indflydelse efter nr. 4 i højere grad vedrører
ledelsesmæssige forhold, mens kontrol eller betydelig
indflydelse efter nr. 5 også kan være af mere
økonomisk karakter. Kriterierne for kontrol eller betydelig
indflydelse efter nr. 4 vil som nævnt blive beskrevet
nærmere i en vejledning udstedt af Erhvervsstyrelsen, mens
kriterierne for kontrol eller betydelig indflydelse efter nr. 6 vil
blive præciseret i nærmere regler efter lovforslagets
§ 7, stk. 2.
I nr. 5
foreslås det, at en særlig økonomisk aftale
defineres som et joint venture samt en drifts-, leverandør-
eller serviceaftale, der indgås med en virksomhed
hjemmehørende i Danmark omfattet af § 3, stk. 1, eller
en anden enhed omfattet af regler fastsat i medfør af §
3, stk. 3, hvis en udenlandsk investor derved opnår kontrol
eller betydelig indflydelse på virksomheden eller
enheden.
En særlig økonomisk aftale giver
typisk ikke kontrol eller betydelig indflydelse i selskabsretlig
forstand, men kan efter omstændighederne give
økonomisk kontrol eller betydelig økonomisk
indflydelse på en virksomhed, herunder navnlig på
forretningskritiske områder i virksomheden som f.eks.
virksomhedens udviklings- eller driftsaktiviteter. Lovforslaget
indeholder i den foreslåede § 7 regler om tilladelse til
sådanne aftaler, hvis de vedrører særligt
følsomme sektorer og aktiviteter efter den foreslåede
§ 6, og for aftaler på andre områder indeholder
den foreslåede § 11 bestemmelser om anmeldelse.
Erhvervsstyrelsen kan efter den foreslåede § 14
iværksætte en undersøgelse af sådanne
aftaler, hvis de ikke er anmeldt efter § 11.
De særlige økonomiske aftaler,
som er omfattet af den foreslåede definition, og dermed af
lovforslagets §§ 7 og 11, kan beskrives nærmere
således:
Joint ventures: Er
en betegnelse for et erhvervsmæssigt samvirke, f.eks. hvor to
eller flere virksomheder går sammen om en bestemt aktivitet.
Samvirket kan være formaliseret i en særlig juridisk
enhed, en fælles erhvervsdrivende virksomhed, som f.eks. ejes
af to deltagende virksomheder med 50 pct. af ejerandele og
stemmerettigheder hver. I så fald er der tale om en
erhvervsdrivende virksomhed, som vil være omfattet af den
foreslåede nr. 7. Et joint venture kan imidlertid også
være et aftalebaseret samvirke om at gennemføre
fælles nærmere afgrænsede aktiviteter. Der kan
f.eks. være tale om en aftale mellem en udenlandsk virksomhed
fra lande uden for EU og EFTA og en dansk virksomhed omfattet af
den foreslåede § 3 om at samarbejde om udvikling af ny
teknologi, som er kritisk efter den foreslåede § 6.
Et sådant joint venture vil typisk
fastlægge aftalens genstand (udvikling af den
pågældende teknologi), tidsplan (hvornår
udviklingen skal være afsluttet), beslutningskompetence (hvem
træffer beslutning i det pågældende joint venture
og eventuel stemmefordeling), økonomi (hvordan bidrager de
deltagende virksomheder til finansieringen) samt rettigheder (hvem
har retten til at producere og markedsføre den
pågældende teknologi). Som nævnt ovenfor vil et
sådant joint venture ikke være omfattet af
tilladelseskrav, alene fordi det vedrører kritisk teknologi,
men det kræves tillige, at den udenlandske virksomhed
opnår kontrol eller betydelig indflydelse på den danske
virksomhed som helhed eller på forretningskritiske processer
i denne. I det beskrevne eksempel kan det være
tilfældet, hvis den pågældende teknologi er
afgørende for den danske virksomheds fremtidige drift, eller
hvis aftalen om joint venture vedrører samtlige eller
hovedparten af udviklingsaktiviteterne eller forretningskritiske
udviklingsaktiviteter i den danske virksomhed.
Også offentlige forskningsinstitutioner
indgår aftaler om salg eller licens på udnyttelse af
egne immaterielle rettigheder i forbindelse med samarbejdsaftaler.
Samarbejdsaftaler om forskning og udvikling mellem udenlandske
virksomheder og danske forsknings- og uddannelsesinstitutioner vil
være omfattet af bestemmelsen, hvis der bliver indgået
en aftale mellem den udenlandske virksomhed og den danske
forsknings- eller uddannelsesinstitution om udvikling af nye
teknologier f.eks. på sundhedsområdet, som har karakter
af et joint venture, jf. de ovenfor beskrevne kendetegn for en
joint venture-aftale. Det følger heraf, at aftalen bl.a.
skal fastlægge bestemmelser om ledelsen af
udviklingsprojektet, parternes indbyrdes rettigheder samt
finansiering. Det forudsætter dog, at forsknings- og
uddannelsesinstitutioner medtages under lovforslagets
anvendelsesområde i forbindelse med at der fastsættes
nærmere regler om andre danske enheder, jf. den
foreslåede § 3, stk. 3. Derimod vil eventuelle tilskud
eller gaver fra udenlandske virksomheder til forsknings- og
udviklingsprojekter med en dansk forsknings- eller
uddannelsesinstitution ikke være omfattet af
bestemmelsen.
Ved offentlige forskningsinstitutioners
indgåelse af aftaler med private om forskningssamarbejde
eller salg af forskningsbaserede ydelser vil det ofte fremgå
af den indgåede samarbejdsaftale, hvorledes der skal
forholdes med eventuelle immaterielle rettigheder, som måtte
udspringe af aktiviteten undervejs. En udbredt aftalekonstruktion
er her, at den private part får option på senere at
kunne forhandle en købs- eller licensaftale på plads,
når og hvis der opstår opfindelser, som er egnede til
kommerciel udnyttelse. De nærmere vilkår for
overdragelsen af immaterielle rettigheder er således ikke
fastlagt på aftaletidspunktet - f.eks. om den private partner
får mulighed for et erhverve rettighederne, får
eksklusiv eller ikke-eksklusiv licens på at udnytte
rettighederne inden for særlige markeder og f.eks. også
får mulighed for at udstede sublicens til andre.
Muligheden for at kunne indgå
samarbejdsaftaler med indbygget option på senere forhandling
af immaterielle rettigheder vurderes som et vigtigt redskab til at
kunne tiltrække private udenlandske samarbejdspartnere og
international medfinansiering til danske forskningsinstitutioner.
Tidsforbruget og fleksibiliteten i forbindelse med sådan
aftaleindgåelse opfattes af private virksomheder som en
væsentlig parameter. Hvor Erhvervsstyrelsen på
forhånd har godkendt optionsbestemmelsen i en
samarbejdsaftale, kan det lægges til grund, at en
efterfølgende licens- eller salgsaftale, som udmønter
optionen, ikke vil kræve særskilt godkendelse på
ny, medmindre der er aftalt eller fastsat særskilt
vilkår herom, jf. de foreslåede §§ 16 og
17.
Drifts-, service- og
leverandøraftaler: Mange virksomheder indgår
aftaler om drift, services eller leverancer, som har
væsentlig betydning for at holde virksomheden kørende.
En driftsaftale kan f.eks. vedrøre driften af virksomhedens
logistikfunktioner, en serviceaftale kan vedrøre
rengøring af virksomheden og en leverandøraftale kan
vedrøre leverancer af råvarer eller komponenter, som
indgår i virksomhedens produktion. Sådanne aftaler vil
typisk ikke være forbundet med indflydelse på
virksomhedens forhold, og der skal derfor foreligge særlige
forhold for, at sådanne aftaler er omfattet af den
foreslåede bestemmelse. Der kan f.eks. være tale om
aftaler om levering af komponenter, der indgår i kritisk
teknologi, som virksomheden udvikler og fremstiller, og hvor
leverandøren kun vanskeligt kan udskiftes med en anden
(substituering). Hvis en sådan aftale indgås med en
udenlandsk leverandør fra et land uden for EU eller EFTA i
en virksomhed i en særligt følsom sektor, kan den
medføre trusler mod national sikkerhed eller offentlig orden
i Danmark. Derimod er driftsaftaler som almindelige
rengøringsaftaler og cloud-aftaler, dvs. aftaler om
elektronisk dokumentarkivering, og serviceaftaler om f.eks.
vedligeholdelse af virksomhedens vognpark eller om
bogførings- og regnskabsfunktioner ikke omfattet af
bestemmelsen, medmindre de er indgået på
usædvanlige vilkår, som f.eks. uopsigelige
mangeårige aftaler, og den pågældende
leverandør kun vanskeligt kan udskiftes med en anden
(substituering).
I nr. 6
foreslås at definere kontrol eller betydelig indflydelse i en
virksomhed som bestemmende indflydelse på beslutninger om
ledelsesmæssige, finansielle, udviklings- eller
driftsmæssige forhold i en virksomhed eller på
forretningskritiske områder i en virksomhed.
Efter lovforslaget kan en udenlandsk investor
opnå kontrol eller betydelig indflydelse på en
virksomhed her i landet enten ved erhvervelse af ejerandele eller
stemmerettigheder eller tilsvarende kontrol ved andre midler i en
virksomhed eller ved indgåelse af en særlig
økonomisk aftale med en virksomhed. I begge henseender skal
der foretages en vurdering af, om erhvervelsen eller aftalen giver
den udenlandske investor kontrol eller betydelig indflydelse over
virksomheden, og dette defineres nærmere i nr. 6
Kontrol og indflydelse defineres ikke alene i
forhold til generelle ledelsesmæssige dispositioner,
således som det kendes fra sædvanlige selskabsretlige
definitioner af kontrol, men også som kontrol over eller
betydelig indflydelse på finansielle, udviklings- eller
driftsmæssige forhold i virksomheden, hvilket navnlig er
relevant i forhold til særlige økonomiske aftaler, jf.
den foreslåede nr. 5. Hvis en udenlandsk investor vurderes at
opnå kontrol på blot ét af de nævnte
forhold, vil der være tale om kontrol eller betydelig
indflydelse efter den foreslåede definition, selvom
kontrollen ikke omfatter den generelle ledelse af virksomheden.
Kontrollen eller den betydelige indflydelse
skal dog angå virksomhedens beslutninger på de
anførte forhold, og der skal således være tale
om en ledelsesmæssig kontrol. Det vil ikke være
tilstrækkeligt, at den udenlandske investor opnår en
vis medindflydelse i virksomheden på de omfattede forhold,
idet der skal være tale om en bestemmende indflydelse, dvs.
at virksomheden afgiver reel ledelsesmæssig kompetence
vedrørende det pågældende forhold.
Efter den foreslåede formulering er det
tilstrækkeligt, at kontrollen eller den betydelige
indflydelse vedrører forretningskritiske områder i
virksomheden. Kontrollen behøver således ikke at
vedrøre virksomheden som helhed, eller alle virksomhedens
udviklingsaktiviteter eller driftsmæssige forhold. Hvis den
udenlandske investor opnår kontrol med en enkelt
udviklingsaktivitet, som er afgørende for virksomhedens
fremtidige vækstmuligheder, vil der være tale om
kontrol eller betydelig indflydelse efter den foreslåede
definition. Det samme er tilfældet, hvis den udenlandske
investor opnår kontrol med en enkelt driftsfunktion, som er
afgørende for virksomhedens samlede drift.
I nr. 7
foreslås en definition af begrebet virksomhed til at omfatte
alle erhvervsdrivende virksomheder uanset organisationsform.
Definitionen omfatter således både
kapitalselskaber med begrænset ansvar, virksomheder med
personligt ansvar, fonde og foreninger, enkeltmandsvirksomheder
m.v. Det gør ingen forskel, om der er tale om virksomheder
under offentligt tilsyn som f.eks. erhvervsdrivende fonde og
revisionsvirksomheder. Definitionen omfatter også
virksomheder under Finanstilsynets tilsyn, herunder virksomheder
omfattet af lov om finansielle virksomheder.
Til §
5
I forhold til gældende regler om kontrol
og indflydelse findes der i selskabslovgivningen regler herom bl.a.
i forhold til afgrænsning af, hvornår der foreligger en
koncern. Det følger af selskabslovens § 7, at
såvel besiddelse af ejerandele eller stemmerettigheder som
tilsvarende kontrol ved andre midler (faktisk kontrol) f.eks. ved
aftale om indflydelse på virksomhedens ledelse kan
medføre, at der anses at foreligge en koncern. Der findes
også bestemmelser om kontrol og indflydelse i de
selskabsretlige regler om registrering af den reelle ejer af
virksomheder. Efter disse regler anses for reel ejer den, der i
sidste ende direkte eller indirekte ejer eller kontrollerer en
tilstrækkelig del af ejerandelene eller stemmerettighederne,
eller som udøver kontrol ved hjælp af andre midler,
jf. f.eks. selskabslovens § 5, nr. 25.
De foreslåede bestemmelser i kapitel 2
fastlægger ramme?rne for den sektorspecifikke
screeningsordning, hvorefter der kræves tilladelse til
investeringer og særlige økonomiske aktiviteter inden
for særligt følsomme sektorer og aktiviteter.
Det foreslås i § 5, stk. 1, at en udenlandsk investor,
der har til hensigt at foretage en udenlandsk direkte investering
ved at erhverve en kvalificeret andel i en virksomhed
hjemmehørende i Danmark inden for særligt
følsomme sektorer og aktiviteter, der er omfattet af §
6, på forhånd skal ansøge Erhvervsstyrelsen om
tilladelse til investeringen.
Det er uden betydning, hvordan erhvervelsen
sker, jf. definitionen af udenlandsk direkte investering i den
foreslåede § 4, nr. 4.
Det foreslås i stk.
2, at der ved en kvalificeret andel betragtes en direkte
eller indirekte besiddelse af eller kontrol over mindst 10 pct. af
ejerandelene eller stemmerettighederne eller tilsvarende kontrol
ved andre midler.
Bestemmelsen finder anvendelse både ved
en samlet investering på mindst 10 pct., og hvis en
eksisterende mindre ejerandel eller andel af stemmerettigheder
forøges ved erhvervelse af yderligere andele til mindst 10
pct. Bestemmelsen finder anvendelse på alle udenlandske
investorer, der er omfattet af § 2, herunder både
investorer fra EU- og fra EFTA-lande og andre tredjelande, samt
danske virksomheder, som er datterselskab af eller kontrolleret af
udenlandske investorer, jf. § 2, stk. 2.
Ved andre midler forstås, at der
på anden måde opnås kontrol eller indflydelse
over ledelsesmæssige, finansielle, udviklings- eller
driftsmæssige forhold. Som eksempler kan nævnes aftaler
om, at væsentlige ledelsesmæssige beslutninger om
finansielle, udviklings- eller driftsmæssige forhold skal
godkendes af den udenlandske investor, eller aftaler om at den
udenlandske investor skal deltage direkte i ledelsen af visse
aktiviteter. Pant i en virksomhed eller deltagelse i et
lånekonsortium vil ikke i sig selv udgøre kontrol
eller betydelig indflydelse, men det vil afhænge af en
vurdering af de konkrete omstændigheder, om pantet eller
lånet er forbundet med en sådan indflydelse, at der kan
siges at være tale om kontrol ved tilsvarende midler. Der
henvises i øvrigt til bemærkninger til § 4, nr.
6.
Det vil være en konkret vurdering,
hvornår en kontrol ved andre midler er så omfattende,
at den kan siges at svare til en kvalificeret ejerandel. Dette er
imidlertid allerede tilfældet med de tilsvarende
selskabsretlige definitioner, og det forventes, at praksis for
anvendelse af de selskabsretlige definitioner kan danne
udgangspunkt for vurderinger af kontrol efter
investeringsscreeningsloven. Det gælder også i forhold
til, hvorvidt pant i en virksomheds aktiver eller en udenlandsk
deltager i et lånekonsortium giver en sådan
ledelsesmæssig kontrol eller indflydelse, at der kan siges at
være tale om tilsvarende kontrol ved andre midler.
Det forventes, at der i forbindelse med den
løbende administration af investeringsscreeningsloven og
indblik i andre landes tilsvarende administration vil blive
indvundet erfaringer med vurderingen af, under hvilke
omstændigheder der vil foreligge kontrol ved andre midler,
således at Erhvervsstyrelsen kan udarbejde en vejledning i
samarbejde med erhvervsorganisationerne, som kan hjælpe med
fortolkningen af dette begreb. Indtil da har personer og
virksomheder mulighed for at forelægge konkrete
tvivlsspørgsmål for Erhvervsstyrelsen og få
styrelsens vurdering heraf.
Det foreslås i stk.
3, at der ved beregning af ejerandele eller
stemmerettigheder indgår andele fra koncernforbundne
virksomheder eller nærtbeslægtede personer, samt
tegningsretter og købsoptioner af kapitalandele, som aktuelt
kan udnyttes eller konverteres.
Bestemmelsen har til formål at forhindre
omgåelse af reglerne.
Det foreslås i stk.
4, at stk. 1-3 finder tilsvarende anvendelse ved
forøgelse af andelen, der medfører, at denne efter
erhvervelsen vil udgøre eller overstige en grænse
på henholdsvis 20 pct., 1/3, 50 pct., 2/3 eller 100 pct. af
ejerandelen eller stemmerettighederne i den danske virksomhed.
Det foreslås således, at en
udenlandsk investor, der allerede besidder en kvalificeret andel i
en virksomhed, skal søge om fornyet tilladelse, når
den samlede erhvervelse overstiger de ovennævnte
grænseværdier. De foreslåede
grænseværdier er fastsat ud fra de selskabsretlige
regler, herunder de selskabsretlige regler om reelle ejere, og
afspejler, at der ved disse grænseværdier opnås
forskellige grader af øget kontrol eller betydelig
indflydelse. Der henvises til de almindelige bemærkninger
pkt. 5.2.3.
Det foreslås i stk.
5, at stk. 1-3 finder tilsvarende anvendelse ved stiftelse
af nye virksomheder.
Ved såkaldte Greenfield-investeringer
sker der stiftelse af en ny virksomhed hjemmehørende i
Danmark, jf. den foreslåede definition af »udenlandsk
direkte investering« i lovforslagets § 4, nr. 4 og
»virksomhed« i § 4, nr. 7. Der er således
ikke tale om, at en udenlandsk investor erhverver en kvalificeret
andel i en eksisterende dansk virksomhed. Det vurderes imidlertid
også relevant at medtage stiftelse af nye virksomheder i
Danmark i særligt følsomme sektorer som investeringer
under den sektorspecifikke tilladelsesordning. Udenlandske
investorer vil med sådanne investeringer også kunne
opnå kontrol eller betydelig indflydelse i
nys?tif?tede virksomheder, der vil kunne medføre
trusler mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Endvidere vil bestemmelsen kunne medvirke til at forhindre
omgåelse af loven. Det foreslås derfor i den
foreslåede § 5, stk. 5, at tilladelseskravet og
beregningen af kvalificerede andele i de foreslåede stk. 1-3
finder tilsvarende anvendelse for investeringer i form af stiftelse
af nye virksomheder.
Det foreslås endelig i stk. 6, at Erhvervsstyrelsen kan
fastsætte nærmere regler om anvendelse af stk. 1-3 ved
stiftelse af nye virksomheder efter stk. 5 og om beregning af
ejerandele eller stemmerettigheder efter stk. 3 og 4.
I forhold til stiftelse af nye virksomheder
tænkes bemyndigelsen bl.a. at ville blive anvendt til at
afgrænse visse typer af stiftelse af nye virksomheder, som
ikke forventes at give anledning til trusler mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden, og som derfor bør undtages
fra krav om tilladelse efter § 5, så udenlandske
investeringer ikke pålægges unødvendige
begrænsninger. Dette kan eventuelt ske ved at fastsætte
en bagatelgrænse, så f.eks. investeringer ved stiftelse
af nye virksomheder på under 50 mio. kr. ikke omfattes.
De nærmere regler om stiftelse af nye
virksomheder vil blive udarbejdet af Erhvervsstyrelsen efter
inddragelse af relevante erhvervsorganisationer.
I forhold til beregning af ejerandele eller
stemmerettigheder tænkes bemyndigelsen bl.a. at ville blive
anvendt til at fastsætte regler om, hvem, der anses for
nærtbeslægtede personer med investoren, og hvad der
menes med koncernforbundne virksomheder m.v.
Til §
6
Efter lovforslagets § 5, stk. 1 og §
7, stk. 1, skal der ansøges om tilladelse til udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske aftaler,
hvis investeringen eller aftalen finder sted inden for
særligt følsomme sektorer eller aktiviteter.
Det foreslås i
§ 6, stk. 1, at særligt følsomme
sektorer og aktiviteter i forhold til den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, som nævnt i § 5, stk. 1, og § 7,
stk. 1, omfatter følgende:
1. Virksomheder
inden for forsvarssektoren.
2. Virksomheder
inden for it-sikkerhedsfunktioner eller behandling af
klassificerede oplysninger.
3. Virksomheder,
der producerer produkter med dobbelt anvendelse, som defineret i
§ 2, nr. 1, i Rådets forordning (EF) nr. 428/2009 med
senere ændringer.
4. Virksomheder
inden for anden kritisk teknologi end nr. 1-3.
5. Virksomheder
inden for kritisk infrastruktur.
Det foreslås i stk.
2, at erhvervsministeren efter forhandling med
finansministeren, udenrigsministeren, justitsministeren, klima-,
energi- og forsyningsministeren og forsvarsministeren kan
fastsætte nærmere regler om de særligt
følsomme sektorer og aktiviteter, der er omfattet af stk.
1.
Bemyndigelsen vil blive anvendt til at
fastsætte regler, der nærmere præciserer og
afgrænser de særligt følsomme sektorer og
aktiviteter, der fremgår af stk. 1. Bemyndigelsen vil dermed
ikke kunne anvendes til at fastsætte regler, der
indsnævrer eller udvider de sektorer og aktiviteter, der er
oplistet i stk. 1.
Det er hensigten, at der ved
fastsættelsen af nærmere regler om de særligt
følsomme sektorer og aktiviteter i stk. 1, vil blive lagt
vægt på følgende:
For så vidt angår virksomheder
inden for forsvarssektoren er det hensigten at afgrænse disse
virksomheder til enheder, der udvikler eller producerer
våben, krigsmateriel eller anden teknologi til militær
anvendelse, eller som leverer tjenester, som er vigtige for det
danske forsvar.
For så vidt angår virksomheder,
der producerer produkter med dobbelt anvendelse (dual-use
produkter) er det hensigten at afgrænse disse til
virksomheder, der producerer dual-use produkter, som defineret i
artikel 2, nr. 1 i Rådets forordning (EF) nr. 428/2009 med
senere ændringer, og hvor dual-use produkterne er
opført i forordningens bilag I, den såkaldte
kontrolliste.
For så vidt angår virksomheder,
der producerer produkter med it-sikkerhedsfunktioner, der anvendes
til klassificerede oplysninger, er det hensigten at afgrænse
disse til virksomheder, der udvikler, producerer eller
vedligeholder produkter med it-sikkerhedsfunktioner eller leverer
tjenester, der anvendes til at behandle klassificerede
oplysninger.
For så vidt angår virksomheder,
der producerer anden kritisk teknologi, vil der være tale om
kritisk teknologi, som ikke er omfattet af
våbeneksportreglerne eller opført i dual-use
forordningens kontrolliste, men som har et lignende kritisk
potentiale. Der kan f.eks. være tale om nyudviklet teknologi,
som på nuværende tidspunkt ikke er, men
påtænkes omfattet af eksportkontrolreglerne f.eks.
inden for områderne for kunstig intelligens, robotteknologi,
3D-print, luft- og rumfart og energilagring og kvante- og
nuklearteknologi.
Det foreslås, at
definere kritisk infrastruktur som: »Infrastruktur - herunder
faciliteter, systemer, processer, netværk, teknologier,
aktiver samt serviceydelser - som er nødvendige for at
opretholde eller genoprette samfundsvigtige funktioner«.
Definitionen indgår i en 'tragtbaseret model', som regeringen
har fastlagt på baggrund af anbefaling fra en
tværministeriel arbejdsgruppe om kritisk infrastruktur.
Modellen består af tre dele:
1. En inddeling af
samfundet i samfundsvigtige
områder/sektorer.
2. En definition af
samfundsvigtige funktioner, der er
under de samfundsvigtige områder/sektorer.
3. En definition af
kritisk infrastruktur, der
understøtter de samfundsvigtige funktioner (jf.
ovenfor).
En tværministeriel arbejdsgruppe har
fået i opdrag af regeringen at foretage en kortlægning
af kritisk infrastruktur i Danmark, som er nødvendig for at
opretholde eller genoprette samfundsvigtige funktioner.
Baseret på nationale og internationale
erfaringer, herunder særligt tidligere arbejde fra
Beredskabsstyrelsen, defineres følgende 15
sektorer/områder som samfundsvigtige: Energi (gas, el, olie,
vand), Informations- og Kommunikationsteknologi (IKT), transport,
beredskab og civilbeskyttelse, sundhed, sociale forhold, drikkevand
og fødevarer, spildevand og renovation, finans og
økonomi, uddannelse og forskning, meteorologi, forsvar samt
efterretnings- og sikkerhedstjeneste, udenrigstjeneste,
myndighedsudøvelse generelt samt tværgående
krisestyring.
Erfaringerne fra kortlægningen vil kunne
danne grundlag for den nærmere fastsættelse af, hvad
der kan henregnes som samfundsvigtige funktioner og underliggende
kritisk infrastruktur i Danmark, idet det vurderes, at der blandt
de ovennævnte samfundsvigtige områder kan være
infrastruktur, der vil udgøre kritisk infrastruktur.
Det foreslås, at de relevante
erhvervsorganisationer m.v. vil blive inddraget ved udformningen af
de nærmere regler, ligesom der forudsættes en bred
offentlig høring inden udstedelsen af de
bekendtgørelser, der skal udmønte de nærmere
regler om særligt følsomme sektorer og
aktiviteter.
Til §
7
Det foreslås i § 7, stk. 1, at en udenlandsk investor,
som ikke er omfattet af undtagelserne i lovforslagets § 2,
stk. 1, 2. pkt., og § 2, stk. 3, der har til hensigt at
indgå en særlig økonomisk aftale inden for en
særligt følsom sektor eller aktivitet, der er omfattet
af § 6, med en virksomhed hjemmehørende i Danmark,
eller en enhed omfattet af regler fastsat i medfør af §
3, stk. 3, på forhånd skal ansøge
Erhvervsstyrelsen om tilladelse til aftalen.
Efter definitionen i den foreslåede
§ 4, nr. 5 omfatter særlige økonomiske aftaler
joint ventures samt visse drifts-, service- og
leverandøraftaler. Sådanne aftaler er således
omfattet af kravet om tilladelse hvis de indgås mellem en
udenlandsk investor, jf. den foreslåede § 2, og en dansk
virksomhed, jf. den foreslåede § 3, hvis den danske
virksomhed hører til inden for de særligt
følsomme sektorer eller aktiviteter, der foreslås i
§ 6, og hvis aftalen giver den udenlandske investor kontrol
eller betydelig indflydelse på den danske virksomhed. Alle
tre betingelser skal være opfyldt for, at sådanne
særlige økonomiske aftaler omfattes af
tilladelseskravet.
Der skal således for det første
være tale om, at den danske virksomhed indgår aftalen
med en udenlandsk statsborger, jf. den foreslåede § 2,
stk. 1, eller en virksomhed omfattet af den foreslåede §
2, stk. 2 eller en enhed, der er omfattet af regler fastsat i
medfør af § 2, stk. 5.
Der foreslås dog, at der efter
lovforslagets § 2, stk. 1, 2. pkt., og § 2, stk. 3,
gælder særlige undtagelser for statsborgere og
virksomheder fra EU- og EFTA-lande med henblik på at sikre
fri udveksling af tjenesteydelser i overensstemmelse med
Europa-Parlamentets og Rådets Direktiv (EF) 2006/123. Det
følger af disse undtagelser, at kravet om tilladelse til at
indgå særlige økonomiske aftaler ikke
gælder i forhold til statsborgere fra EU- og EFTA-lande, der
er omfattet af undtagelsen efter § 2, stk. 1, 2. pkt. Kravet
om tilladelse foreslås heller ikke at gælde for
virksomheder hjemmehørende i disse lande, medmindre
virksomheden er under kontrol eller betydelig indflydelse fra
statsborgere fra et land uden for EU eller EFTA, eller af
virksomheder, der er hjemmehørende uden for EU eller EFTA,
jf. lovforslagets § 2, stk. 3. På samme måde
gælder kravet om tilladelse heller ikke for virksomheder
hjemmehørende i Danmark, medmindre den danske virksomhed er
en dattervirksomhed af en virksomhed, der er hjemmehørende
uden for EU og EFTA, jf. den foreslåede § 2, stk. 2, nr.
2, og stk. 3, eller en virksomhed, som personer eller en
virksomhed, der ikke er hjemmehørende i EU og EFTA, har
kontrol med eller betydelig indflydelse på, jf. den
foreslåede § 2, stk. 2, nr. 3, og stk. 3.
Der skal for det andet være tale om, at
aftalen vedrører virksomheder efter definitionen i den
foreslåede § 4, nr. 7, eller enheder omfattet af regler
fastsat efter den foreslåede § 3, stk. 3, i
særligt følsomme sektorer eller aktiviteter, jf.
afgrænsningen heraf efter den foreslåede § 6. Det
er således alene aftaler, som vedrører virksomheder
inden for forsvarssektoren, virksomheder inden for
it-sikkerhedsfunktioner, virksomheder der producerer produkter med
dobbelt anvendelse, virksomheder inden for anden kritisk teknologi
eller virksomheder inden for kritisk infrastruktur, som er omfattet
af tilladelseskravet. Uden for disse særligt følsomme
sektorer finder den foreslåede § 11 om anmeldelse af
særlige økonomiske aftaler anvendelse.
For det tredje skal aftalen give den
udenlandske investor kontrol eller betydelig indflydelse på
den danske virksomhed for at være omfattet af
tilladelseskrav. Det vil ikke være tilstrækkeligt, at
aftalen giver kontrol eller betydelig indflydelse på
afgrænsede aktiviteter eller aktiver i virksomheden, men der
skal være tale om kontrol eller betydelig indflydelse
på ledelsesmæssige, finansielle, udviklings- eller
driftsmæssige forhold på forretningskritiske
områder af virksomheden. Det følger heraf, at kontrol
eller betydelig indflydelse ikke er begrænset til
ledelsesmæssige forhold og beslutninger for virksomheden som
helhed, men også vedrører økonomisk indflydelse
i virksomheden på forretningskritiske områder, herunder
f.eks. virksomhedens udviklingsaktiviteter.
Tilfælde, hvor den udenlandske
aktør ved samarbejdet eller aftalen opnår en
sikkerhedstruende indsigt i den danske virksomhed, men ikke i
øvrigt opnår kontrol eller betydelig indflydelse
på den danske virksomhed, omfattes ikke af krav om
tilladelse. Sådanne tilfælde vil i stedet være
omfattet af lov nr. 309 af 25. april 2018 om
forretningshemmeligheder, som indeholder regler om beskyttelse mod
ulovlig erhvervelse, brug og videregivelse af
forretningshemmeligheder.
Der kan være tale om kontrol eller
betydelig indflydelse som følge af særlige
økonomiske aftaler, hvis den udenlandske investor, herunder
danske virksomheder, som er kontrolleret af udenlandske
statsborgere eller virksomheder uden for EU og EFTA, kun vanskeligt
kan substitueres med en anden leverandør, eller aftalen har
en flerårig uopsigelig karakter og dermed indebærer en
længerevarende binding. Der kan også være tale om
kontrol eller betydelig indflydelse, hvis den udenlandske investor
som følge af aftalen opnår mulighed for, f.eks. ved
fysisk eller elektronisk adgang at kunne forstyrre driften eller
forretningskritiske dele af driften af den danske virksomhed, og
dette er af betydning for national sikkerhed eller offentlig
orden.
Ligesom for udenlandske direkte investeringer
efter den foreslåede § 5 påhviler kravet om at
søge om tilladelse, inden der indgås en særlig
økonomisk aftale, som er omfattet af loven, den udenlandske
investor og ikke den danske virksomhed. Den danske virksomhed har
derfor ikke nogen pligt til at gennemføre en due diligence-undersøgelse, dvs. en
undersøgelse af en virksomhed eller et aktiv inden
underskrivelsen af en kontrakt med eller om den
pågældende virksomhed, inden den indgår en
særlig økonomisk aftale. Dog vil danske virksomheder,
som er omfattet af det foreslåede § 2, stk. 2, nr. 2 og
3, og stk. 3, fordi udenlandske statsborgere eller virksomheder fra
lande uden for EU og EFTA har kontrol eller betydelig indflydelse
på den danske virksomhed, være omfattet af det
foreslåede lovkrav om at søge tilladelse.
Sådanne virksomheder skal derfor undersøge, om aftalen
er omfattet af tilladelseskrav, inden den indgås.
Det vil kræve en samlet vurdering af en
række forskellige konkrete forhold at afgøre, om en
udenlandsk investor ved den særlige økonomiske aftale
opnår kontrol eller betydelig indflydelse på forhold i
virksomheden, der kan udgøre en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden, og dermed kræver
tilladelse, inden den kan indgås.
Dette er baggrunden for, at erhvervsministeren
i den foreslåede § 7, stk. 2, bemyndiges til efter forhandling med
finansministeren, udenrigsministeren, justitsministeren, klima-,
energi- og forsyningsministeren og forsvarsministeren at kunne
fastsætte nærmere regler om hvilke aftaler, der
omfattes af tilladelseskravet efter § 7, stk. 1.
Sådanne regler vil kunne indeholde
nærmere kriterier for, hvornår aftaler omfattes af
tilladelseskrav, så det bliver så let og enkelt som
muligt for udenlandske investorer og danske virksomheder at
vurdere, om en påtænkt aftale af de omfattede typer
kræver tilladelse. Ved udformningen af sådanne
kriterier vil de relevante erhvervsorganisationer blive inddraget,
så kriterierne i videst muligt omfang svarer til
gældende praksis i erhvervslivet og imødekommer
erhvervslivets behov for tydelige kriterier.
Til §
8
Det foreslås i § 8, stk. 1,
1. pkt., at Erhvervsstyrelsen senest 60 hverdage efter
modtagelsen af en fuldstændig ansøgning om tilladelse
efter §§ 5 eller 7 meddeler, om den udenlandske direkte
investering eller særlige økonomiske aftale kan
tillades efter § 9, stk. 1 eller 2, eller skal
forelægges for erhvervsministeren efter § 32, stk.
1.
Den foreslåede tidsfrist på 60
hverdage vil sikre, at den udenlandske investor og den danske
virksomhed, som er målet for investeringen eller aftalen, vil
opnå den fornødne sikkerhed for inden for en rimelig
tidshorisont at få oplyst, om investeringen eller aftalen vil
kunne tillades, eller om der kræves yderligere
undersøgelser for at afgøre, om investeringen eller
aftalen vil kunne udgøre en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden, og der derfor vil kunne
gøres indgreb.
En betydelig del af undersøgelserne ved
behandlingen af en screeningsansøgning vil bestå i at
verificere oplysninger fra ansøger om ejerskabsforholdene i
sagen, herunder hvem der reelt står bag en investering eller
særlig økonomisk aftale (den reelle ejer), og om
investoren selv eller andre parter i ejerskabskæden er eller
har forbindelse til aktører, der kan påvirke national
sikkerhed eller offentlig orden. Dette kan f.eks. være
tilfældet, hvis investoren har forbindelse til regeringer
eller fremmede magters militær, sikkerhedsstyrker eller
efterretningstjenester. Erhvervsstyrelsen vil selv kunne foretage
undersøgelser i sagen, f.eks. ved at undersøge om der
tidligere er givet afslag på dual-use eksport til investoren
eller andre ejere bag investeringen eller aftalen, eller om disse
f.eks. er omfattet af indefrysning eller andre restriktioner efter
EU's sanktioner over for tredjelande, der er vedtaget med hjemmel i
artikel 215 i TEUF. Endvidere vil Erhvervsstyrelsen foretage
undersøgelser i eksisterende registre over ejerskabsforhold,
bl.a. i Erhvervsstyrelsens register over reelle ejere og i private
registre med oplysninger om globale selskaber og deres
ejerforhold.
Herudover vil der være behov for at
foretage høring af andre myndigheder i forbindelse med
Erhvervsstyrelsens indledende undersøgelse. Relevante
myndigheder vil navnlig kunne være Forsvarets
Efterretningstjeneste (FE) og Politiets Efterretningstjeneste (PET)
og vedkommende ressortministerium, men vil i øvrigt
afhænge af en samlet vurdering på baggrund af sagens
karakter og de konkrete omstændigheder.
Såfremt Erhvervsstyrelsens egne
undersøgelser eller ét eller flere af
høringssvarene vedrørende en given investering eller
aftale giver anledning til betænkeligheder i forhold til
mulige trusler mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden,
vil dette som udgangspunkt nødvendiggøre, at der er
behov for at foretage nærmere undersøgelser i
sagen.
Det foreslås, at frister for
sagsbehandlingen beregnes som hverdage fastsat som mandage til
fredage, og at fristen beregnes fra det tidspunkt, hvor
Erhvervsstyrelsen har modtaget en fuldstændig oplyst og
korrekt udfyldt ansøgning.
Det foreslås i stk.
1, 2. pkt., at fristen i 1. pkt. kan forlænges til 90
hverdage, hvis ansøgningen kræver nærmere
undersøgelse, eller hvis den udenlandske investor afgiver
tilsagn om afbødende foranstaltninger, herunder reviderede
tilsagn, efter § 16.
Der findes således behov for, at
Erhvervsstyrelsen i særlige tilfælde i særligt
komplicerede sager, kan forlænge fristen til 90 hverdage. Der
kan f.eks. være tale sager, hvor der er behov for
nærmere undersøgelser og verifikation af
ejerforholdene og om afklaring af investors eller andre parters
eventuelle forbindelser til fremmede magter m.v.
Tidsfristen kan ligeledes forlænges til
90 hverdage i tilfælde, hvor investoren efter forhandling med
Erhvervsstyrelsen har afgivet tilsagn om at afholde nærmere
aftalte vilkår for gennemførelsen af investeringen med
henblik på at afbøde en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden, jf. også den
foreslåede § 16.
Reviderede tilsagn omfatter tilfælde,
hvor Erhvervsstyrelsen ikke finder, at de først afgivne
tilsagn er fuldt tilstrækkelige, og investor herefter
fremsætter reviderede tilsagn. Der henvises til de specielle
bemærkninger til § 16.
Det foreslås i stk.
1, 3. pkt., at fristen kan forlænges yderligere efter
anmodning fra den udenlandske investor.
Det findes således
hensigtsmæssigt, at fristen kan forlænges, hvis den
udenlandske investor har givet tilsagn om afbødende
foranstaltninger, men den endelige aftale med Erhvervsstyrelsen om
de nærmere vilkår ikke kan indgås inden for de
foreslåede frister på henholdsvis 60 og 90
hverdage.
Det bemærkes, at fristerne i stk. 1 er
uden retsvirkning. Overskridelse af fristerne giver således
ikke den udenlandske investor ret til at gennemføre
investeringen eller aftalen, når der ikke er givet tilladelse
hertil.
I overensstemmelse med principperne om god
forvaltningsskik vil Erhvervsstyrelsen imidlertid, hvis fristerne i
1. og 2. pkt. overskrides, uden ugrundet ophold oplyse den
udenlandske investor om, hvad sagen beror på, og
hvornår en beslutning forventes at foreligge.
Erhvervsstyrelsen vil således være
pligtig til at underrette en investor om, hvad sagen beror
på, hvis fristen på henholdsvis 60 eller 90 hverdage
for behandling af en fuldstændig oplyst ansøgning ikke
overholdes.
Det foreslås i stk.
2, 1. og 2. pkt., at Erhvervsstyrelsen kan kræve alle
oplysninger af den udenlandske investor, som er nødvendige
for at vurdere, om den påtænkte investering eller
aftale kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed
eller offentlige orden. Erhvervsstyrelsen kan endvidere indhente
oplysninger fra den danske virksomhed eller enhed, der er omfattet
af regler fastsat i medfør af § 3, stk. 3, med henblik
på bl.a. at verificere oplysninger fra den udenlandske
investor eller indhente oplysninger om den danske virksomhed eller
enhed, herunder om ledelsesstruktur og
forretningsområder.
Oplysningskravene til, om en investering eller
aftale påvirker den nationale sikkerhed eller offentlige
orden i Danmark, kan være mangeartede, og det vil derfor ikke
være muligt på forhånd at konkretisere samtlige
de oplysninger, der vil være nødvendige for at
vurdere, om en konkret investering eller aftale kan udgøre
en trussel mod den nationale sikkerhed eller den offentlige
orden.
Hvis ansøgningen vedrører en
udenlandsk direkte investering, der er omfattet af
FDI-forordningens anvendelsesområde, vil Erhvervsstyrelsen
som nationalt kontaktpunkt dog skulle stille en række
oplysninger til rådighed for de andre medlemsstater og
Kommissionen, jf. forordningens artikel 9, stk. 2-3, om
oplysningskrav. Udover disse oplysninger vil Erhvervsstyrelsen
efter forordningens artikel 9, stk. 3, i øvrigt skulle
bestræbe sig på at afgive alle supplerende oplysninger
efter anmodning fra andre EU-medlemsstater og Kommissionen.
Ved ansøgninger om tilladelser til
særlige økonomiske aftaler vil der ligeledes
være behov for at indhente oplysninger, som ikke på
forhånd vil kunne specificeres, da de vil afhænge af de
konkrete omstændigheder. Det foreslås derfor, at
Erhvervsstyrelsen vil få adgang til at indhente oplysninger
fra den danske virksomhed, f.eks. om virksomhedens
ledelsesstruktur, forretningsområder, som er kritiske for
virksomheden m.v. Der vurderes endvidere at være behov for at
kunne indhente oplysninger fra den danske virksomhed til
verifikation af oplysninger i ansøgningen og øvrige
oplysninger fra den udenlandske investor.
Det foreslås i stk.
2, 3. pkt., at hvis de krævede oplysninger ikke
udleveres til Erhvervsstyrelsen, eller ikke er bekræftet af
en godkendt revisor efter stk. 3, kan styrelsen meddele den
udenlandske investor, at ansøgningen ikke kan behandles
på det foreliggende grundlag.
Dette betyder, at der ikke er givet tilladelse
til investeringen eller aftalen, og at den derfor ikke lovligt kan
gennemføres.
Det foreslås i stk.
3, at Erhvervsstyrelsen kan stille krav om, at afgivne
oplysninger efter stk. 2, 1. pkt., eller regler udstedt i
medfør af denne lov, ledsages af en erklæring fra en
revisor, der er godkendt efter revisorloven, om rigtigheden af
disse oplysninger. Den, der afgiver en erklæring efter 1.
pkt., skal i erklæringen bekræfte at være
uafhængig af den udenlandske investor.
En revisor vil ikke kunne afgive
erklæring om alle typer af oplysninger, da det
forudsætter, at der er tale om oplysninger, som kan
verificeres. Den foreslåede bestemmelse finder alene
anvendelse på oplysninger, der afgives af den udenlandske
investor, idet det ikke vurderes nødvendigt med en
revisorerklæring i de tilfælde, hvor der efter stk. 2,
1. og 2. pkt., indhentes oplysninger fra den danske virksomhed. Det
forventes, at der kan fastsættes nærmere regler herom
efter lovforslagets § 29, stk. 3.
Krav om en revisorerklæring
forudsætter desuden, at Erhvervsstyrelsen har lavet en
konkret vurdering af, at der er tale om oplysninger
vedrørende forhold, som har væsentlig betydning for at
kunne vurdere mulige trusler mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden. Udgifterne til en sådan
revisorerklæring skal afholdes af den udenlandske investor.
Ved afgivelse af en sådan erklæring skal revisor
samtidig bekræfte, at revisor er uafhængig af den
pågældende udenlandske investor.
Efter den foreslåede bestemmelse skal
der være tale om en revisor, som er godkendt efter
revisorloven. Der kan således både være tale om
danske revisorer eller udenlandske revisorer, som er godkendt efter
revisorloven til at udføre opgaver her i landet. Udenlandske
revisorer eller revisionsvirksomheder, som ikke er godkendt efter
revisorloven til at udføre opgaver her i landet, vil derimod
ikke kunne afgive en erklæring efter det foreslåede
stk. 3.
Det foreslås i stk.
4, at andre oplysninger, som Erhvervsstyrelsen har modtaget
eller indhentet, herunder i forbindelse med koordination af
screening af udenlandske investeringer i EU efter § 23, stk.
1, kan indgå i undersøgelser efter stk. 1.
Der vil f.eks. være tale om oplysninger,
som Erhvervsstyrelsen som led i sin sagsbehandling modtager efter
høring af andre relevante myndigheder, herunder bl.a.
Politiets Efterretningstjeneste (PET) og Forsvarets
Efterretningstjeneste (FE), men der kan også være tale
om oplysninger, som fremgår af åbne kilder.
Endvidere vil Erhvervsstyrelsen som
kontaktpunkt for FDI-forordningen, jf. den foreslåede §
23, skulle notificere en ansøgning, der vedrører en
udenlandsk direkte investering, til EU, hvilket giver de andre
medlemsstater og Kommissionen mulighed for at fremsætte
bemærkninger eller afgive en udtalelse til investeringen, som
Erhvervsstyrelsen vil skulle tage »behørigt
hensyn« til. Bemærkninger fra andre medlemsstater eller
Kommissionen vil således også kunne give anledning til
undersøgelser hos Erhvervsstyrelsen af investeringen.
Det er således ikke alene oplysninger
fra den udenlandske investor, som er afgørende for
vurderingen af en ansøgning, men også oplysninger
indhentet fra andre lande via screeningsmekanismen efter
FDI-forordningen og oplysninger fra andre danske myndigheder og
efterretningstjenester
Det foreslås i stk.
5, at Erhvervsstyrelsen kan fastsætte nærmere
regler om ansøgning om tilladelse.
Det er hensigten, at
bemyndigelsen skal anvendes til at fastsætte regler om de
standardoplysninger, der som udgangspunkt altid vil skulle
fremgå af en ansøgning. Der vil være tale om
følgende oplysninger, der vedrører:
1. Ejerforholdet
hos den udenlandske investor og den virksomhed, hvor den
udenlandske investering planlægges eller er
gennemført, herunder oplysninger om den endelige investor og
deltagelse i kapitalen.
2. Den omtrentlige
værdi af den udenlandske direkte investering.
3. Varerne,
tjenesteydelserne og erhvervstransaktionerne hos den udenlandske
investor og den virksomhed, hvor den udenlandske direkte
investering planlægges eller er gennemført.
4. De
medlemsstater, hvor den udenlandske investor og den virksomhed,
hvor den udenlandske direkte investering planlægges eller er
gennemført, foretager relevante erhvervstransaktioner.
5. Finansieringen
af investeringen og kilden til den, på grundlag af de
oplysninger, der er til rådighed for medlemsstaten.
6. Den dato, hvor
den udenlandske direkte investering planlægges
gennemført eller er gennemført.
Det er ligeledes hensigten, at der skal
fastsættes regler om lignende standardoplysninger, der vil
skulle indgå ved ansøgning om tilladelse til en
særlig økonomisk aftale.
Bestemmelsen har sammenhæng med andre
bemyndigelsesbestemmelser i lovforslaget, der fastsætter
nærmere regler af betydning for ansøgningsprocessen,
herunder nærmere regler om digital kommunikation til og fra
Erhvervsstyrelsen og krav om særlige digitale
ansøgningsskemaer, der fastsættes efter
Erhvervsstyrelsens anvisning, jf. lovforslagets kapitel 10 om
kommunikation m.v., og nærmere regler om sprogkrav, jf.
lovforslagets kapitel 11.
Det foreslås i stk.
6, at Erhvervsstyrelsen kan fastsætte regler om
betaling af gebyr for administration af reglerne om
ansøgning om tilladelse efter §§ 5 og 7.
Der er tale om lovpligtige tilladelser
på områder, hvor Erhvervsstyrelsens sagsbehandling vil
kunne være ganske omfattende, særligt i sager som
kræver omfattende undersøgelser for at afdække
mulige trusler mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Gebyret skal fastsættes således, at det over en
4-årig periode vil dække de gennemsnitlige langsigtede
omkostninger ved behandlingen af investeringsansøgninger i
de to kategorier. Prisfastsættelsen for dækning af
omkostninger til behandling af investeringsansøgninger skal
beregnes i overensstemmelse med Økonomistyrelsens vejledning
om prisfastsættelse.
Til §
9
Det foreslås i § 9, stk. 1,
1. pkt., at hvis Erhvervsstyrelsen finder, at en
ansøgning om at erhverve en kvalificeret andel efter §
5 eller en ansøgning om en særlig økonomisk
aftale efter § 7 ikke kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden, udsteder
Erhvervsstyrelsen tilladelse til investeringen eller aftalen.
Der vil dermed alene være adgang til at
kunne gøre indgreb mod udenlandske direkte investeringer
eller særlige økonomiske aftaler, hvis disse kan
udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden. Hvis dette ikke er tilfældet, vil
Erhvervsstyrelsen skulle udstede en tilladelse til investeringen
efter lovforslagets § 5 eller aftalen efter lovforslagets
§ 7.
Det foreslås endvidere i stk. 1, 2. pkt., at tilladelse efter 1. pkt.
kan meddeles på nærmere vilkår, hvis den
udenlandske investor har afgivet tilsagn om vilkår efter
§ 16.
Der kan f.eks. være tale om
vilkår, som er af økonomisk karakter, f.eks.
begrænsning af investors ejerandel, af ledelsesmæssig
karakter, f.eks. begrænsning af investors deltagelse i
ledelsen af virksomheden, eller vilkår som retter sig mod at
begrænse investors mulighed for at få indsigt i
virksomheden på visse områder som f.eks. udvikling af
kritisk teknologi. Der henvises herom til de specielle
bemærkninger til den foreslåede § 16.
Det foreslås i stk.
2, at hvis ansøgningen er forelagt for
erhvervsministeren efter § 32, stk. 1, kan ministeren tillade
investeringen eller aftalen efter stk. 1.
Vurderer Erhvervsstyrelsen, at en
ansøgt investering eller aftale efter lovforslagets
§§ 5 eller 7 kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlig orden, og denne risiko ikke vil
kunne afbødes gennem aftalte vilkår, forelægger
Erhvervsstyrelsen sagen for erhvervsministeren, der træffer
afgørelse i sagen efter forhandling med finansministeren,
udenrigsministeren, justitsministeren, forsvarsministeren og andre
relevante ressortministre. Det er således erhvervsministeren,
der efter forhandling med andre ministre træffer
afgørelse, herunder om der kan gives tilladelse til
ansøgningen. Der henvises til de specielle
bemærkninger til § 32.
Det foreslås i stk.
3, at hvis en virksomhed omfattet af § 2, stk. 2-4,
eller en enhed omfattet af regler fastsat i medfør af §
2, stk. 5, har fået tilladelse til en udenlandsk direkte
investering eller en særlig økonomisk aftale efter
stk. 1, og der efterfølgende sker ændringer i forhold
til, hvem der har kontrol med eller betydelig indflydelse på
virksomheden eller enheden, skal virksomheden eller enheden
ansøge om ny tilladelse efter §§ 5 eller 7.
Hvis der efterfølgende sker en
ændring i virksomhedens ejerforhold i forhold til, hvem der
har kontrol med eller betydelig indflydelse på virksomheden,
vil der således på ny skulle ansøges om
tilladelse, hvis betingelserne for ansøgning efter § 5,
stk. 1 og 2, eller § 7, stk. 1, er opfyldte.
Det vil ikke være enhver ændring i
virksomhedens ejerforhold, som efter den foreslåede
bestemmelse vil kræve, at der skal ansøges om en ny
tilladelse, men alene ændringer som giver andre kontrol eller
betydelig indflydelse på virksomheden. For virksomheder
omfattet af de selskabsretlige regler om registrering af reel ejer
af virksomheden, vil det være i de tilfælde, hvor
virksomheden ændrer reel ejer.
Det foreslås i
stk. 4, at Erhvervsstyrelsen kan
ændre eller tilbagekalde en afgørelse om tilladelse
efter stk. 1 i følgende tilfælde:
1.
Afgørelsen er truffet på grundlag af urigtige eller
vildledende oplysninger fra parterne i sagen.
2. Parterne i
afgørelsen overholder ikke aftalte vilkår.
3. Parterne i
afgørelsen overholder ikke pligten til at søge om
tilladelse ved forøgelse af andelen i virksomheden efter
§ 5, stk. 4.
4. Parterne i
afgørelsen overholder ikke pligten til at indsende en
årlig redegørelse, jf. § 16, stk. 2, eller §
17, stk. 2.
En afgørelse vil f.eks. kunne
ændres eller tilbagekaldes, hvis en tilladelse er givet
på baggrund af urigtige oplysninger, eller ansøgeren
bevidst har fortiet oplysninger med henblik på at bringe
myndighederne i en vildfarelse.
En afgørelse vil ligeledes kunne
ændres eller tilbagekaldes, hvis parterne i sagen ikke
overholder stillede vilkår, eller indsender den
pligtmæssige årlige redegørelse om, hvordan de
aftalte vilkår er overholdt, jf. lovforslagets § 16,
stk. 2. Stillede vilkår kan i den forbindelse være
aftalte vilkår, jf. lovforslagets § 16, eller fastsatte
vilkår, jf. lovforslagets § 17, der har til formål
at afbøde en sikkerhedsmæssig trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Endelig vil afgørelsen kunne
ændres eller tilbagekaldes, hvis en investor ikke
ansøger om tilladelse ved efterfølgende erhvervelser
af kvalificerede andele, der medfører at investeringen vil
udgøre eller overstige grænserne, som foreslået
i lovforslagets § 5, stk. 4, på henholdsvis 20 pct.,
1/3, 50 pct., 2/3 eller 100 pct. af ejerandelene eller
stemmerettighederne i den danske virksomhed.
Det foreslås i stk.
5, at hvis erhvervsministeren har truffet afgørelse
om tilladelse efter stk. 2 kan Erhvervsstyrelsen tilsvarende
ændre eller tilbagekalde afgørelsen efter stk. 5.
Det vil således være
Erhvervsstyrelsen, der har kompetencen til at ændre eller
tilbagekalde en tilladelse efter stk. 4 som led i styrelsens
kontrol efter lovforslagets § 25 med overholdelse af aftalte
og fastsatte vilkår.
Det foreslås i stk.
6, at i tilfælde af at ændrede forhold
medfører alvorlige trusler mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, kan erhvervsministeren tilbagekalde en tilladelse
efter stk. 1.
Der skal således være tale om
meget væsentlige tilbagekaldelsesgrunde, som kun kan
forventes at foreligge i ganske særlige tilfælde,
f.eks. hvis der indføres bindende EU-sanktioner om
indefrysning, eller hvis Erhvervsstyrelsen får oplysninger
fra Politiets Efterretningstjeneste (PET) eller Forsvarets
Efterretningstjeneste (FE) om, at en tidligere ukritisk investor nu
vurderes som værende kritisk. Såkaldte uopdagede
forhold vil ikke kunne begrunde tilbagekaldelse efter den
foreslåede bestemmelse, dvs. forhold som forelå
allerede på afgørelsestidspunktet, men som
myndighederne først bliver opmærksomme på
efterfølgende. Der vil formentlig være tale om
omstændigheder, som kan indebære, at der vil være
tale om ekspropriation, jf. bemærkningerne til den
foreslåede § 21.
Med de foreslåede bestemmelser i stk.
4-6 fastlægger lovforslaget udtømmende i hvilke
tilfælde, der kan ske tilbagekaldelse af en tilladelse til en
udenlandsk direkte investering eller særlig økonomisk
aftale. Der vil således ikke herudover kunne ske
tilbagekaldelse med henvisning til den almindelige
tilbagekaldelseslære.
Til §
10
De foreslåede bestemmelser i kapitel 3
fastlægger rammerne for den tværsektorielle
screeningsordning, hvorefter en udenlandsk investor frivilligt vil
kunne anmelde en udenlandsk direkte investering eller en
særlig økonomisk aftale, hvis investeringen eller
aftalen vurderes at kunne udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden i Danmark.
I forhold til gældende regler om kontrol
og indflydelse findes der i selskabslovgivningen regler herom bl.a.
i forhold til afgrænsning af, hvornår der foreligger en
koncern. Det følger af selskabslovens § 7, at
såvel besiddelse af ejerandele eller stemmerettigheder som
tilsvarende kontrol ved andre midler (faktisk kontrol) f.eks. ved
aftale om indflydelse på virksomhedens ledelse kan
medføre, at der anses at foreligge en koncern. Der findes
også bestemmelser om kontrol og indflydelse i de
selskabsretlige regler om registrering af den reelle ejer af
virksomheder. Efter disse regler anses den for reel ejer, der i
sidste ende direkte eller indirekte ejer eller kontrollerer en
tilstrækkelig del af ejerandelene eller stemmerettighederne,
eller som udøver kontrol ved hjælp af andre midler,
jf. f.eks. selskabslovens § 5, nr. 25.
Det foreslås i § 10, stk.
1, at en udenlandsk investor, som ikke er omfattet af
undtagelserne i § 2, stk. 1, 2. pkt., og § 2, stk. 3, kan
indgive anmeldelse til Erhvervsstyrelsen af en påtænkt
eller gennemført udenlandsk direkte investering, hvis
investeringen kan udgøre en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden, og den udenlandske investor
direkte eller indirekte opnår besiddelse af eller kontrol
over mindst 25 pct. af ejerandelene eller stemmerettighederne i en
virksomhed hjemmehørende i Danmark eller tilsvarende kontrol
ved andre midler.
Det fremgår af lovforslagets § 2,
stk. 1, 2, pkt., at bestemmelsen ikke finder anvendelse på
udenlandske statsborgere fra EU- og EFTA-lande.
Det fremgår endvidere, af lovforslagets
§ 2, stk. 3, at bestemmelsen heller ikke finder anvendelse
på virksomheder, der er hjemmehørende i et EU- eller
EFTA-land, forudsat at virksomheden ikke er under kontrol eller
betydelig indflydelse fra statsborgere fra et land uden for EU
eller EFTA, eller af virksomheder, der er hjemmehørende i et
land uden for EU eller EFTA.
Det er uden betydning for anmeldelsen, hvordan
den påtænkte eller gennemførte investering sker,
jf. definitionen af udenlandsk direkte investering i den
foreslåede § 4, nr. 4. Anmeldelsesbestemmelsen
gælder dog ikke ved stiftelse af ny virksomhed i Danmark, da
stiftelse af virksomheder alene vedrører virksomheder inden
for de særligt følsomme sektorer og aktiviteter efter
lovforslagets § 6.
Den frivillige anmeldelsesordning finder
anvendelse både ved en samlet investering på mindst 25
pct. og hvis en eksisterende mindre ejerandel eller andel af
stemmerettigheder forøges ved erhvervelse af yderligere
andele til mindst 25 pct.
Ved andre midler forstås, at der
på anden måde opnås kontrol eller indflydelse
over ledelsesmæssige, finansielle, udviklings- eller
driftsmæssige forhold. Som eksempler kan nævnes aftaler
om, at væsentlige ledelsesmæssige beslutninger om
finansielle, udviklings- eller driftsmæssige forhold skal
godkendes af den udenlandske investor, eller aftaler om at den
udenlandske investor skal deltage direkte i ledelsen af visse
aktiviteter. Pant i en virksomhed eller deltagelse i et
lånekonsortium vil ikke i sig selv udgøre kontrol
eller betydelig indflydelse, men det vil afhænge af en
vurdering af de konkrete omstændigheder, om pantet eller
lånet er forbundet med en sådan indflydelse, at der kan
siges at være tale om kontrol ved tilsvarende midler.
Køb af en virksomheds aktiver kan også udgøre
erhvervelse af kontrol eller betydelig indflydelse. Der henvises i
øvrigt til bemærkningerne til § 4, nr. 4 og
6.
Det foreslås i stk.
2, at ved beregning af ejerandele eller stemmerettigheder
indgår andele fra koncernforbundne virksomheder eller
nærtbeslægtede personer samt tegningsretter og
købsoptioner af kapitalandele, som aktuelt kan udnyttes
eller konverteres.
Den frivillige anmeldelsesordning
indebærer, at alle investeringer over
tærskelværdien på 25 pct. vil kunne anmeldes,
hvis investeringen vurderes at kunne udgøre en trussel mod
den nationale sikkerhed eller offentlige orden i Danmark. I praksis
vil det dog kunne være vanskeligt for en udenlandsk investor
at kunne afgøre, om en investering påvirker national
sikkerhed eller offentlig orden, og om der derfor er behov for at
anmelde investeringen. Som led i Erhvervsstyrelsens almindelige
vejledningsforpligtelse kan en udenlandsk investor i
tvivlstilfælde rette henvendelse til Erhvervsstyrelsen om,
hvorvidt en investering vurderes at kunne falde inden for
anvendelsesområdet. Erhvervsstyrelsen vil kunne vejlede om
tilfælde, hvor investeringen klart falder uden for
anvendelsesområdet. Herudover vil Erhvervsministeriet i
samarbejde med relevante ministerier udarbejde en vejledning
på området med angivelse af hvilke områder,
udover de særligt følsomme områder under den
sektorspecifikke screeningsordning, der især vurderes som
følsomme, og hvor det derfor vil være relevant for den
udenlandske investor at afklare, om der er behov for at foretage en
anmeldelse.
Angivelsen af sådanne følsomme
områder vil bl.a. kunne tage udgangspunkt i de områder,
der fremgår af FDI-forordningens artikel 4.1, og som er
nævnt under faktorer, som medlemslandene kan tage i
betragtning i overvejelserne om, hvorvidt en udenlandsk direkte
investering vil kunne påvirke sikkerheden eller den
offentlige orden. Der henvises til pkt. 3.4. og pkt. 5.3.1. i
lovforslagets almindelige bemærkninger.
Vejledningen vil også kunne give
konkrete eksempler på kritiske investeringer, der ville kunne
give anledning til bekymring i forhold til påvirkningen af
national sikkerhed eller offentlig orden. Endelig kan også
peges på vejledning i forhold til de
afgørelseskriterier for myndighedernes vurdering af
sikkerhedsrisici, der fremgår af den foreslåede §
15, stk. 1 og 2, og som også vil kunne være danne
grundlag for en vurdering af, om der er behov for at foretage
anmeldelse.
Det foreslås, at det vil være
frivilligt at foretage en anmeldelse, og at anmeldelsen både
kan vedrøre påtænkte investeringer og allerede
gennemførte investeringer. Ved en anmeldelse vil en investor
kunne opnå den fornødne sikkerhed for - også ved
allerede gennemførte investeringer - at myndighederne kan
godkende investeringen og dermed ikke efterfølgende vil
kunne gøre indgreb mod investeringen ud fra hensynet til den
nationale sikkerhed eller offentlige orden. Forslaget skal
således ses i sammenhæng med den foreslåede
§ 14, hvor Erhvervsstyrelsen
foreslås at få mulighed for at undersøge
investeringer, der er omfattet af lovforslagets § 10, men som
ikke er anmeldt, i op til 5 år efter, at investeringen er
gennemført.
Det foreslås endelig i stk. 3, at Erhvervsstyrelsen kan
fastsætte nærmere regler om beregning af ejerandele
eller stemmerettigheder efter stk. 2.
Bemyndigelsen tænkes bl.a. at ville
blive anvendt til at fastsætte regler om, hvem, der anses for
nærtbeslægtede personer med investoren, og hvad der
menes med koncer?nforbundne virksomheder m.v.
Til §
11
Det foreslås i § 11, at en udenlandsk investor, som
ikke er omfattet af undtagelserne i § 2, stk. 1, 2. pkt., og
§ 2, stk. 3, kan indgive anmeldelse til Erhvervsstyrelsen af
en påtænkt eller gennemført særlig
økonomisk aftale med en virksomhed hjemmehørende i
Danmark, eller en enhed, der er omfattet af regler fastsat i
medfør af § 3, stk. 3, hvis aftalen kan udgøre
en trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
§ 7, stk. 2, finder tilsvarende anvendelse.
Anmeldelse af sådanne aftaler er
frivillig for den udenlandske investor, ligesom det er
tilfældet for erhvervelser efter den foreslåede §
10, men ligeledes tilsvarende kan Erhvervsstyrelsen, i op til 5
år efter at aftalen er indgået, beslutte at indlede en
undersøgelse af en sådan aftale, hvis den ikke
anmeldt, jf. den foreslåede § 14, og styrelsen har en
formodning om, at investeringen kan udgøre en trussel mod
den nationale sikkerhed eller offentlige orden. Hvis aftalen
vurderes at kunne udgøre en sådan trussel, kan det
bl.a. føre til et påbud om afvikling af aftalen.
Efter definitionen i den foreslåede
§ 4, nr. 5, omfatter særlige økonomiske aftaler
joint ventures samt visse drifts-, service- og
leverandøraftaler. Sådanne aftaler er således
omfattet af den foreslåede bestemmelse om anmeldelse af
særlige økonomiske aftaler, hvis de indgås
mellem en udenlandsk investor, jf. den foreslåede § 2,
og en dansk virksomhed, jf. den foreslåede § 3, og hvis
aftalen giver den udenlandske investor kontrol eller betydelig
indflydelse på den danske virksomhed. Begge betingelser skal
være opfyldte for, at sådanne særlige
økonomiske aftaler omfattes af den foreslåede
anmeldelsesordning.
Der skal således for det første
være tale om, at den danske virksomhed indgår aftalen
med en udenlandsk statsborger, jf. den foreslåede § 2,
stk. 1, eller en virksomhed omfattet af den foreslåede §
2, stk. 2 eller en enhed omfattet af regler fastsat i medfør
af stk. 5. Der foreslås dog, at der efter lovforslagets
§ 2, stk. 1, 2. pkt., og § 2 stk. 3, gælder
særlige undtagelser for statsborgere og virksomheder fra EU-
og EFTA-lande med henblik på at sikre fri udveksling af
tjenesteydelser i overensstemmelse med Europa-Parlamentets og
Rådets Direktiv (EF) 2006/123. Det følger af disse
undtagelser, at anmeldelse af særlige økonomiske
aftaler ikke gælder i forhold til statsborgere fra EU- og
EFTA-lande, jf. § 2, stk. 1, 2 pkt. Anmeldelsesordningen
foreslås heller ikke at gælde for virksomheder
hjemmehørende i disse lande, medmindre virksomheden er under
kontrol eller betydelig indflydelse fra statsborgere fra et land
uden for EU eller EFTA, eller af virksomheder, der er
hjemmehørende uden for EU eller EFTA, jf. lovforslagets
§ 2, stk. 3. På samme måde gælder anmeldelse
heller ikke for virksomheder hjemmehørende i Danmark,
medmindre den danske virksomhed er en dattervirksomhed af en
virksomhed, der er hjemmehørende uden for EU og EFTA, jf.
den foreslåede § 2, stk. 2, nr. 2, og stk. 3, eller en
virksomhed, som personer eller en virksomhed, der ikke er
hjemmehørende i EU og EFTA, har kontrol med eller betydelig
indflydelse på, jf. den foreslåede § 2, stk. 2,
nr. 3, og stk. 3.
For det andet skal aftalen give den
udenlandske investor kontrol eller betydelig indflydelse over den
danske virksomhed for at være omfattet af
anmeldelsesordningen. Det vil ikke være tilstrækkeligt,
at aftalen giver kontrol eller betydelig indflydelse på
afgrænsede aktiviteter eller aktiver i virksomheden, men der
skal være tale om kontrol eller betydelig indflydelse
på ledelsesmæssige, finansielle, udviklings- eller
driftsmæssige forhold på forretningskritiske
områder af virksomheden. Det følger heraf, at kontrol
eller betydelig indflydelse ikke er begrænset til
ledelsesmæssige forhold og beslutninger for virksomheden som
helhed, men også vedrører økonomisk indflydelse
i virksomheden på forretningskritiske områder, herunder
f.eks. virksomhedens udviklingsaktiviteter.
Tilfælde, hvor den udenlandske
aktør ved samarbejdet eller aftalen opnår en
sikkerhedstruende indsigt i den danske virksomhed, men ikke i
øvrigt opnår kontrol eller betydelig indflydelse i den
danske virksomhed, omfattes ikke af anmeldelsesordningen.
Der kan være tale om kontrol eller
betydelig indflydelse som følge af særlige
økonomiske aftaler, hvis den udenlandske investor, herunder
danske virksomheder, som er kontrolleret af udenlandske
statsborgere eller virksomheder uden for EU og EFTA, kun vanskeligt
kan substitueres med en anden leverandør, eller aftalen har
en flerårig uopsigelig karakter og dermed indebærer en
længerevarende binding. Der kan også være tale om
kontrol eller betydelig indflydelse, hvis den udenlandske investor
som følge af aftalen opnår mulighed for, f.eks. ved
fysisk eller elektronisk adgang at kunne forstyrre driften eller
forretningskritiske dele af driften af den danske virksomhed, og
dette er af betydning for national sikkerhed eller offentlig
orden.
Ligesom for anmeldelse af udenlandske direkte
investeringer efter den foreslåede § 10 gælder
bestemmelsen om anmeldelse af særlige økonomiske
aftaler, som er omfattet af lovforslaget, den udenlandske investor
og ikke den danske virksomhed. Den danske virksomhed behøver
derfor ikke gennemføre en due
diligence-undersøgelse, dvs. en undersøgelse
af en virksomhed eller et aktiv inden underskrivelsen af en
kontrakt med eller om den pågældende virksomhed, inden
den indgår en særlig økonomisk aftale. Dog vil
danske virksomheder, som er omfattet af de foreslåede §
2, stk. 2, nr. 2 eller 3, og stk. 3, fordi udenlandske statsborgere
eller virksomheder fra lande uden for EU og EFTA har kontrol eller
betydelig indflydelse på den danske virksomhed, være
omfattet af den foreslåede § 11 om anmeldelse af
særlige økonomiske aftaler og den foreslåede
§ 14 om mulighed for undersøgelse af aftaler, som ikke
er anmeldt. Sådanne virksomheder bør derfor
undersøge, om der er behov for at anmelde aftalen, inden den
indgås.
Det vil således kræve en samlet
vurdering af en række forskellige konkrete forhold at
afgøre, om en udenlandsk investor ved den særlige
økonomiske aftale opnår kontrol eller betydelig
indflydelse på forhold i virksomheden, der kan udgøre
en trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden, og
hvorfor der derfor er behov for at anmelde aftalen, inden den
indgås.
Regler, som fastsættes efter den
foreslåede § 7, stk. 2, om nærmere
afgrænsning af, hvornår særlige økonomiske
aftaler er omfattet af krav om tilladelse efter den
foreslåede § 7, stk. 1, vil gælde tilsvarende for
afgrænsning af, hvilke særlige økonomiske
aftaler der omfattes af den foreslåede bestemmelser om
anmeldelse i § 11.
Til §
12
Det foreslås i
§ 12, stk. 1, at Erhvervsstyrelsen undersøger,
om en udenlandsk direkte investering eller særlig
økonomisk aftale, der er anmeldt efter §§ 10 eller
11, kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden.
Anmeldelser kan principielt omfatte alle
områder og dermed også helt ukritiske områder,
der ikke påvirker den nationale sikkerhed eller offentlige
orden. Der forventes derfor ikke at være behov for en
nærmere undersøgelse af alle anmeldelser, men at der
vil være tale om en risikobaseret kontrol, jf. den
foreslåede § 26.
Det foreslås i stk.
2, 1. pkt., at Erhvervsstyrelsen
senest 60 hverdage efter modtagelsen af en fuldstændig
anmeldelse efter §§ 10 eller 11 meddeler, om den
udenlandske direkte investering eller særlige
økonomiske aftale kan godkendes efter § 13, stk. 1
eller 2, eller skal forelægges erhvervsministeren efter
§ 32, stk. 1.
Den foreslåede tidsfrist på 60
hverdage vil sikre, at den udenlandske investor og den danske
virksomhed, som er målet for investeringen eller aftalen, vil
opnå den fornødne sikkerhed for inden for en rimelig
tidshorisont at få oplyst, om investeringen eller aftalen vil
kunne godkendes, eller om investeringen eller aftalen vil kunne
udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, og der derfor er grundlag for at forelægge
sagen for erhvervsministeren efter lovforslagets § 32, stk.
1.
Tidsfristen kan ikke som tidsfristen for
tilladelser efter den foreslåede § 8, stk. 1, udvides
med yderligere 30 dage med henblik på yderligere
undersøgelser. Baggrunden herfor er, at det forventes, at
der ikke vil være behov for at gennemføre så
omfattende og komplicerede undersøgelser, som ved
tilladelser efter lovforslagets §§ 5 og 7.
Tidsfristen forudsætter dog, at
anmeldelsen er fuldstændig oplyst, dvs. at den udenlandske
investor har medsendt alle de oplysninger, som kræves efter
anmeldelsesskemaet og har afgivet de yderligere oplysninger,
Erhvervsstyrelsen har krævet efter stk. 3.
Det bemærkes, at muligheden for at
anmelde en investering eller aftale, principielt kan omfatte alle
områder og dermed også helt ukritiske områder,
der ikke kan udgøre trusler for den nationale sikkerhed
eller offentlige orden, og at en række investeringer og
aftaler, der anmeldes må formodes at være foranlediget
af, at investor alene ønsker at få sikkerhed for, at
der ikke senere vil blive grebet ind overfor investeringen eller
aftalen, jf. den foreslåede § 14.
Det foreslås i stk.
2, 2. pkt., at fristen kan forlænges yderligere efter
anmodning fra den udenlandske investor.
I lighed med hvad der gælder for
fristerne for ansøgning om tilladelse til investeringer
eller aftaler efter lovforslagets § 8, findes det
hensigtsmæssigt, at Erhvervsstyrelsen kan forlænge
fristen i tilfælde, hvor den udenlandske investor har givet
tilsagn om afbødende foranstaltninger, men den endelige
aftale med Erhvervsstyrelsen om de nærmere vilkår for
godkendelse ikke kan indgås inden for fristen på 60
hverdage.
Det foreslås i stk.
3, at Erhvervsstyrelsen kan afkræve den udenlandske
investor alle oplysninger, som er nødvendige for at vurdere,
om den påtænkte udenlandske direkte investering eller
særlige økonomiske aftale kan udgøre en trussel
mod den nationale sikkerhed eller offentlig orden i Danmark.
Erhvervsstyrelsen kan endvidere indhente oplysninger hos den danske
virksomhed med henblik på at verificere oplysninger fra den
udenlandske investor eller indhente oplysninger om den danske
virksomhed eller enhed, der er omfattet af regler fastsat i
medfør af § 3, stk. 3, herunder om ledelsesstruktur og
forretningsområder. Hvis de krævede oplysninger ikke
udleveres til Erhvervsstyrelsen eller ikke er bekræftet af en
godkendt revisor efter stk. 5, kan styrelsen meddele den
udenlandske investor, at anmeldelsen ikke kan behandles på
det foreliggende grundlag.
I stk. 4
foreslås, at andre oplysninger, som Erhvervsstyrelsen har
modtaget eller indhentet, herunder i forbindelse med koordinering
af screening af udenlandske investeringer i EU efter § 23,
stk. 1, kan indgå i undersøgelser efter stk. 1.
Der vil f.eks. være tale om oplysninger,
som Erhvervsstyrelsen som led i sin sagsbehandling modtager efter
høring af andre relevante myndigheder, herunder bl.a.
Politiets Efterretningstjeneste (PET) og Forsvarets
Efterretningstjeneste (FE), men der kan også være tale
om oplysninger, som fremgår af åbne kilder.
Endvidere vil Erhvervsstyrelsen som
kontaktpunkt for FDI-forordningen, jf. den foreslåede §
23, skulle notificere en ansøgning, der vedrører en
udenlandsk direkte investering, til EU, hvilket giver de andre
medlemsstater og Kommissionen mulighed for at fremsætte
bemærkninger eller afgive en udtalelse til investeringen, som
Erhvervsstyrelsen vil skulle tage »behørigt
hensyn« til. Bemærkninger fra andre medlemsstater eller
Kommissionen vil således også kunne give anledning til
undersøgelser hos Erhvervsstyrelsen af investeringen.
Det er således ikke alene oplysninger
fra den udenlandske investor som er afgørende for
vurderingen af en anmeldelse, men også eventuelle oplysninger
indhentet fra andre lande via screeningsmekanismen efter
FDI-forordningen og oplysninger fra andre danske myndigheder og
efterretningstjenester.
Det foreslås i stk.
5, at Erhvervsstyrelsen kan stille krav om, at afgivne
oplysninger efter stk. 2, 1. pkt., eller regler udstedt i
medfør af denne lov, ledsages af en erklæring fra en
revisor godkendt efter revisorloven, om rigtigheden af disse
oplysninger. Den, der afgiver en erklæring efter 1. pkt.,
skal i erklæringen bekræfte at være
uafhængig af den udenlandske investor.
Der henvises herom til de specielle
bemærkninger til den foreslåede § 29, stk. 2.
De foreslåede stykker 3-5
vedrører administrative bestemmelser vedrørende
Erhvervsstyrelsens undersøgelser og sagsbehandling,
oplysningspligter sagsbehandlingsfrister og reaktionsmuligheder.
Det foreslås, at der gælder de samme bestemmelser, som
for administrationen af den sektorspecifikke screeningsordning.
Det vurderes således, at investeringer
eller aftaler, der anmeldes i lighed med investeringer eller
aftaler under den sektorspecifikke tilladelsesordning i
lovforslagets kapitel 2, vil kunne udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden, hvorfor disse
anmeldelser , vil skulle behandles på samme måde som
investeringer eller aftaler efter tilladelsesordningen. Der vil
derfor også gælde de samme oplysningspligter som i
tilladelsessager, ligesom anmeldte investeringer vil skulle
notificeres i EU, i overensstemmelse med FDI-forordningens krav.
Der henvises til de specielle bemærkninger til § 8.
De foreslåede stykker 6 og 7 indeholder
bemyndigelsesbestemmelser til, at Erhvervsstyrelsen kan
fastsætte nærmere regler.
Det foreslås i stk.
6. Erhvervsstyrelsen kan fastsætte nærmere
regler om procedurer for anmeldelse af udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler.
Det er hensigten, at
bemyndigelsen skal anvendes til at fastsætte regler om
standardoplysninger, der som udgangspunkt altid vil skulle
fremgå af en anmeldelse. Der vil være tale om
følgende oplysninger, der vedrører:
1. Ejerforholdet
hos den udenlandske investor og den virksomhed, hvor den
udenlandske investering planlægges eller er
gennemført, herunder oplysninger om den endelige investor og
deltagelse i kapitalen.
2. Den omtrentlige
værdi af den udenlandske direkte investering.
3. Varerne,
tjenesteydelserne og erhvervstransaktionerne hos den udenlandske
investor og den virksomhed, hvor den udenlandske direkte
investering planlægges eller er gennemført.
4. De
medlemsstater, hvor den udenlandske investor og den virksomhed,
hvor den udenlandske direkte investering planlægges eller er
gennemført, foretager relevante erhvervstransaktioner.
5. Finansieringen
af investeringen og kilden til den, på grundlag af de
oplysninger, der er til rådighed for medlemsstaten.
6. Den dato, hvor
den udenlandske direkte investering planlægges
gennemført eller er gennemført.
Det er ligeledes hensigten, at der skal
fastsættes regler om lignende standardoplysninger, der vil
skulle indgå ved anmeldelse af en særlig
økonomisk aftale.
Bestemmelsen har sammenhæng med andre
bemyndigelsesbestemmelser i lovforslaget, der fastsætter
nærmere regler af betydning for anmeldelse af investeringer
eller aftaler, herunder nærmere regler om digital
kommunikation til og fra Erhvervsstyrelsen og krav om særlige
digitale skemaer, der fastsættes efter Erhvervsstyrelsens
anvisning, jf. lovforslagets kapitel 10 om kommunikation m.v., og
nærmere regler om sprogkrav, jf. lovforslagets kapitel
11.
Det foreslås i stk.
7, at Erhvervsstyrelsen kan fastsætte regler om
betaling af gebyr for administration af reglerne om anmeldelse
efter §§ 10 eller 11.
Der er tale om anmeldelser, hvor
Erhvervsstyrelsens sagsbehandling vil kunne være ganske
omfattende, særligt i sager som kræver omfattende
undersøgelser for at afdække mulige trusler mod
national sikkerhed eller offentlig orden. Gebyret skal
fastsættes således, at det over en 4-årig periode
vil dække de gennemsnitlige langsigtede omkostninger ved
behandlingen af investeringsansøgninger i de to kategorier.
Prisfastsættelsen for dækning af omkostninger til
behandling af investeringsansøgninger skal beregnes i
overensstemmelse med Økonomistyrelsens vejledning om
prisfastsættelse.
Til §
13
Det foreslås i § 13, stk.
1, at hvis Erhvervsstyrelsen finder, at en udenlandsk
direkte investering eller en særlig økonomisk aftale,
der er anmeldt efter §§ 10 eller 11, ikke udgør en
trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden,
godkender Erhvervsstyrelsen investeringen eller aftalen.
Der vil dermed alene være adgang til at
kunne gøre indgreb mod udenlandske direkte investeringer
eller særlige økonomiske aftaler, hvis disse kan
udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden. Hvis dette ikke er tilfældet, vil
Erhvervsstyrelsen skulle godkende investeringen eller aftalen.
Det foreslås i stk.
2, at Erhvervsstyrelsen kan godkende den udenlandske direkte
investering eller særlige økonomiske aftale på
nærmere vilkår, hvis den udenlandske investor har
afgivet tilsagn om vilkår, jf. § 16.
Der kan f.eks. være tale om
vilkår, som er af økonomisk karakter, f.eks.
begrænsning af investors ejerandel, af ledelsesmæssig
karakter, f.eks. begrænsning af investors deltagelse i
ledelsen af virksomheden, eller vilkår som retter sig mod at
begrænse investors mulighed for at få indsigt i
virksomheden på visse områder som f.eks. udvikling af
kritisk teknologi. Der henvises herom til de specielle
bemærkninger til den foreslåede § 16.
Det foreslås i stk.
3, at hvis anmeldelsen er forelagt for erhvervsministeren
efter § 32, stk. 1, kan ministeren godkende investeringen
eller aftalen efter stk. 1 eller 2.
Det følger heraf, at Erhvervsstyrelsen
i sådanne tilfælde forelægger anmeldelsen for
erhvervsministeren, jf. den foreslåede § 32, stk. 1.
Vurderer Erhvervsstyrelsen således, at
en anmeldt investering eller aftale efter lovforslagets
§§ 10 eller 11 kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlig orden, og denne risiko ikke vil
kunne afbødes gennem aftalte vilkår, forelægger
Erhvervsstyrelsen sagen for erhvervsministeren, der træffer
afgørelse i sagen efter forhandling med finansministeren,
udenrigsministeren, justitsministeren, forsvarsministeren og andre
relevante ressortministre. Det er således erhvervsministeren,
der efter forhandling med andre ministre træffer
afgørelse, herunder om den anmeldte investering eller aftale
kan godkendes. Der henvises til de specielle bemærkninger til
§ 32.
Det foreslås i stk.
4, at hvis Erhvervsstyrelsen ikke inden for 60 hverdage
efter tidspunktet for anmeldelsen har givet den udenlandske
investor underretning efter § 12, stk. 2, betragtes dette som
en afgørelse om godkendelse af investeringen, medmindre
Erhvervsstyrelsen har afgivet meddelelse om, at anmeldelsen ikke
kan behandles på det foreliggende grundlag efter § 12,
stk. 3, eller den udenlandske investor har anmodet om en
længere frist efter § 12, stk. 2.
Har Erhvervsstyrelsen således ikke
seneste 60 hverdage efter at have modtaget en fuldstændig
anmeldelse efter §§ 10 eller 11 meddelt den udenlandske
investor, om investeringen eller aftalen kan godkendes eller
kræver nærmere undersøgelser, betragtes
investeringen eller anmeldelsen som godkendt af
Erhvervsstyrelsen.
I modsætning til hvad der gælder
for tidsfrister for behandling af ansøgninger om tilladelser
efter lovforslagets §§ 5 eller 7, jf. den
foreslåede § 8, stk. 1, og bemærkningerne hertil,
har overskridelse af tidsfristen på 60 hverdage for
godkendelse af en anmeldelse den retsvirkning, at anmeldelsen
betragtes som godkendt. Den foreslåede bestemmelse har
baggrund i, at en væsentlig del af de modtagne anmeldelser
forventes at være uproblematiske i forhold til den nationale
sikkerhed eller offentlige orden. Den foreslåede bestemmelse
om automatisk godkendelse gælder dog ikke, hvis
Erhvervsstyrelsen har meddelt den udenlandske investor, at
anmeldelsen som følge af manglende oplysninger ikke kan
behandles på det foreliggende grundlag. Bestemmelsen finder
heller ikke anvendelse, hvis den udenlandske investor selv har
anmodet om en længere tidsfrist med henblik på at
få afsluttet forhandlinger om aftale vilkår, der vil
kunne føre til en godkendelse af anmeldelsen.
Det foreslås i
stk. 5, at Erhvervsstyrelsen kan
ændre eller tilbagekalde en afgørelse om tilladelse
efter stk. 1 eller 2 i følgende tilfælde:
1.
Afgørelsen er truffet på grundlag af urigtige eller
vildledende oplysninger fra parterne i sagen.
2. Parterne i
afgørelsen overholder ikke aftalte vilkår.
3. Parterne i
afgørelsen overholder ikke pligten til at indsende en
årlig redegørelse efter § 16, stk. 2, eller
§ 17, stk. 2.
En afgørelse vil f.eks. kunne
ændres eller tilbagekaldes, hvis en godkendelse er givet
på baggrund af urigtige oplysninger, eller den udenlandske
investor bevidst har fortiet oplysninger med henblik på at
bringe myndighederne i en vildfarelse.
En afgørelse vil ligeledes kunne
ændres eller tilbagekaldes, hvis parterne i sagen ikke
overholder stillede vilkår, eller indsender den
pligtmæssige årlige redegørelse om, hvordan de
aftalte vilkår er overholdt, jf. lovforslagets § 16,
stk. 2. Stillede vilkår kan i den forbindelse være
aftalte vilkår, jf. lovforslagets § 16, eller fastsatte
vilkår, jf. lovforslagets § 17, der har til formål
at afbøde en sikkerhedsmæssig trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Det foreslås i stk.
6, at hvis erhvervsministeren har truffet afgørelse
om godkendelse efter stk. 3 kan Erhvervsstyrelsen tilsvarende
ændre eller tilbagekalde afgørelsen efter stk. 5.
Det vil således være
Erhvervsstyrelsen, der har kompetencen til at ændre eller
tilbagekalde en godkendelse efter stk. 5 som led i sin kontrol
efter lovforslagets § 25 med overholdelse af aftalte eller
fastsatte vilkår.
Det foreslås i stk.
7, at i tilfælde af at ændrede forhold
medfører alvorlige trusler mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, kan erhvervsministeren tilbagekalde en
godkendelse efter stk. 1.
Der skal således være tale om
meget væsentlige tilbagekaldelsesgrunde, som kun kan
forventes at foreligge i ganske særlige tilfælde,
f.eks. hvis der indføres bindende EU-sanktioner om
indefrysning, eller hvis Erhvervsstyrelsen får kritiske
oplysninger fra f.eks. Politiets Efterretningstjeneste (PET) eller
Forsvarets Efterretningstjeneste (FE) om, at en tidligere ukritisk
investor nu vurderes som værende kritisk.
Såkaldte uopdagede forhold vil ikke
kunne begrunde tilbagekaldelse efter den foreslåede
bestemmelse, dvs. forhold som forelå allerede på
afgørelsestidspunktet, men som man først bliver
opmærksom på efterfølgende. Der vil formentlig
være tale om omstændigheder, som kan indebære, at
der vil være tale om ekspropriation, jf. bemærkningerne
til den foreslåede § 21.
Med de foreslåede bestemmelser i stk. 5
og 6 fastlægger lovforslaget udtømmende i hvilke
tilfælde, der kan ske tilbagekaldelse af en tilladelse til en
udenlandsk direkte investering eller særlig økonomisk
aftale. Der vil således ikke herudover kunne ske
tilbagekaldelse med henvisning til den almindelige
tilbagekaldelseslære.
Til §
14
Det foreslås i § 14, at hvis Erhvervsstyrelsen
får formodning om, at en udenlandsk direkte investering eller
særlig økonomisk aftale, der er omfattet af
§§ 10 eller 11, men som ikke er anmeldt til
Erhvervsstyrelsen, kan udgøre en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden, kan styrelsen beslutte at indlede
en undersøgelse i op til 5 år fra investeringens eller
aftalens gennemførelse. § 12 stk. 3-5, samt § 13
stk. 1-3, finder tilsvarende anvendelse.
Bestemmelsen finder anvendelse såvel
på udenlandske direkte investeringer efter § 10, som
på indgåelse af særlige økonomiske aftaler
efter § 11.
Det fremgår af de foreslåede
§§ 10 og 11, at det vil
være frivilligt for den udenlandske investor at anmelde en
investering eller aftale til Erhvervsstyrelsen. Manglende
anmeldelse betyder således ikke, at investeringen eller
aftalen ikke kan gennemføres.
Hvis en investering eller aftale ikke er
anmeldt og godkendt af Erhvervsstyrelsen efter de foreslåede
§ 13, stk. 1 eller 2, og stk. 4, vil Erhvervsstyrelsen
imidlertid af egen drift kunne indlede en undersøgelse, der
både kan omfatte gennemførte som endnu ikke
gennemførte investeringer og aftaler.
Det fremgår af den foreslåede
§ 27, at Erhvervsstyrelsen vil kunne iværksætte en
undersøgelse, hvis Erhvervsstyrelsen får formodning
om, at en ikke-anmeldt investering eller aftale vil kunne
udgøre en trussel mod national sikkerhed eller offentlig
orden. Erhvervsstyrelsen skal således foretage en sådan
vurdering, inden styrelsen beslutter at iværksætte en
undersøgelse. Undersøgelsen vil kunne blive
foranlediget af efterretningsmæssige oplysninger, medieomtale
eller andre henvendelser, der giver en formodning om, at
investeringen eller aftalen kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden. Der henvises til de
specielle bemærkninger til § 27.
Det foreslås, at § 12 stk. 3-5,
samt § 13 stk. 1-3, finder tilsvarende anvendelse.
Erhvervsstyrelsen foreslås således at få
beføjelse til at foretage de samme undersøgelser, som
ved anmeldte investeringer og aftaler. Erhvervsstyrelsen vil
således kunne forlange alle oplysninger om investeringen
eller aftalen og stille krav om, at oplysningerne ledsages af en
erklæring fra en godkendt revisor. Hvis Erhvervsstyrelsen
finder, at investeringen eller aftalen kan udgøre en trussel
mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden, og dette ikke
kan afbødes ved aftalte vilkår, forelægges sagen
til afgørelse hos erhvervsministeren efter proceduren i
lovforslagets § 32.
Det foreslås, at Erhvervsstyrelsen kun
vil kunne iværksætte en undersøgelse af en
ikke-anmeldt investering i op til 5 år efter, at
investeringen eller aftalen er gennemført. Dette svarer til,
at det efter selskabslovens § 23 h, er muligt at gå 5
år tilbage efter, at en registrering af en erhvervelse er
foretaget med henblik på at undersøge, om denne er
lovligt foretaget efter de selskabsretlige regler.
Det vil alene være muligt for
Erhvervsstyrelsen at foretage undersøgelse af ikke-anmeldte
investeringer eller aftaler fra tidspunktet for, hvornår
loven finder anvendelse, jf. også den foreslåede §
49, stk. 2.
Det betyder, at Erhvervsstyrelsen ikke vil
kunne foretage undersøgelse af ikke-anmeldte investeringer
eller aftaler, der er gennemførte før den 1.
september 2021.
Til §
15
FDI-forordningen indeholder i artikel 4, stk.
1 og 2, en række faktorer, som medlemsstaterne eller
Kommissionen kan tage i betragtning, når det vurderes, om en
udenlandsk direkte investering vil kunne påvirke sikkerheden
eller den offentlige orden. Kriterierne vedrører henholdsvis
det pågældende område, som investeringen rettes
mod, jf. artikel 4, stk. 1, og den udenlandske investor, jf.
artikel 4, stk. 2.
Det foreslås i
§ 15, stk. 1, at der ved
vurderingen af, om en udenlandsk direkte investering eller en
særlig økonomisk aftale efter denne lov og regler
udstedt i medfør heraf kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden, skal der i forhold til
den danske virksomhed, som investeringen eller aftalen
vedrører, tages hensyn til alle relevante
omstændigheder og foreliggende oplysninger, herunder
følgende kriterier:
1. Om den danske
virksomhed opererer inden for eller påvirker kritisk
infrastruktur.
2. Om den danske
virksomhed behandler eller har adgang til klassificerede
oplysninger eller følsomme personoplysninger.
3. Den danske
virksomheds position på det danske marked, herunder
muligheder for substitution.
4. Om den danske
virksomhed hører til forsvarsindustrien, producerer
produkter med dobbelt anvendelse eller anden kritisk teknologi af
betydning for den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
5. Om den danske
virksomhed beskæftiger sig med forsyning af kritiske
råvarer, herunder energi, samt fødevaresikkerhed.
For så vidt angår forståelse
af »national sikkerhed« og »offentlig
orden« henvises til de specielle bemærkninger til
lovforslagets § 4.
Det foreslås, at myndighederne bl.a. vil
kunne tage hensyn til vejledende kriterier, der retter sig mod den
danske virksomhed, som investeringen eller aftalen retter sig imod.
Bl.a. vil der kunne lægges vægt på, om den
hjemmehørende virksomhed henregnes til de sektorer eller har
aktiviteter, der betragtes som særligt følsomme efter
lovforslagets § 6, stk. 1, eller efter nærmere regler
efter lovforslagets § 6, stk. 2.
For den nærmere afgrænsning af
særligt følsomme sektorer henvises til pkt. 5.2 i
lovforslagets almindelige bemærkninger og til de specielle
bemærkninger til § 6.
Som nævnt er der tale om vejledende
kriterier, og der vil også kunne blive lagt vægt
på, om virksomheden f.eks. beskæftiger sig med
forsyning af kritiske råvarer, herunder energi eller
fødevaresikkerhed.
Det foreslåede nr. 3, der vedrører den danske enheds
position på det danske marked og herunder mulighederne for
substitution, vil være en relevant faktor, der går
på tværs af sektorer. Især ved vurderingen af om
særlige økonomiske aftaler, jf. lovforslagets
§§ 7 eller 11, kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden, kan det være en
bedømmelsesfaktor, om der ved aftalen opnås en kontrol
med eller betydelig indflydelse i den danske virksomhed, som
følge af at leverancen er vanskelig at substituere.
Ved den tværsektorielle
screeningsordning, vil de foreslåede kriterier desuden kunne
indgå som et centralt pejlemærke for, om der kan
være behov for at foretage anmeldelse til Erhvervsstyrelsen
efter de foreslåede §§ 10 og 11. Dette kan f.eks.
være et relevant parameter ved investeringer i eller aftaler
med virksomheder, der ikke selv hører til kritisk
infrastruktur, men som indgår i en
leverandørkæde, og dermed leverer kritiske komponenter
til virksomheder inden for kritisk infrastruktur uden selv at
være fastsat som kritisk teknologi eller kritisk
infrastruktur.
Det foreslås desuden, at myndighederne
vil kunne tage hensyn til vejledende kriterier, der retter sig mod
den udenlandske investor.
Det foreslås i
stk. 2, at der ved vurderingen af, om
en udenlandsk direkte investering eller en særlig
økonomisk aftale efter denne lov og regler udstedt i
medfør heraf kan udgøre en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden, skal der i forhold til den
udenlandske investor tages hensyn til alle relevante
omstændigheder og foreliggende oplysninger, herunder
følgende kriterier:
1. Om den
udenlandske investor direkte eller indirekte kontrolleres af en
udenlandsk regering, udenlandske statslige organer eller
udenlandske væbnede styrker, herunder gennem ejerforhold
eller betydelig finansiering.
2. Om den
udenlandske investor er eller har været involveret i
aktiviteter, der påvirker sikkerheden eller den offentlige
orden i en EU-medlemsstat eller i andre venligtsindede og allierede
lande.
3. Om der er en
alvorlig risiko for, at den udenlandske investor deltager i eller
har relationer til ulovlige eller kriminelle aktiviteter af
betydning for den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
4. Om der er
indikationer på, at den udenlandske investor bevidst
forsøger at omgå screeningsreglerne, f.eks. gennem
anvendelse af stråmandslignende selskabskonstruktioner.
De vejledende kriterier svarer med visse
præciseringer til de faktorer, som fremgår af
FDI-forordningens artikel 4, stk. 2. Det foreslås dog i stk.
2, nr. 2, at det tydeliggøres, at der kan tages hensyn til,
om den udenlandske investor har været involveret i
aktiviteter, der påvirker sikkerheden eller den offentlige
orden i andre EU-medlemsstater eller venligtsindede og allierede
lande.
Det vurderes samtidig, at det dermed vil
være muligt at opfylde kravet i FDI-forordningens artikel 6,
stk. 9, og artikel 8, stk. 2, litra c, om, at den medlemsstat, der
foretager en screening, skal tage behørigt hensyn til
bemærkninger fra de andre EU-medlemsstater eller en udtalelse
fra Kommissionen om, at den udenlandske investering berører
national sikkerhed eller offentlig orden i den
pågældende medlemsstat eller i EU. Det anerkendes i den
forbindelse, at der ikke inden for EU-retten findes en entydig
fastsættelse af begreberne »national sikkerhed«
og »offentlig orden«, og at andre EU-medlemslande kan
have en anden forståelse af begreberne. De foreslåede
definitioner af »national sikkerhed« og
»offentlig orden«, der fremgår af lovforslagets
§ 4, er således ikke til hinder for, at der kan tages
behørigt hensyn til bemærkninger fra andre EU-lande,
der vurderer, at deres nationale sikkerhed eller offentlige orden
påvirkes af investeringen, der undergår screening i
Danmark.
Det bemærkes, at de foreslåede
kriterier er vejledende og ikke udtømmende, hvilket skyldes,
at vurderingen af en eventuel trussel mod den nationale sikkerhed
eller offentlige orden i sagens natur vil være forbundet med
stor kompleksitet og altid forudsættes at indebære en
konkret vurdering af de samlede risikofaktorer, hvor der også
lægges vægt på de potentielle konsekvenser af, at
en given trussel eventuelt realiseres.
Det foreslås i stk.
3, at erhvervsministeren bemyndiges til efter forhandling
med finansministeren, udenrigsministeren, justitsministeren,
klima-, energi- og forsyningsministeren og forsvarsministeren at
kunne fastsætte nærmere regler om kriterierne efter
stk. 1 og 2, og andre kriterier til bedømmelse af, om en
udenlandsk direkte investering eller særlig økonomisk
aftale kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed
eller offentlige orden.
Det er hensigten, at bemyndigelsen vil blive
anvendt til at fastsætte regler, der præciserer de
sektorer eller aktiviteter, som investeringen eller aftalen er
rettet imod, herunder hvad der menes med kritisk infrastruktur,
eller kritiske produkter og teknologi, der vurderes at have
betydning for national sikkerhed eller offentlig orden.
Bemyndigelsen vil også kunne anvendes, hvis der som
følge af ændringer i trusselsbilledet eller andre
parametre, opstår behov for at ændre eller
indføre nye kriterier, der ligeledes vurderes at være
relevante at inddrage ved vurderingen af, om en investering eller
aftale kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed
eller offentlige orden.
De nærmere regler om
afgørelseskriterier vil endvidere blive udarbejdet efter
inddragelse af relevante erhvervsorganisationer.
Til §
16
Efter den foreslåede § 16, stk.
1, kan en udenlandsk investor efter forhandling med
Erhvervsstyrelsen afgive tilsagn om at overholde nærmere
aftalte vilkår for gennemførelse af en udenlandsk
direkte investering eller særlig økonomisk aftale
omfattet af §§ 5 eller 7 eller §§ 10 eller 11
med henblik på at forhindre, at investeringen eller aftalen
kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden.
Sådanne tilsagn kan vedrøre
såvel ansøgninger om tilladelse efter de
foreslåede §§ 5 og 7 som anmeldelser efter de
foreslåede §§ 10 og 11. Tilsagn kan således
vedrøre såvel erhvervelse af ejerandele eller
stemmerettigheder eller tilsvarende kontrol ved andre midler som
særlige økonomiske aftaler.
Bestemmelsen finder anvendelse, hvis
Erhvervsstyrelsen efter en undersøgelse af en
ansøgning om tilladelse til en udenlandsk direkte
investering eller en særlig økonomisk aftale eller en
anmeldelse af en investering eller en særlig økonomisk
aftale har fundet mulige trusler mod national sikkerhed eller
offentlig orden, men vurderer at disse vil kunne afbødes ved
nærmere vilkår for gennemførelse af
investeringen eller aftalen. I så fald kan styrelsen
forhandle med den udenlandske investor om det nærmere indhold
af sådanne vilkår. Der vil ofte kunne være tale
om vilkår, som er af økonomisk karakter, f.eks.
begrænsning af investors ejerandel, af ledelsesmæssig
karakter, f.eks. begrænsning af investors deltagelse i
ledelsen af virksomheden, eller vilkår som retter sig mod at
begrænse investors mulighed for at få indsigt i
virksomheden på visse områder som f.eks. udvikling af
kritisk teknologi.
Hvis den udenlandske investor accepterer at
gennemføre sin påtænkte investering eller
særlige økonomiske aftale under overholdelse af
sådanne vilkår og afgiver forpligtende tilsagn herom
over for Erhvervsstyrelsen, kan styrelsen tillade eller godkende
investeringen efter lovforslagets § 9, stk. 1, eller §
13, stk. 2. Den foreslåede bestemmelse finder alene
anvendelse på vilkår, som aftales med den udenlandske
investor. Efter lovforslagets § 17, stk. 1, kan
erhvervsministeren tillige fastsætte vilkår som
betingelse for at tillade eller godkende en investering eller en
aftale, der er forelagt for ministeren af Erhvervsstyrelsen efter
den foreslåede § 32, stk. 1.
Det foreslås i stk.
2, at er en ansøgning om eller en anmeldelse af en
udenlandsk direkte investering eller særlig økonomisk
aftale forelagt for erhvervsministeren efter § 32, stk. 1, kan
en udenlandsk investor efter forhandling med ministeren afgive
tilsagn om at overholde nærmere aftalte vilkår for
investeringen eller aftalen efter stk. 1.
Den foreslåede bestemmelse tager sigte
på den situation, at Erhvervsstyrelsen har forelagt en sag
for erhvervsministeren efter lovforslagets § 32, stk. 1, fordi
styrelsen umiddelbart har vurderet, at investeringen eller aftalen
kan medføre trusler mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, og ministeren efterfølgende efter
proceduren i lovforslagets § 32, stk. 2, når frem til,
at de mulige trusler kan afbødes ved at aftale nærmere
vilkår for gennemførelse af investeringen, som det
måske ikke har været muligt for Erhvervsstyrelsen at
aftale med den udenlandske investor.
Det foreslås i stk.
3, at tilsagn om vilkår efter stk. 1 eller 2 skal
overholdes, så længe den pågældende
udenlandske direkte investering eller særlige
økonomiske aftale opretholdes. Den udenlandske investor skal
årligt indsende en redegørelse for, hvorledes det er
sikret, at de aftalte vilkår er overholdt i årets
løb. Redegørelsen skal være ledsaget af en
påtegning om rigtigheden af oplysningerne fra en revisor, der
er godkendt efter revisorloven.
Da overholdelse af de aftalte vilkår er
afgørende for at forhindre, at den udenlandske investering
eller aftale vil medføre trusler mod den nationale sikkerhed
eller offentlige orden, foreslås det at præcisere, at
vilkårene skal overholdes så længe investeringen
eller aftalen opretholdes, og at den udenlandske investor
årligt skal indsende en redegørelse for, hvorledes det
er sikret, at vilkårene er overholdt. Det er således
ikke tilstrækkeligt, at erklæringen oplyser, at
vilkårene er overholdt, men der skal redegøres for,
hvordan dette konkret er sket.
For at sikre rigtigheden af oplysningerne,
skal redegørelsen efter den foreslåede bestemmelse
være ledsaget af en erklæring fra en revisor, der er
godkendt efter revisorloven. Erhvervsstyrelsen kan efter den
foreslåede § 29, stk. 2, fastsætte nærmere
regler om erklæringen.
Hvis den årlige redegørelse ikke
indsendes af den udenlandske investor, kan Erhvervsstyrelsen efter
de foreslåede § 9, stk. 4, nr. 4, og § 13, stk. 5,
nr. 3, ændre eller tilbagekalde tilladelsen til eller
godkendelsen af den pågældende investering eller
aftale. Hvis den årlige redegørelse indikerer, at de
aftalte vilkår ikke fuldt ud overholdes, og Erhvervsstyrelsen
efter en nærmere undersøgelse konstaterer, at de
aftalte vilkår overtrædes, jf. lovforslagets § 25,
kan styrelsen give påbud om, at overtrædelser skal
bringes til ophør, jf. lovforslagets § 31, stk. 1, og
hvis dette ikke sker, kan styrelsen give påbud om at
investeringen eller aftalen skal afvikles, jf. lovforslagets §
31, stk. 2.
Til §
17
Efter den foreslåede § 17, stk.
1, kan erhvervsministeren fastsætte nærmere
vilkår som betingelse for tilladelse til eller godkendelse af
en udenlandsk direkte investering eller særlig
økonomisk aftale omfattet af §§ 5 eller 7 eller
§§ 10 eller 11.
Bestemmelsen svarer til lovforslagets §
16 om aftalte vilkår for en investering alene med den
forskel, at der efter § 17, stk. 1, er tale om ensidigt
fastsatte vilkår, som er en betingelse for en tilladelse
eller en godkendelse af en udenlandsk direkte investering eller en
særlig økonomisk aftale. Den udenlandske investor
må derfor vælge mellem at gennemføre
investeringen eller aftalen på de fastsatte vilkår
eller opgive denne.
Efter det foreslåede stk. 2, skal vilkår fastsat efter stk.
1 overholdes, så længe den pågældende
udenlandske direkte investering eller særlige
økonomiske aftale opretholdes. § 16, stk. 3, finder
tilsvarende anvendelse.
Den foreslåede henvisning til at
lovforslagets § 16, stk. 3, finder tilsvarende anvendelse
medfører, at den udenlandske investor, som det er
tilfældet med aftalte vilkår, skal indsende en
årlig redegørelse for, hvorledes det er sikret, at de
fastsatte vilkår overholdes. Redegørelsen skal
være ledsaget af en påtegning om rigtigheden af
oplysningerne fra en godkendt revisor. Ved overtrædelse af
vilkårene gælder samme reaktionsmuligheder som
beskrevet under lovforslagets § 16, stk. 3. Der henvises til
de specielle bemærkninger til § 16.
Til §
18
Efter den foreslåede § 18 kan erhvervsministeren give afslag
på eller nedlægge forbud mod gennemførelse af en
udenlandsk direkte investering eller særlig økonomisk
aftale omfattet af §§ 5 eller 7 eller §§ 10
eller 11, hvis investeringen eller aftalen udgør en trussel
mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden, og det ikke har
været muligt at afbøde denne ved nærmere
vilkår for investeringens eller aftalens gennemførelse
efter §§ 16 eller 17.
Den foreslåede bestemmelse finder
anvendelse i tilfælde, hvor det vurderes at en udenlandsk
direkte investering eller særlig økonomisk aftale
udgør en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, og truslen ikke kan afbødes ved at aftale
eller fastsætte nærmere vilkår efter
lovforslagets §§ 16 eller 17. I sådanne
tilfælde er det nødvendigt at afslå tilladelse
til eller godkendelse af investeringen eller aftalen.
Hvis der træffes afgørelse efter
den foreslåede bestemmelse, er retsvirkningen, at den
udenlandske direkte investering eller særlige
økonomiske aftale ikke lovligt kan gennemføres, hvis
den er omfattet af krav om tilladelse efter lovforslagets
§§ 5 eller 7. Det samme er tilfældet for
investeringer eller aftaler, som omfattes af lovforslagets
bestemmelser om anmeldelse efter §§ 10 eller 11, og som
endnu ikke er gennemførte.
Sådan en afgørelse kan alene
træffes for investeringer eller aftaler, der endnu ikke er
gennemført. Investeringer, der er omfattet af de
foreslåede §§ 10 og 11, kan lovligt
gennemføres uden at foretage anmeldelse, eller uden at
afvente godkendelse af en anmeldt investering. Er dette
tilfældet finder den foreslåede § 19
anvendelse.
Til §
19
Efter den foreslåede § 19, stk. 1, kan erhvervsministeren
give påbud om afvikling af en udenlandsk direkte investering
eller særlig økonomisk aftale omfattet af lovens
§§ 10 eller 11, hvis ministeren træffer
afgørelse om, at investeringen eller aftalen udgør en
trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
En udenlandsk direkte investering eller
særlig økonomisk aftale, der er omfattet af
lovforslaget, kan i visse tilfælde lovligt gennemføres
uden at have fået godkendelse. Det er tilfældet for
investeringer og aftaler, der frivilligt kan anmeldes efter
lovforslagets §§ 10 og 11. For sådanne
investeringer kan der enten være tale om, at investeringen
eller aftalen er anmeldt efter §§ 10 eller 11, men er
blevet gennemført, inden den har fået godkendelse,
eller der kan være tale om, at investeringen eller aftalen er
gennemført uden at være blevet anmeldt. Begge
tilfælde er i overensstemmelse med lovforslaget.
Erhvervsstyrelsen kan imidlertid
undersøge, om sådanne gennemførte investeringer
eller aftaler kan udgøre en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden efter de foreslåede
§§ 26 eller 27. Hvis Erhvervsstyrelsen efter en
sådan undersøgelse vurderer, at der er tale om en
investering eller aftale, som kan medføre trusler mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden, kan styrelsen
forelægge sagen for erhvervsministeren, der efter forhandling
med øvrige berørte ministre efter den
foreslåede § 32, stk. 2, kan give påbud om
afvikling af investeringen eller aftalen, hvis erhvervsministeren
træffer afgørelse om, at investeringen eller aftalen
udgør en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden.
Et påbud om afvikling af en investering
eller aftale vil indeholde en frist for, hvornår afviklingen
skal være gennemført, og et krav om at indsende
dokumentation for, at afviklingen faktisk er gennemført.
Såfremt den udenlandske investor ikke efterlever et
påbud om afvikling efter den foreslåede § 19,
finder lovforslagets § 48 anvendelse. Efter § 48, stk. 1,
kan Erhvervsstyrelsen ophæve stemmeretten på
ejerandele, der er omfattet af et påbud om afvikling, og
efter stk. 2 er aftaler der strider mod et påbud om afvikling
uden gyldighed mellem parterne. Erhvervsstyrelsen kan endvidere
efter den foreslåede § 30, stk. 2, offentliggøre
den manglende efterlevelse og informere de øvrige EU-lande
og EU-Kommissionen herom.
Til §
20
Efter den foreslåede § 20, stk.
1, kan Erhvervsstyrelsen nedlægge et midlertidigt
forbud mod gennemførelsen af en udenlandsk direkte
investering eller en særlig økonomisk aftale, der er
anmeldt efter §§ 10 eller 11, men ikke endeligt
gennemført, indtil Erhvervsstyrelsen har truffet en
afgørelse efter § 13, stk. 1 eller 2. Dette
gælder dog ikke, hvis fristen i § 13, stk. 4, er
overskredet.
Den foreslåede § 20 tænkes
anvendt i tilfælde, hvor styrelsen efter en umiddelbar
undersøgelse af en udenlandsk direkte investering eller
særlig økonomisk aftale, der er anmeldt efter
lovforslagets §§ 10 eller 11, konstaterer indikationer
på, at investeringen eller aftalen kan være forbundet
med trusler mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Sådanne investeringer eller aftaler kan efter lovforslaget
lovligt gennemføres, inden der er truffet afgørelse
om godkendelse eller forelæggelse for erhvervsministeren med
henblik på forbud mod investeringen eller aftalen efter
lovforslagets § 18. I sådanne tilfælde bør
gennemførelse af investeringen eller aftalen kunne
forhindres, indtil det har været muligt at gennemføre
en nærmere undersøgelse af investeringen eller aftalen
og træffe endelig afgørelse herom.
Det foreslås i stk.
2, at hvis Erhvervsstyrelsen har nedlagt et midlertidigt
forbud efter stk. 1, og sagen er forelagt for erhvervsministeren
efter § 32, stk. 1, gælder det midlertidige forbud,
indtil ministeren har truffet afgørelse efter § 32,
stk. 2.
Den foreslåede bestemmelser sikrer, at
Erhvervsstyrelsens midlertidige forbud forbliver gældende,
indtil det har været muligt for erhvervsministeren at
træffe endelig afgørelse efter proceduren i
lovforslagets § 32, stk. 2.
Til §
21
Det foreslås i § 21, stk. 1, at erhvervsministeren, i
det omfang det er nødvendigt for gennemførelse af
foranstaltninger efter denne lov, kan iværksætte
ekspropriation af privat ejendom.
Det kan f.eks. være foranstaltninger
efter lovforslagets § 19 eller § 31, stk. 2.
Erhvervsministeren kan efter lovforslagets
§ 19 give påbud om afvikling af en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale omfattet af
lovens §§ 10 og 11, hvis ministeren træffer
afgørelse om, at investeringen eller aftalen udgør en
trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden. Efter
den foreslåede § 31, stk. 2, kan Erhvervsstyrelsen give
påbud om afvikling af en udenlandsk direkte investering eller
særlig økonomisk aftale omfattet af §§ 5
eller 7 samt §§ 10 eller 11, hvis styrelsen konstaterer,
at vilkår fastsat efter § 17 ikke overholdes, mens den
pågældende investering eller aftale opretholdes, eller
der ikke er ansøgt om tilladelse til en investering eller
aftale i strid med §§ 5 eller 7.
Den foreslåede bestemmelse sikrer at
sådanne foranstaltninger kan gennemføres, selvom det
vil medføre ekspropriation efter grundlovens § 73.
Det følger af grundlovens § 73,
stk. 1, at to overordnede betingelser skal være opfyldt, for
at der er tale om ekspropriation i grundlovens forstand. For det
første skal indgrebet være rettet mod
»ejendom«, som er beskyttet efter grundlovens §
73. For det andet skal indgrebet være ekspropriativt (der
skal være tale om afståelse).
Hvis der er tale om et indgreb, der har
karakter af ekspropriation i grundlovens forstand, skal tre
betingelser være opfyldt, for at indgrebet er i
overensstemmelse med grundloven. Indgrebet skal være
krævet af almenvellet, det skal ske ifølge lov, og der
skal ydes fuldstændig erstatning til den berørte ejer.
Betingelsen om, at et indgreb skal være krævet af
almenvellet, vil altid være opfyldt, idet et påbud om
afvikling af en investering skal ske ud fra et hensyn til den
nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Grundloven beskytter ikke blot fysiske
personer, men også alle typer af juridiske personer, som er
etableret (eller overtaget) af private - selskaber, foreninger,
selvejende institutioner m.v. Det er traditionelt antaget, at
også staten, kommuner og andre juridiske personer etableret
(eller fuldt ud overtaget) af det offentlige er beskyttet. Det
fremgår dog af nyere retspraksis, at i hvert fald visse
offentlige juridiske personer ikke altid nyder samme beskyttelse
som private.
Udtrykket »ejendom« i grundlovens
§ 73 må forstås i vid betydning. Det er
således almindeligt antaget, at bestemmelsen ikke alene
beskytter ejendomsret i traditionel forstand. Også
begrænsede rådighedsrettigheder, såsom
brugsrettigheder, servitutter og panterettigheder, og rettigheder i
henhold til private aftaler er beskyttet af grundlovens
ejendomsbegreb.
Det er endvidere almindeligt antaget, at
bestemmelsen ikke alene beskytter rettigheder af privatretlig
karakter, men også særlige rettigheder af
erhvervsmæssig karakter stiftet på offentligretligt
grundlag, f.eks. næringsrettigheder.
For at der er tale om ekspropriation i
grundlovens forstand, skal der være tale om, at der foretages
et ekspropriativt indgreb (afståelse).
Det er i den forbindelse almindeligt antaget i
den forfatningsretlige litteratur og i praksis, at
lovgivningsmagten - uden at der foreligger ekspropriation - kan
regulere udøvelsen af de rettigheder, der er beskyttet af
grundlovens § 73, idet lovgivningsmagten bl.a. kan opstille
almindelige regler om begrænsninger i borgernes handlefrihed
og i deres råden over, hvad de ejer. Det er endvidere
antaget, at spørgsmålet om, hvorvidt et indgreb har
karakter af ekspropriation, må bero på et samlet
skøn over indgrebets beskaffenhed.
Ved ekspropriation efter § 21, stk. 1,
kan der erhverves ejendomsret eller brugsret eller
pålægges rådighedsindskrænkninger.
Hjemlen til at foretage ekspropriation har et
bredt genstandsfelt, der begrænses af, at ekspropriation skal
være nødvendigt for at gennemføre
foranstaltninger efter loven, der er påkrævet for at
forhindre trusler mod den nationale sikkerhed eller offentlige
orden.
Indgreb efter § 21, stk. 1, vil derfor
altid have til formål at beskytte den nationale sikkerhed
eller offentlige orden. Navnlig det forhold, at påbud om
afvikling af en investering eller aftale efter lovforslagets
§§ 19 og 31, stk. 2, er begrundet i hensynet til at
forhindre trusler mod den nationale sikkerhed og offentlige orden
må antages at tale med en vis vægt imod, at der vil
være tale om ekspropriation. Det kan imidlertid ikke
udelukkes, at et indgreb efter omstændighederne vil kunne
anses for ekspropriativt. Dette vil bero på en konkret
vurdering af forholdene i den enkelte sag.
Det foreslås i stk.
2, at hvis gennemførelse af foranstaltninger efter
denne lov udgør et ekspropriativt indgreb, ydes
fuldstændig erstatning til den eller de berørte
ejere.
Det følger af den foreslåede
bestemmelse, at i de tilfælde hvor en foranstaltning efter
loven, der er nødvendig for at forhindre trusler mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden, må anses for
ekspropriativt, vil foranstaltningen kun kunne gennemføres
mod fuldstændig erstatning til den udenlandske investor.
Det foreslås med stk. 3, at erhvervsministeren kan
fastsætte nærmere regler om fremgangsmåden ved
ekspropriation efter stk. 1.
Der vil i medfør af den
foreslåede bestemmelse eksempelvis kunne oprettes
særlige kommissioner, som skal behandle sager efter stk. 1,
herunder regler om, hvordan kommissionerne skal nedsættes, og
hvilke regler der skal gælde for sagernes behandling i
kommissionerne. Det vil ved udmøntningen af bestemmelsen
blive taget udgangspunkt i eksisterende lovgivning om
fremgangsmåden ved ekspropriation med de nødvendige
tilpasninger, som loven giver anledning til.
Til §
22
Efter årsregnskabslovens § 159, jf.
lovbekendtgørelse nr. 838 af 8. august 2019, og
selskabslovens § 23 a, jf. lovbekendtgørelse nr. 763 af
23. juli 2019, som ændret ved § 13 i lov nr. 1374 af 13.
december 2019, fører Erhvervsstyrelsen kontrol ved
modtagelse af årsrapporter og ved selskabsregistreringer,
samt en efterfølgende risikobaseret kontrol. Kontrollen kan
i særlige tilfælde udøves som en
stikprøvebaseret kontrol. Kontrollen skal i videst muligt
omfang være databaseret og digital. Kontrollen på
regnskabs- og selska?bsområderne kan
gennemføres i forbindelse med kontrol eller
undersøgelse i medfør af anden lovgivning på
styrelsens område. Erhvervsstyrelsens kontrol kan
tilrettelægges i samarbejde med andre myndigheder, som
udfører kontrol i henhold til lovgivning på deres
område. Den foreslåede § 22 svarer med
nødvendige tilpasninger til bestemmelserne i
årsregnskabsloven og selskabsloven. Dette gælder dog
ikke den foreslåede stk. 5 om kontrolbesøg på
stedet.
Det foreslås i § 22, stk. 1, at Erhvervsstyrelsen
fører kontrol med udenlandske direkte investeringer og
særlige økonomiske aftaler i Danmark, der er omfattet
af denne lov.
Erhvervsstyrelsen varetager i forvejen
kontrolopgaver på eksportkontrolområdet, og styrelsen
er udpeget som nationalt kontaktpunkt efter artikel 11 i
FDI-forordningen. Som nationalt kontaktpunkt varetager
Erhvervsstyrelsen de forpligtelser, som påhviler
medlemsstaterne efter forordningen, herunder den danske deltagelse
i samarbejdsmekanismen om høringer af nationale
investeringssager, der undergår screening i EU's
medlemsstater. Erhvervsstyrelsen er endvidere kontrolmyndighed i
forhold til det erhvervsrettede område, herunder regnskabs-
og selskabskontrollen, bl.a. i forhold til registrering af
oplysninger om reelle ejere af virksomheder, som er
væsentlige oplysninger i forbindelse med kontrol efter
lovforslaget.
Det foreslås i
stk. 2, at kontrollen omfatter
følgende forhold:
1. Kontrol af
rigtigheden af oplysninger ved ansøgning om tilladelse.
2. Overholdelse af
vilkår aftalt eller fastsat i tilladelser eller godkendelser
efter denne lov.
3. Udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske aftaler,
der er anmeldt efter denne lov.
4. Udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske aftaler
omfattet af denne lov, der ikke er anmeldt.
5. Udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske aftaler,
hvor der i strid med denne lov ikke er ansøgt om
tilladelse.
Efter det foreslåede stk. 2, nr. 1,
omfatter kontrollen rigtigheden af oplysninger ved ansøgning
om en tilladelse.
Det er fundet væsentligt, at en
tilladelse til investeringer i særligt følsomme
sektorer og aktiviteter efter den foreslåede § 9, stk.
1, gives på grundlag af retvisende oplysninger fra den
udenlandske investor, selvom oplysningerne i ansøgningen vil
være omfattet af straffelovens bestemmelser om urigtige
erklæringer til offentlig myndighed.
Erhvervsstyrelsens kontrol omfatter efter den
foreslåede nr. 2 også overholdelse af vilkår, der
er aftalt eller fastsat i tilladelser eller godkendelser for en
udenlandsk investering efter de foreslåede §§ 16 og
17.
Efter den foreslåede nr. 3 omfatter
Erhvervsstyrelsens kontrol videre investeringer og aftaler, der er
anmeldt efter de foreslåede §§ 10 og 11.
Erhvervsstyrelsen kontrol omfatter efter den
foreslåede nr. 4 også investeringer og aftaler, der
ikke er anmeldt.
Det er efter de foreslåede §§
10 og 11 frivilligt at anmelde udenlandske investeringer og aftaler
omfattet af disse bestemmelser, men Erhvervsstyrelsen kan efter den
foreslåede § 14 iværksætte en
undersøgelse af sådanne ikke-anmeldte investeringer
eller aftaler, hvis de kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden. Disse investeringer og
aftaler er derfor omfattet af Erhvervsstyrelsens kontrol med
henblik på at forhindre, at der gennemføres
investeringer eller aftaler, der kan udgøre en trussel mod
den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Endelig omfatter Erhvervsstyrelsens kontrol
efter den foreslåede nr. 5 også udenlandske
investeringer og aftaler, hvor der i strid med de foreslåede
§§ 5 og 7 ikke på forhånd er ansøgt om
tilladelse til investeringen eller aftalen.
Erhvervsstyrelsen har ikke mulighed for
løbende at overvåge alle udenlandske direkte
investeringer og særlige økonomiske aftaler, men hvis
styrelsen på baggrund af f.eks. oplysninger fra
efterretningstjenesterne eller i medierne får formodning om,
at der er gennemført en investering eller aftale uden
tilladelse i strid med lovforslagets §§ 5 og 7, har
styrelsen mulighed for at gennemføre en kontrol og eventuelt
gribe ind.
Efter det foreslåede stk. 3 kan kontrollen i særlige
tilfælde udføres som en tilfældig
stikprøvevis kontrol.
Det vil f.eks. være tilfældet i
forbindelse med såkaldte nulpunktsundersøgelser, der
giver et billede af, hvor mange overtrædelser, der er
på et givent område. For at styrelsen kan få en
repræsentativ viden om effekten af styrelsens kontrolindsats,
er det nødvendigt, at styrelsen kan lave tilfældig
stikprøvekontrol. Men Erhvervsstyrelsens
efterfølgende kontrol vil som ovenfor anført
hovedsageligt blive risikobaseret.
Efter det foreslåede stk. 4 kan Erhvervsstyrelsens kontrol efter
denne lov gennemføres i forbindelse med kontrol eller
undersøgelse i medfør af anden lovgivning under
styrelsens område. Erhvervsstyrelsens kontrol kan
tilrettelægges i samarbejde med andre myndigheder, som
udfører kontrol i henhold til lovgivning under deres
område.
Det kan være hensigtsmæssigt, at
styrelsens kontrol udøves sammen med kontrol eller tilsyn i
henhold til anden lovgivning under styrelsens område. Det vil
bl.a. kunne være relevant, at Erhvervsstyrelsens kontrol af
direkte udenlandske investeringer sker i samarbejde med styrelsens
selskabs- og regnskabskontrol eller styrelsens område for
dual-use eksportkontrol.
Erhvervsstyrelsens kontrol kan efter den
foreslåede bestemmelse også tilrettelægges i
samarbejde med andre myndigheder, som udfører kontrol i
henhold til lovgivning under deres område. Det vil bl.a.
kunne være ministerier, som udfører kontrol efter
sektorlovgivning om udenlandske direkte investeringer, jf. den
foreslåede § 1, stk. 2. Bestemmelsen tænkes
anvendt, hvor det efter en konkret vurdering anses for
hensigtsmæssigt, at en kontrolindsats foretages i forbindelse
med andre myndigheders kontroller. For den pågældende
investor eller virksomhed vil en koordinering af kontrolindsatser
efter forskellig lovgivning samtidig kunne opleves som mindre
belastende. Den foreslåede bestemmelse giver dog ikke
mulighed for, at Erhvervsstyrelsen kan delegere kompetencer til at
udføre kontrol efter loven til andre myndigheder.
Efter det foreslåede stk. 5 har Erhvervsstyrelsen, hvis det
skønnes nødvendigt, mod behørig legitimation
og uden retskendelse adgang til erhvervsmæssige lokaler og
transportmidler til brug for styrelsens tilsyns- og kontrolopgaver
i henhold til denne lov eller regler fastsat i medfør af
denne lov. Det samme gælder andre myndigheder, som deltager i
kontrollen sammen med Erhvervsstyrelsen, efter stk. 4 og efter
regler, der er fastsat i medfør af stk. 7.
Kontrolbesøg efter 1. pkt. skal ske som på
forhånd varslede besøg.
Den foreslåede bestemmelse tænkes
anvendt ved kontrol af den danske virksomhed, som den udenlandske
direkte investering eller særlige økonomiske aftale
retter sig mod. Kontrollen på stedet vil eventuelt kunne ske
sammen med andre myndigheder, som Erhvervsstyrelsen udfører
kontrollen i samarbejde med efter de foreslåede stykker 4 og
7. Bestemmelsen om kontrol ved adgang til den danske virksomheds
lokaler m.v. vil alene blive anvendt i tilfælde af alvorlige
trusler mod national sikkerhed og offentlig orden, og hvor de
nødvendige oplysninger ikke kan skaffes på anden
måde. Formålet med kontrolbesøget kan f.eks.
være at fastslå, om fastsatte vilkår, som er en
betingelse for en tilladelse, overholdes. Det kan f.eks. være
tale om at påse, at forskellige sikkerhedsprocedurer og
-arrangementer, der skal sikre, at visse sensitive data eller
systemer ikke kan tilgås den udenlandske investor, er
iagttaget. I den forbindelse vil det kunne være
hensigtsmæssigt, at andre myndigheder med særlig
indsigt i disse områder, f.eks. efterretningstjenesterne
deltager i kontrolbesøget.
Da kontrolbesøget vil finde sted hos
den danske virksomhed, vil anmeldelsen af et besøg blive
varslet på forhånd.
Bestemmelsen om Erhvervsstyrelsens adgang til
virksomheder uden retskendelse udgør en særegen
undtagelse fra kravet om retskendelse efter grundlovens § 72,
2. pkt., for foretagelse af husundersøgelse.
Erhvervsstyrelsen vil kun have adgang til
lokaler, hvor der drives erhverv og således ikke til private
boliger. I tilfælde, hvor virksomhedens forretningslokale
befinder sig i et privat hjem, vil Erhvervsstyrelsen dog kunne
få adgang hertil i overensstemmelse med denne
bestemmelse.
Erhvervsstyrelsens mulighed for at få
adgang uden retskendelse vil alene kunne anvendes i
tilsynsmæssigt øjemed. Hvis der er en begrundet
mistanke om en strafbar overtrædelse efter anden lovgivning
eller straffeloven, vil Erhvervsstyrelsen ikke kunne anvende
hjemlen til på forhånd varslede kontrolbesøg. I
sådanne tilfælde vil sagen skulle behandles efter
retsplejelovens regler om strafferetspleje. Sagen vil derfor skulle
behandles af politiet.
Gennemførelse af kontrolbesøg
vil ske i overensstemmelse med lov om retssikkerhed ved
forvaltningens anvendelse af tvangsindgreb og oplysningspligter.
Dette indebærer, at kontrolbesøget skal foretages
under iagttagelse af almindelige retssikkerhedsmæssige
principper, herunder eksempelvis forbuddet mod selvinkriminering,
jf. § 10, stk. 1, i lov om retssikkerhed ved forvaltningens
anvendelse af tvangsindgreb og oplysningspligter, hvilket betyder,
at en person, der er mistænkt for et strafbart forhold, har
ret til ikke at udtale sig om den påståede
lovovertrædelse, ligesom vedkommende ikke kan blive tvunget
til at medvirke til at opklare det påståede strafbare
forhold.
Efter det foreslåede stk. 6 skal virksomheder, der er omfattet af
denne lov, yde Erhvervsstyrelsen den nødvendige bistand til
tilsyns- og kontrolopgavernes effektive gennemførelse efter
stk. 5, herunder udlevere relevante oplysninger, give adgang til
erhvervsmæssige lokaler og transportmidler samt bistå
ved kontrolbesøget.
Bistanden indebærer, at
Erhvervsstyrelsen vil kunne få udleveret de oplysninger, der
anmodes om samt vil få adgang til de erhvervsmæssige
lokaler og transportmidler, som skønnes nødvendige
for Erhvervsstyrelsens kontrol. Derimod omfatter bestemmelsen ikke
medarbejdernes private ejendele.
Det foreslås i stk.
7, at Erhvervsstyrelsen kan fastsætte nærmere
bestemmelser om samarbejdet med andre myndigheder efter stk. 4 og 5
efter forhandling med disse myndigheder.
Den foreslåede bestemmelse
vedrører retningslinjer for myndighedernes indbyrdes
samarbejde, herunder gennemførelse af høringer i
forbindelse med screeninger af udenlandske direkte investeringer og
særlige økonomiske aftaler, udveksling af oplysninger
mellem myndighederne m.v. Bestemmelserne om myndighedssamarbejde
forventes fastsat i et cirkulære.
Til §
23
Det følger af artikel 11, stk. 1, i
FDI-forordningen, at hver medlemsstat og EU-Kommissionen opretter
et kontaktpunkt med henblik på gennemførelse af
forordningen. Forordningens samarbejdsmekanisme om udveksling af
notifikationer om investeringsscreeningssager og udveksling af
bemærkninger fra andre EU-medlemsstater og udtalelser fra
EU-Kommissionen faciliteres gennem de nationale kontaktpunkter, jf.
forordningens artikel 6, stk. 10, og artikel 7, stk. 9.
Ifølge den foreslåede § 23, stk. 1, er Erhvervsstyrelsen
nationalt kontaktpunkt i forhold, der vedrører
gennemførelsen af Europa-Parlamentets og Rådets
forordning (EU) 2019/452 om et regelsæt for screening af
udenlandske direkte investeringer i Unionen. Erhvervsstyrelsen
varetager som nationalt kontaktpunkt de forpligtelser, der
følger af forordningens samarbejdsmekanisme i forbindelse
med screening af udenlandske direkte investeringer.
Forordningen indeholder bestemmelser om
koordination mellem EU-Kommissionen og medlemslandene indbyrdes om
nationale screeninger af direkte udenlandske investeringer. Konkret
indebærer det, at medlemslandene skal høre
Kommissionen og andre medlemslande, om de har bemærkninger i
forbindelse med en national screening af en udenlandsk direkte
investering, inden der træffes afgørelse i sagen.
Efter forordningen kan medlemslande desuden af egen drift rette
henvendelse til andre medlemslande, hvis de har bemærkninger
til en udenlandsk investering i pågældende medlemsland,
der er planlagt eller gennemført og som ikke er
undergår screening. Forordningen medfører ikke en
pligt for medlemslandene til at screene udenlandske direkte
investeringer eller til at følge eventuelle
bemærkninger fra andre medlemslande, da national sikkerhed og
offentlig orden efter EU-traktaten er national kompetence, men
forordningen pålægger medlemslandene at tage
behørigt hensyn til bemærkninger fra andre
medlemslande eller Kommissionen om, at en udenlandsk investering i
det pågældende land kan påvirke sikkerheden eller
den offentlige orden i andre medlemslande eller i EU som
helhed.
Efter forordningen skal Erhvervsstyrelsen
sikre udveksling af oplysninger med andre medlemslande om screening
af udenlandske direkte investeringer i Danmark, og tage
behørigt hensyn til bemærkninger fra andre
medlemslande om, at en udenlandsk investering i Danmark vil kunne
påvirke sikkerheden eller den offentlige orden i andre
medlemslande. Samtidig forestår Erhvervsstyrelsen den danske
vurdering af mulige trusler mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden her i landet, der kan udgøres af
udenlandske direkte investeringer, som er under screening i andre
medlemslande. Erhvervsstyrelsen er i den forbindelse ansvarlig for
at overholde de tidsfrister, der gælder efter
forordningen.
Funktionen som nationalt kontaktpunkt efter
forordningens artikel 5 indebærer også, at
Erhvervsstyrelsen årligt skal bidrage med aggregerede
oplysninger om udenlandske direkte investeringer i Danmarks samt
danske myndigheders screening heraf til en fælles rapport,
som Kommissionen forelægger Europa-Parlamentet og
Rådet. Erhvervsstyrelsen vil offentliggøre den
årlige rapport på sin hjemmeside, således at
interesserede kan følge administrationen af
investeringsscreeningsloven.
Efter det foreslåede stk. 2 kan Erhvervsstyrelsen fastsætte
regler om samarbejdet med andre myndigheder om varetagelsen af
opgaverne som nationalt kontaktpunkt efter stk. 1 efter forhandling
med disse myndigheder.
For at muliggøre afdækning af
potentielle trusler mod den nationale sikkerhed eller offentlige
orden i Danmark fra udenlandske investeringer i andre medlemslande
er det nødvendigt, at Erhvervsstyrelsen indhenter
oplysninger og vurderinger fra andre relevante myndigheder,
herunder efterretningstjenesterne. Efter den foreslåede
bestemmelse kan Erhvervsstyrelsen fastsætte nærmere
bestemmelser om samarbejdet med andre danske myndigheder både
i forbindelse med EU-koordinering af screening af konkrete
investeringer og udarbejdelse af den årlige rapport.
Til §
24
Efter årsregnskabslovens § 159 a og
selskabslovens § 23 g gennemfører Erhvervsstyrelsen en
kontrol ved modtagelse af årsrapport og ved
selskabsregistreringer om overholdelse af bestemmelserne i
årsregnskabsloven og selskabsloven samt af regler udstedt i
medfør af disse love. Den foreslåede § 24 svarer
med nødvendige tilpasninger til bestemmelserne i
årsregnskabsloven og selskabsloven.
Efter den foreslåede § 24, stk.
1 skal Erhvervsstyrelsen gennemføre en kontrol af
rigtigheden af oplysninger i forbindelse med ansøgninger om
tilladelse til udenlandske direkte investeringer eller
særlige økonomiske aftaler efter de foreslåede
§§ 5 eller 7.
Kontrollen omfatter således såvel
oplysninger om erhvervelse af ejerandele eller stemmerettigheder
eller tilsvarende kontrol ved andre midler, jf. den
foreslåede § 5, som indgåelse af en særlig
økonomisk aftale, jf. den foreslåede § 7.
Erhvervsstyrelsen skal undersøge
oplysningernes rigtighed ved opslag i danske og internationale
virksomhedsdatabaser, samt høring af relevante myndigheder.
Efter den foreslåede § 8, stk. 2, kan Erhvervsstyrelsen
kræve alle oplysninger af den udenlandske investor, der er
nødvendige for at vurdere eventuelle trusler mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden, ligesom styrelsen kan
kræve oplysninger af den danske virksomhed med henblik
på bl.a. at verificere oplysninger fra den udenlandske
investor eller indhente oplysninger om den danske virksomhed m.v.
Erhvervsstyrelsen kan efter den foreslåede § 8, stk. 3,
kræve en erklæring om rigtigheden af sådanne
oplysninger fra en revisor, der er godkendt efter revisorloven.
Derimod kan styrelsen ikke stille krav om en sådan
erklæring for oplysninger i ansøgningsdokumentet. Der
henvises til de specielle bemærkninger til den
foreslåede § 29, stk. 2.
Det følger modsætningsvis af den
foreslåede bestemmelse, at Erhvervsstyrelsen ikke skal
kontrollere rigtigheden af oplysninger ved anmeldelse af
investeringer efter de foreslåede §§ 10 og 11. Baggrunden er, at anmeldelser af
udenlandske investeringer er frivillige og ikke kræver
godkendelse i hvert enkelt tilfælde. Anmeldelser kan
principielt omfatte alle områder, og dermed også helt
ukritiske områder, der ikke påvirker den nationale
sikkerhed eller offentlige orden. Der forventes derfor ikke at
være behov for en nærmere undersøgelse af alle
anmeldelser, men kontrollen af anmeldelser vil i højere grad
være risikobaseret, jf. også de specielle
bemærkninger til den foreslåede § 26.
Efter det foreslåede stk. 2 kan Erhvervsstyrelsen afvise
ansøgninger om tilladelser, som indeholder væsentlige
fejl og mangler.
Ved væsentlige fejl og mangler
forstås forkerte oplysninger eller manglende oplysninger, som
er afgørende for vurderingen af, om der foreligger en
trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden. Som
eksempel kan nævnes en manglende oplysning om, hvem den
reelle ejer er. Det vil på denne måde ikke være
muligt at undersøge, om den udenlandske investor f.eks. er
kontrolleret af statslige aktører. I sådanne
tilfælde skal styrelsen således ikke træffe
afgørelse om godkendelse af den pågældende
investering eller indbringe sagen for ministeriet med henblik
på afvisning. Styrelsen vil dog i almindelighed først
prøve at få korrigeret væsentlige fejl eller
mangler, inden den eventuelt afviser en ansøgning.
Der henvises til pkt. 5.5.3.-5.5.4. i de
almindelige bemærkninger.
Til §
25
Efter den foreslåede § 25 gennemfører
Erhvervsstyrelsen en risikobaseret kontrol af overholdelse af
vilkår for tilladelser til udenlandske direkte investeringer
og særlige økonomiske aftaler, der er aftalt eller
fastsat efter §§ 16 eller 17.
Efter de foreslåede §§ 16 og
17 skal aftalte eller fastsatte vilkår overholdes, så
længe den udenlandske direkte investering eller særlige
økonomiske aftale opretholdes. At kontrollen er
risikobaseret indebærer, at styrelsen ikke systematisk skal
kontrollere overholdelse af vilkår for alle udenlandske
investeringer og aftaler. Kontrollen af overholdelse af
vilkår vil tage udgangspunkt i oplysningerne i den
redegørelse, som den udenlandske investor efter den
foreslåede § 16, stk. 2, jf. den foreslåede §
17, har pligt til at indsende årligt, og som skal være
ledsaget af en påtegning fra en revisor, som er godkendt
efter revisorloven. Hvis oplysningerne i redegørelsen eller
revisors påtegning rejser tvivl om overholdelsen af de
aftalte eller fastsatte vilkår, vil Erhvervsstyrelsen
iværksætte en nærmere undersøgelse efter
den foreslåede § 29, stk. 1.
Der henvises til pkt. 5.5.3-5.5.4. i de
almindelige bemærkninger.
Til §
26
Efter den foreslåede § 26 gennemfører
Erhvervsstyrelsen en risikobaseret kontrol af udenlandske direkte
investeringer eller særlige økonomiske aftaler, der er
anmeldt efter §§ 10 eller 11, for at forhindre at de kan
udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden.
Kontrollen omfatter således såvel
erhvervelse af ejerandele eller stemmerettigheder eller tilsvarende
kontrol med andre midler efter den foreslåede § 10, som
indgåelse af særlige økonomiske aftaler efter
den foreslåede § 11.
I modsætning til ansøgninger om
tilladelser til investeringer inden for særligt
følsomme sektorer eller aktiviteter efter de
foreslåede §§ 5 og 7, omfatter kontrollen ikke
rigtigheden af oplysninger i alle anmeldelser, da der ikke på
samme måde er en formodning om, at der kan være tale om
trusler mod national sikkerhed eller offentlig orden.
Erhvervsstyrelsen skal derfor foretage en risikobaseret vurdering
af, hvilke anmeldelser der kan være grundlag for at
undersøge nærmere, fordi de eventuelt kan
indebære trusler mod den nationale sikkerhed eller offentlige
orden. Det forventes således, at Erhvervsstyrelsen vil kunne
undlade at foretage nærmere vurderinger af en væsentlig
del af de frivilligt anmeldte investeringer og aftaler, og
umiddelbart godkende disse.
Der henvises til pkt. 5.5.3.-5.5.4. i de
almindelige bemærkninger.
Til §
27
Efter den foreslåede § 27 kan Erhvervsstyrelsen, hvis
styrelsen får formodning om, at en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale, der er
omfattet af denne lov, og som ikke er anmeldt efter §§ 10
eller 11, kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed
eller offentlige orden, gennemføre en nærmere
undersøgelse af investeringen eller aftalen. Tilsvarende
gælder, hvis Erhvervsstyrelsen bliver bekendt med, at der i
strid med §§ 5 eller 7 er gennemført en
investering eller indgået en aftale uden tilladelse.
Styrelsen får ikke løbende
oplysninger om alle udenlandske investeringer i landet, som er
omfattet af loven, og har derfor ikke mulighed for løbende
at overvåge om der gennemføres investeringer uden
tilladelse i strid med loven. Erhvervsstyrelsen kan dog blive
bekendt med sådanne investeringer f.eks. gennem oplysninger
fra efterretningstjenesterne eller andre myndigheder eller fra
omtale af investeringer i medierne. Efter den foreslåede
§ 14 kan styrelsen beslutte at iværksætte en
undersøgelse af en investering eller aftaler, der ikke er
anmeldt, i en periode på op til 5 år fra investeringen
eller aftalen er gennemført. Ved en sådan
undersøgelse kan Erhvervsstyrelsen forlange alle oplysninger
om investeringen eller aftalen, og stille krav om at oplysningerne
ledsages af en erklæring fra en godkendt revisor jf. den
foreslåede § 29, stk. 1 og 2.
Efter den foreslåede bestemmelse kan
Erhvervsstyrelsen gennemføre en tilsvarende
undersøgelse, hvis den bliver bekendt med, at der i strid
med §§ 5 eller 7 er gennemført en investering
eller aftale uden tilladelse.
Erhvervsstyrelsen kan dog ikke
iværksætte en undersøgelse af investeringer og
aftaler, der er gennemført inden den 1. september 2021, jf.
lovforslagets § 49, stk. 2.
Der henvises til pkt. 5.5.3-5.5.4 i de
almindelige bemærkninger.
Til §
28
Efter § 159 c i årsregnskabsloven
kan Erhvervsstyrelsen i særlige tilfælde benytte
ekstern bistand ved udførelse af en kontrol af en
virksomheds årsrapport m.v.
Efter den foreslåede § 28 kan Erhvervsstyrelsen på
samme måde i særlige tilfælde benytte ekstern
bistand ved udførelse af en kontrol af en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale, der er
omfattet af denne lov.
Denne mulighed skal alene anvendes i
særligt komplicerede eller omfattende sager, herunder
navnligt i sager, hvor der er behov for at undersøge eller
indhente oplysninger om forhold i en række forskellige lande.
I sådanne tilfælde vil det f.eks. kunne være
hensigtsmæssigt at få bistand fra en større
revisionsvirksomhed, som via sit netværk er
repræsenteret i alle de berørte lande. En beslutning
om at anvende ekstern bistand vil kun kunne ske efter en konkret
vurdering i det enkelte tilfælde. Bestemmelsen vil
således ikke kunne anvendes til at inddrage ekstern bistand
til udførelsen af styrelsens kontrolindsats som sådan.
Den eksterne bistand vil alene kunne anvendes til opgaver, der
vedrører oplysning af sagen, og ikke til udøvelse af
myndighedsbeføjelser.
Udgifterne til ekstern bistand til en kontrol
afholdes af Erhvervsstyrelsen.
Der henvises til pkt. 5.5.3.-5.5.4 i de
almindelige bemærkninger.
Til §
29
Efter § 160 i årsregnskabsloven og
§ 23 b i selskabsloven kan Erhvervsstyrelsen af virksomheden,
dens ledelse eller dens revisor forlange de oplysninger, som er
nødvendige for at kunne tage stilling til overholdelse af
loven.
Efter § 159 d i årsregnskabsloven
og § 23 b i selskabsloven kan Erhvervsstyrelsen stille krav
om, at en virksomhed indhenter en erklæring fra en godkendt
revisor, en advokat eller en anden sagkyndig om rigtigheden af
oplysninger eller redegørelser. Den, der afgiver en
sådan erklæring, skal i erklæringen
bekræfte at være uafhængig af virksomheden.
Efter den foreslåede § 29, stk. 1, kan Erhvervsstyrelsen i
forbindelse med kontrol efter §§ 25-27 forlange de
oplysninger af den udenlandske investor, som er nødvendige
for at kunne tage stilling til, om loven og regler fastsat i
medfør af loven er overholdt, eller om den udenlandske
direkte investering eller særlige økonomiske aftale
kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden. Erhvervsstyrelsen kan endvidere indhente
oplysninger hos den danske virksomhed eller enhed med henblik
på bl.a. at verificere oplysninger fra den udenlandske
investor eller indhente oplysninger om den danske virksomhed eller
enhed, herunder om ledelsesstruktur og
forretningsområder.
Den foreslåede bestemmelse giver en bred
hjemmel til, at Erhvervsstyrelsen i forbindelse med sin kontrol med
overholdelse af loven kan forlange alle oplysninger, som
skønnes nødvendige for at kunne vurdere, om en
udenlandsk direkte investering eller særlig økonomisk
aftale kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed
eller offentlige orden. I almindelighed vil Erhvervsstyrelsen
forlange sådanne oplysninger af den udenlandske investor, som
er den, der er forpligtet til at overholde bestemmelserne i loven.
I særlige tilfælde kan det dog være
nødvendigt også at indhente oplysninger fra den danske
virksomhed, som investeringen eller aftalen retter sig mod, for at
verificere oplysninger modtaget fra den udenlandske investor eller
som led i kontrol med overholdelse af vilkår for
investeringen eller aftalen, der er aftalt eller fastsat efter de
foreslåede §§ 16 og 17.
Det foreslås i stk.
2, at Erhvervsstyrelsen i forbindelse med, at styrelsen
stiller krav om oplysninger efter stk. 1, 1. pkt., kan kræve,
at den udenlandske investor indhenter en erklæring fra en
revisor om rigtigheden af bestemte oplysninger. Den, der afgiver en
erklæring efter 1. pkt., skal i erklæringen
bekræfte at være uafhængig af den udenlandske
investor. Kun revisorer, som er godkendte i henhold til
revisorloven, kan afgive erklæring efter 1. pkt.
En revisor vil ikke kunne afgive
erklæring om alle typer af oplysninger, da det
forudsætter, at der er tale om oplysninger, som kan
verificeres. Den foreslåede bestemmelse finder alene
anvendelse på oplysninger, der afgives af den udenlandske
investor, idet det ikke vurderes nødvendigt med en
revisorerklæring i de tilfælde, hvor der efter stk. 1,
2. pkt., indhentes oplysninger fra den danske virksomhed. Det
forventes, at der kan fastsætte nærmere regler herom
efter det foreslåede stk. 3, jf. nedenfor. Krav om en
revisorerklæring forudsætter desuden, at
Erhvervsstyrelsen har lavet en konkret vurdering af, at der er tale
om oplysninger vedrørende forhold, som har væsentlig
betydning for at kunne vurdere mulige trusler mod national
sikkerhed eller offentlig orden. Udgifterne til en sådan
revisorerklæring skal afholdes af den udenlandske investor.
Ved afgivelse af en sådan erklæring skal revisor
samtidig bekræfte, at revisor er uafhængig af den
pågældende udenlandske investor.
Efter den foreslåede bestemmelse skal
der være tale om en revisor, som er godkendt efter
revisorloven. Der kan således både være tale om
danske revisorer eller udenlandske revisorer, som er godkendte
efter revisorloven til at udføre opgaver her i landet.
Udenlandske revisorer eller revisionsvirksomheder, som ikke er
godkendte efter revisorloven til at udføre opgaver her i
landet, vil derimod ikke kunne afgive en erklæring efter det
foreslåede stk. 2.
Efter det foreslåede stk. 3 kan Erhvervsstyrelsen fastsætte
nærmere regler om erklæringer fra godkendte revisorer
efter stk. 2, § 8, stk. 3, § 12, stk. 5, og § 16,
stk. 3.
Sådanne regler vil bl.a. omhandle,
hvilke forhold og oplysninger der er omfattet af revisors
erklæring, samt hvilken type erklæring der kræves
i forhold til graden af sikkerhed.
Der henvises til pkt. 5.5.3.-5.5.4. i de
almindelige bemærkninger.
Til §
30
Efter § 159 e i årsregnskabsloven
og § 23 i selskabsloven kan Erhvervsstyrelsen, når
styrelsen finder det hensigtsmæssigt, offentliggøre,
at en kontrol iværksættes eller er blevet
iværksat, og offentliggøre resultatet af
kontrollen.
Efter det foreslåede § 30, stk. 1, 1. pkt., kan
Erhvervsstyrelsen, når det findes hensigtsmæssigt,
offentliggøre, at en kontrol efter §§ 25-27
iværksættes eller er blevet iværksat.
Efter bestemmelsen kan Erhvervsstyrelsen
offentliggøre, at styrelsen har iværksat en
kontrolsag, dvs. en verserende kontrol. Kontrollen omfatter
overholdelse af aftalte eller fastsatte vilkår for en
udenlandsk direkte investering eller særlig økonomisk
aftale, frivilligt anmeldte investeringer og aftaler samt
investeringer og aftaler, der ikke er blevet anmeldt. Styrelsen kan
således orientere offentligheden om en igangsat kontrol,
inden der er truffet afgørelse. Der kan være
tilfælde, hvor oplysningen om, at styrelsen har
iværksat en kontrol, vil være af væsentlig
offentlig interesse. Endvidere vil risikoen for
offentliggørelse kunne bidrage til, at den udenlandske
investor giver lovkrævede oplysninger eller efterlever
styrelsens påbud om at efterleve aftalte eller fastsatte
vilkår.
Erhvervsstyrelsens meddelelse om, at styrelsen
har iværksat en kontrol, kan indeholde oplysning om den
udenlandske investors navn og eventuelle CVR-nummer samt evt. den
formodede overtrædelses art. Der er ikke tale om en
systematisk offentliggørelse, men en ordning, hvor
Erhvervsstyrelsen i hver enkel sag afvejer hensynene til private
eller offentlige interesser og hensynet til den, som oplysningen
angår.
Offentliggørelsen skal overholde EU's
Charter om Grundlæggende Rettigheder, herunder navnlig retten
til respekt for privatliv og familieliv og retten til beskyttelse
af personoplysninger. For så vidt angår
personoplysninger skal vurderingen af offentliggørelsen
foretages i henhold til databeskyttelsesforordningens regler og
databeskyttelseslovens regler. Dette indebærer bl.a., at
oplysningerne alene må være offentligt
tilgængelige i den periode, der vurderes at være
nødvendig for at opnå formålet med
offentliggørelsen.
Det foreslås i stk.
1, 2. pkt., at Erhvervsstyrelsen endvidere kan
offentliggøre resultatet af kontrollen.
Erhvervsstyrelsen vil derved kunne
offentliggøre hele eller dele af resultatet af en kontrol
udført efter de foreslåede §§ 25-27.
Offentliggørelsen af resultatet af kontrollen vil indeholde
oplysning om den udenlandske investors navn og eventuelle
CVR-nummer samt overtrædelsens art og dele af eller hele
Erhvervsstyrelsens afgørelse. I tilfælde, hvor
Erhvervsstyrelsen har offentliggjort, at der er iværksat
eller vil blive iværksat en kontrol af en virksomhed, vil
styrelsen være forpligtet til også at følge
denne offentliggjorte meddelelse op med resultatet af kontrollen.
Offentliggørelse af resultatet af en kontrol er dog ikke
afhængig af, at der forud har været offentliggjort, at
styrelsen har iværksat en kontrol. Forslaget forventes at
have stor præventiv værdi over for virksomhederne.
Endvidere forventes det at have stor betydning for tilliden til
Erhvervsstyrelsens kontrol af direkte udenlandske investeringer og
særlige økonomiske aftaler som følge af
større åbenhed.
Offentliggørelse efter den
foreslåede bestemmelse omfatter ikke oplysninger, der
vedrører den nationale sikkerhed eller offentlige orden, jf.
de foreslåede §§ 38 og 39, i forbindelse med
ansøgninger om tilladelse til eller anmeldelser af
udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler, men alene oplysninger om den
efterfølgende kontrol.
Det foreslås i stk.
2, at hvis en udenlandsk investor ikke efterlever et
påbud om afvikling af en udenlandsk direkte investering eller
særlig økonomisk aftale efter § 19 eller §
31, stk. 2, inden for den fastsatte frist, kan Erhvervsstyrelsen
offentliggøre dette og informere herom gennem
samarbejdsmekanismen efter § 23.
Erhvervsstyrelsen kan således ved
oplysninger om, at den pågældende udenlandske investor
foretager investeringer i andre medlemsstater, afgive
bemærkninger om investoren til de øvrige medlemsstater
og Kommissionen via forordningens samarbejdsprocedure. Manglende
efterlevelse af et påbud om afvikling af en udenlandsk
direkte investering vil også indgå i Erhvervsstyrelsens
sikkerhedsvurdering af eventuelle andre investeringer fra den
pågældende udenlandske investor, jf. lovforslagets
§ 15, stk. 2.
Det foreslås i stk.
3, 1. pkt., at offentliggørelsen efter stk. 1 og 2
sker på Erhvervsstyrelsens hjemmeside.
Efter bestemmelsen vil Erhvervsstyrelsens
beslutning om, at en kontrol vil blive eller er blevet
iværksat eller resultatet af kontrollen, blive offentliggjort
på Erhvervsstyrelsens hjemmeside www.erst.dk.
Det foreslås i stk.
3, 2. pkt., at Erhvervsstyrelsen bestemmer, hvordan
offentliggørelsen sker.
Efter bestemmelsen kan Erhvervsstyrelsen
træffe beslutning om et format for offentliggørelsen,
som styrelsen finder formålstjenlig og hensigtsmæssig.
Det indebærer, at Erhvervsstyrelsen kan offentliggøre
kontrolresultatet som et resumé i en meddelelse eller som i
den fulde afgørelse.
Som følge af de foreslåede
offentliggørelsesbestemmelser i stk. 1 og 2, foreslås
det i stk. 4, at
offentliggørelse efter stk. 1-3 ikke kan ske, hvis
offentliggørelsen vurderes at ville være en trussel
mod en igangværende efterforskning eller undersøgelse,
eller hvis offentliggørelsen vil forvolde
uforholdsmæssig stor skade for den udenlandske investor.
Offentliggørelse af, at en kontrol vil
blive eller er iværksat eller offentliggørelse af
kontrolresultatet, vil ikke ske i de tilfælde, hvor en
offentliggørelse har betydning for en igangværende
strafferetlig efterforskning efter anden lovgivning eller
straffeloven, hvis formål herved ville kunne forspildes. Det
samme gælder i tilfælde af, at efterretningstjenesterne
er ved at gennemføre undersøgelser, der vil kunne
skades ved en offentliggørelse.
Endelig bør offentliggørelse
ikke ske, hvis en offentliggørelse efter en konkret
vurdering må antages at ville forvolde uforholdsmæssig
stor skade for den pågældende udenlandske investor. Med
det foreslåede stk. 4 varetages hensynet til den virksomhed,
som afgørelsen vedrører. Det forhold, at
offentliggørelse af en juridisk persons navn vil kunne
medføre tab af kunder, eller at offentliggørelse vil
kunne bane vej for et erstatningskrav mod den udenlandske investor,
vil ikke i sig selv være tilstrækkeligt til, at
offentliggørelse ikke kan ske. Undtagelsen bør
således kun finde anvendelse på de tilfælde, hvor
den fortsatte drift af den udenlandske investors virksomhed vil
blive truet, eller hvis meget væsentlige interesser
krænkes. Erhvervsstyrelsen vil forud for
offentliggørelse kontakte de berørte, herunder hvis
det indstilles, at afgørelsen offentliggøres med
angivelse af identiteten på den udenlandske investor, hvilket
er det altovervejende udgangspunkt. Beslutningen om
offentliggørelse med virksomhedens navn er endelig og kan
således ikke indbringes for anden administrativ
myndighed.
Der henvises til pkt. 5.5.3.-5.5.4. i de
almindelige bemærkninger.
Til §
31
Det foreslås i § 31, stk. 1, at Erhvervsstyrelsen i
forbindelse med en kontrol efter denne lov eller regler udstedt i
medfør af denne lov kan påtale en overtrædelse
eller påbyde, at en overtrædelse skal bringes til
ophør.
Reaktionerne i forbindelse med
Erhvervsstyrelsens kontrol spænder efter den foreslåede
§ 31 fra påtale af en overtrædelse over
påbud om at bringe en overtrædelse til ophør til
påbud om at afvikle en gennemført investering.
Reaktionerne skal anvendes efter et proportionalitetsprincip,
så Erhvervsstyrelsen altid anvender den mindst
vidtgående reaktion i forhold til overtrædelsens
karakter og den udviste vilje til at bringe konstaterede
overtrædelser til ophør.
Som oftest vil den relevante sanktion ved
konstaterede overtrædelser f.eks. af aftalte eller fastsatte
vilkår, være et påbud om at bringe
overtrædelsen til ophør inden for en nærmere
fastsat frist. Påtale kan være relevant ved mindre,
typisk formelle overtrædelser, der ikke kan berigtiges. Hvis
et påbud om at bringe en overtrædelse til ophør
ikke efterleves inden for den fastsatte tidsfrist, kan
Erhvervsstyrelsen give påbud om at afvikle investeringen, jf.
det foreslåede stk. 2.
Det foreslås i
stk. 2, at Erhvervsstyrelsen endvidere
kan give påbud om afvikling af en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale omfattet af
§§ 5 eller 7 eller §§ 10 eller 11 i
følgende tilfælde:
1. Vilkår for
en investering eller aftale fastsat efter § 17, stk. 1, bliver
ikke overholdt, mens den pågældende investering eller
aftale opretholdes.
2. En investering
eller aftale bliver ikke afviklet i strid med en tilbagekaldelse
efter § 9, stk. 4-7, eller § 13, stk. 5-7.
3. Der er ikke
ansøgt om tilladelse til investeringen eller aftalen i strid
med §§ 5 eller 7.
4. Den udenlandske
investor udleverer ikke de oplysninger, som styrelsen har forlangt
efter § 29 til styrelsen.
Den foreslåede nr. 1 vedrører
påbud om afvikling ved manglende overholdelse af fastsatte
vilkår. Overholdelse af fastsatte vilkår efter
lovforslagets § 17 er afgørende for at forhindre, at
den pågældende udenlandske direkte investering eller
særlige økonomiske aftale kan udgøre en trussel
mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden. Det er derfor
nødvendigt, at manglende efterlevelse af påbud om at
overholde sådanne vilkår kan føre til en
afvikling af den pågældende investering eller aftale.
Erhvervsstyrelsen skal dog foretage en konkret vurdering af, om den
manglende overholdelse af vilkår har et sådant omfang
og vedrører så væsentlige forhold, at et
påbud om afvikling er proportionalt.
Det foreslåede nr. 1 vedrører
alene manglende overholdelse af fastsatte vilkår efter §
17, stk. 1. Efter de foreslåede § 9, stk. 5, og §
13, stk. 5, har Erhvervsstyrelsen desuden mulighed for at
ændre eller tilbagekalde en tilladelse efter §§ 5
eller 7 samt en godkendelse §§ 10 eller 11, hvis
styrelsen i forbindelse med kontrol konstaterer, at parterne i
afgørelsen ikke overholder aftalte vilkår, eller ikke
overholder pligten til at indsende en årlig
redegørelse om overholdelse af vilkår. Det
foreslåede nr. 2 giver Erhvervsstyrelsen hjemmel til at give
påbud om afvikling af en investering eller aftale, der
opretholdes i strid med en tilbagekaldelse af en tilladelse eller
en godkendelse.
Det foreslåede nr. 3 giver også
mulighed for påbud om afvikling af en investering eller
aftale hvis investeringen eller aftalen i strid med lovforslagets
§§ 5 og 7 er gennemført uden den fornødne
tilladelse. I sådanne tilfælde vil der kunne være
tale om alvorlige trusler mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, hvorfor en afvikling kan være
nødvendig.
Endelig kan Erhvervsstyrelsen efter den
foreslåede nr. 4 give påbud om afvikling af en
investering eller aftale, hvis den udenlandske investor ikke
tilstiller styrelsen de oplysninger, som styrelsen har forlangt
efter den foreslåede § 29. Påbud om afvikling i
tilfælde af manglende oplysninger kan dog kun anvendes, hvis
der efter omstændighederne er grund til at antage, at de
manglende oplysninger dækker over alvorlige trusler mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Såfremt den udenlandske investor ikke
efterlever et påbud om afvikling efter den foreslåede
§ 19, finder lovforslagets § 48 anvendelse. Efter §
48, stk. 1, kan Erhvervsstyrelsen ophæve stemmeretten
på ejerandele, der er omfattet af et påbud om
afvikling, og efter stk. 2 er aftaler der strider mod et
påbud om afvikling uden gyldighed mellem parterne.
Erhvervsstyrelsen kan endvidere efter den foreslåede §
30, stk. 2, offentliggøre den manglende efterlevelse og
informere de øvrige EU-lande og EU-Kommissionen herom.
Efter det foreslåede stk. 3 fastsætter Erhvervsstyrelsen en
frist for efterlevelsen af et påbud efter stk. 1 om at bringe
en overtrædelse til ophør og et påbud efter stk.
2 om at afvikle en udenlandsk direkte investering eller
særlig økonomisk aftale.
Med den foreslåede bestemmelse får
den udenlandske investor en sidste mulighed for at rette op
på forholdene ved at bringe overtrædelser af fastsatte
vilkår til ophør, eller ved at tilstille
Erhvervsstyrelsen manglende oplysninger. Ved mindre alvorlige
overtrædelser vil der i almindelighed blive fastsat en frist
på 4 uger, og ved overtrædelser af mere alvorlig
karakter i almindelighed en frist på 2 uger.
Der henvises til pkt. 5.5.3.-5.5.4. i de
almindelige bemærkninger.
Til §
32
Efter det foreslåede § 32, stk. 1, er Erhvervsstyrelsen
kompetent myndighed og træffer afgørelser efter denne
lov og regler udstedt i medfør heraf, jf. dog stk. 2.
Vurderer Erhvervsstyrelsen, at en ansøgt udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale efter
§§ 5 eller 7 eller en anmeldt udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale efter
§§ 10 eller 11 kan udgøre en trussel mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden, og at truslen ikke kan
afbødes ved aftalte vilkår for investeringens eller
aftalens gennemførelse efter § 16, forelægger
styrelsen ansøgningen eller anmeldelsen for
erhvervsministeren efter stk. 2 og 3.
Den foreslåede bestemmelse
fastlægger hvilke myndigheder, der er kompetente til at
træffe afgørelse og varetage funktioner, der
følger af lovforslaget.
Efter lovforslaget skal Erhvervsstyrelsen
efter det foreslåede § 9, stk. 1, træffe
afgørelse om, hvorvidt der skal gives tilladelse til en
udenlandsk direkte investering eller en særlig
økonomisk aftale. Alternativt kan Erhvervsstyrelsen
træffe afgørelse om eventuelt at tillade en
investering eller aftale på nærmere angivne
vilkår, der kan afbøde mulige trusler mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden. Hvis Erhvervsstyrelsen
vurderer, at dette ikke er muligt, skal Erhvervsstyrelsen
forelægge sagen for erhvervsministeren efter lovforslagets
§ 32, stk. 1.
Det er frivilligt at anmelde en udenlandsk
direkte investering eller særlig økonomisk aftale
efter lovforslagets §§ 10 eller 11, og selvom der er
foretaget anmeldelse, kan investeringen eller aftalen lovligt
gennemføres uden at afvente en godkendelse efter
lovforslagets § 13, stk. 1-3. Hvis en anmeldt investering
eller aftale allerede er gennemført, skal Erhvervsstyrelsen
træffe afgørelse om, hvorvidt sagen skal
forelægges for erhvervsministeren med henblik på
eventuelt påbud om afvikling af investeringen eller aftalen,
jf. den foreslåede § 19. Det samme gælder for
investeringer og aftaler, der er gennemført uden at
være anmeldt, idet Erhvervsstyrelsen dog i dette
tilfælde selv kan træffe afgørelse om
påbud om afvikling af investeringen eller aftalen efter det
foreslåede § 31, stk. 2.
Inden der kan træffes de nævnte
afgørelser, skal ansøgninger om tilladelse til
udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler samt anmeldelse af sådanne
investeringer og aftaler efter de foreslåede § 5, stk.
1, og § 7, stk. 1, samt §§ 10 og 11 modtages og
registreres, og der skal gennemføres en nærmere
undersøgelse af alle ansøgninger om tilladelser og
undersøgelser på et risikobaseret grundlag af anmeldte
investeringer og aftaler, jf. de foreslåede §§ 24
og 26. Der skal også udføres en efterfølgende
kontrol med overholdelse af lovens krav, herunder navnlig kontrol
med overholdelse af aftalte eller fastsatte vilkår for
investeringen eller aftalen, jf. den foreslåede § 25, og
kontrol med investeringer og aftaler omfattet af loven, der ikke
frivilligt er blevet anmeldt, jf. den foreslåede § 27.
Endelig skal screening af investeringer i Danmark koordineres med
andre medlemslande i EU efter FDI-forordningen.
Efter den foreslåede bestemmelse er
Erhvervsstyrelsen kompetent myndighed og træffer
afgørelser efter lovforslaget og regler udstedt i
medfør heraf. Erhvervsstyrelsen træffer
afgørelse om tilladelse til eller godkendelse af
investeringer og aftaler, og styrelsen kan aftale nærmere
vilkår for en investering eller aftale med den udenlandske
investor. Styrelsen administrerer lovforslaget i forhold til
modtagelse og undersøgelse af ansøgninger om
tilladelse og anmeldelse af investeringer og aftaler, og styrelsen
er dansk kontaktpunkt i forhold til EU's FDI-forordning. Endelig
kontrollerer styrelsen overholdelse af lovens krav.
Hvis Erhvervsstyrelsen vurderer, at en
ansøgning eller anmeldelse af en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale kan
udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden, og dette forhold ikke kan afbødes gennem
aftalte vilkår, skal styrelsen efter det foreslåede
stk. 1 forelægge sagen for erhvervsministeren.
Det foreslås i
stk. 2, at i sager, der
forelægges erhvervsministeren efter stk. 1, indleder
erhvervsministeren forhandling med finansministeren,
udenrigsministeren, justitsministeren, forsvarsministeren og andre
relevante ressortministre. På baggrund af forhandlingerne
træffer erhvervsministeren afgørelse om:
1. Tilladelse efter
§ 9, stk. 2, til en ansøgning om en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale efter
§§ 5 eller 7 eller godkendelse efter § 13, stk. 3,
af en udenlandsk direkte investering eller særlig
økonomisk aftale anmeldt efter §§ 10 eller 11.
2. Tilladelse efter
§ 17, stk. 1, til en ansøgt udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale efter
§§ 5 eller 7 eller godkendelse efter § 17, stk. 1,
af en udenlandsk direkte investering eller særlig
økonomisk aftale anmeldt efter §§ 10 eller 11
på nærmere fastsatte vilkår.
3. Afslag efter
§ 18 på tilladelse til en udenlandsk direkte investering
eller særlig økonomisk aftale efter §§ 5
eller 7 eller forbud efter § 18 mod en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale anmeldt
efter §§ 10 eller 11.
4. Påbud
efter § 19 om afvikling af en udenlandsk direkte investering
eller særlig økonomisk aftale omfattet af §§
10 eller 11, der udgør en trussel mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden, uanset om investeringen er
anmeldt eller ikke er anmeldt.
Ved disse forhandlinger skal der indhentes
yderligere oplysninger om den pågældende udenlandske
direkte investering eller særlige økonomiske aftale
fra de pågældende ministres ressortområder, samt
vurderinger af hvilke trusler for national sikkerhed eller
offentlig orden, den pågældende investering eller
aftale kan være forbundet med. Endelig skal der indhentes
synspunkter fra de pågældende ministre om, hvordan den
konkrete sag efter deres opfattelse bør afgøres.
Hvis der er tale om udenlandske direkte
investeringer eller særlige økonomiske aftaler
omfattet af lovforslagets §§ 5 eller 7, kan disse ikke
lovligt gennemføres uden tilladelse. For sådanne
investeringer vil der derfor alene blive behov for, at
erhvervsministeren træffer afgørelse efter nr. 1-3.
Såfremt sådanne investeringer eller aftaler ulovligt
gennemføres uden tilladelse, kan Erhvervsstyrelsen gribe ind
i forbindelse med kontrol efter den foreslåede § 27 og
give pålæg om afvikling af investeringen eller aftalen
efter den foreslåede § 31, stk. 2.
Hvis der er tale om udenlandske direkte
investeringer eller særlige økonomiske aftaler
omfattet af de foreslåede §§ 10 og 11, som er
gennemført, og som vurderes at udgøre en trussel mod
den nationale sikkerhed eller offentlige orden, skal
erhvervsministeren efter det foreslåede nr. 4 træffe
afgørelse om, hvorvidt der skal gives påbud om
afvikling af investeringen eller aftalen. Sådanne
investeringer kan efter lovforslaget lovligt gennemføres,
såvel når de er anmeldt uden at afvente eventuel
godkendelse, som når de ikke er anmeldt, da anmeldelse efter
de foreslåede §§ 10 og 11 er frivillig. Som
følge af risikoen for påbud om afvikling af
investeringen eller aftalen forventes det, at hovedparten af
sådanne investeringer og aftaler vil blive anmeldt, og at den
udenlandske investor vil afvente en godkendelse for at betrygge sin
investering eller aftale. Det forventes derfor, at det kun i ganske
særlige tilfælde vil blive aktuelt for
erhvervsministeren at skulle træffe afgørelse om
påbud om afvikling af en investering eller aftale.
Efter det foreslåede stk. 3 meddeles afgørelser efter stk.
2, nr. 1, af Erhvervsstyrelsen.
Efter det foreslåede stk. 4 kan erhvervsministeren bemyndige
Erhvervsstyrelsen til at udøve nærmere angivne
beføjelser, der i stk. 2 er tillagt erhvervsministeren.
Bemyndigelsen skal gøre det muligt at
overdrage beføjelser til at træffe afgørelse om
direkte udenlandske investeringer eller særlige
økonomiske aftaler, der kan medføre trusler mod den
nationale sikkerhed eller offentlige orden, til Erhvervsstyrelsen
på områder, hvor der efter nogle år kan siges at
have dannet sig en fast praksis for, hvilken afgørelse der
træffes i en bestemt type sager.
Der henvises til pkt. 5.5.3.-5.5.4. i de
almindelige bemærkninger.
Til §§
33-35
Med lov nr. 1231 af 18. december 2012 om
ændring af forskellige lovbestemmelser om obligatorisk
digital kommunikation m.v. blev der indført
bemyndigelsesbestemmelser i en række love på
Erhvervsministeriets område, hvorefter Erhvervsministeriet og
den relevante styrelse ved bekendtgørelse kan
fastsætte regler om digital kommunikation. Loven skal ses
på baggrund af den daværende regerings
målsætning om, at al skriftlig kommunikation mellem
borgere, virksomheder og offentlige myndigheder skal foregå
digitalt. Det fremgår af lovforslagets generelle
bemærkninger pkt. 1.1., at bemyndigelsesbestemmelserne vil
blive anvendt til at fastsætte nærmere regler om
digital kommunikation i takt med, at de tekniske løsninger
kommer på plads, hvorved virksomheder kan og skal foretage
ansøgninger, anmeldelser, indberetning m.v. på
områder, hvor der ikke allerede er indført
obligatorisk digital kommunikation.
Det foreslås i §§ 33-35, at der indføres
tilsvarende bemyndigelsesbestemmelser.
Efter den foreslåede § 33, bemyndiges erhvervsministeren til
at kunne fastsætte regler om, at skriftlig kommunikation med
Erhvervsstyrelsen om forhold, som er omfattet af denne lov eller af
regler udstedt i medfør af denne lov, skal foregå
digitalt.
Efter den foreslåede § 34, kan erhvervsministeren
fastsætte regler om, at Erhvervsstyrelsen kan udstede
afgørelser og andre dokumenter efter denne lov eller regler
udstedt i medfør af denne lov uden underskrift, med
maskinelt eller på tilsvarende måde gengivet
underskrift eller under anvendelse af en teknik, der sikrer entydig
identifikation af den, som har udstedt afgørelsen eller
dokumentet. Sådanne afgørelser og dokumenter
sidestilles med afgørelser og dokumenter med personlig
underskrift.
Hvis det er krævet, at et dokument, som
er udstedt af andre end Erhvervsstyrelsen, skal være
underskrevet, kan dette krav efter den foreslåede §
35 tilsvarende anvendes ved en teknik,
der sikrer entydig identifikation af den, der har udstedt
dokumentet.
Bemyndigelsesbestemmelsen foreslås
anvendt til at fastsætte regler om, at ansøgning om
tilladelse til investeringer og særlige økonomiske
aftaler efter lovforslagets §§ 5 eller 7, anmeldelser af
investeringer og aftaler efter §§ 10 og 11 og al
øvrig korrespondance skal foregå digitalt. Det
forventes, at der vil blive udviklet en løsning, hvorefter
ansøgninger og anmeldelser vil kunne indsendes digitalt via
virk.dk og underskrives med elektronisk signatur. Det
bemærkes, at digitale systemer, som det nuværende
nemID, fremover kommer til at hedde Mit-Id.
Det forventes, at såvel
ansøgninger som anmeldelser primært vil ske via
advokatvirksomheder eller revisionsfirmaer m.v. i Danmark, der
repræsenterer den udenlandske investor.
Det forventes samtidig, at det vil være
muligt alene at sende en ansøgning eller anmeldelse digitalt
til en særlig postkasse i Erhvervsstyrelsen, hvilket kan
være relevant i de tilfælde, hvor en udenlandsk
investor uden elektronisk signatur står som ansøger
eller anmelder.
Til §§
36 og 37
Det foreslås i § 36, at Erhvervsstyrelsen kan
sagsbehandle og træffe afgørelse på engelsk,
hvis den udenlandske investor ønsker det. Har
Erhvervsstyrelsen truffet afgørelse på engelsk, skal
der foreligge et dansk resumé heraf.
Det foreslås endvidere i § 37, at ansøgninger om
tilladelse, anmeldelser, tilsagn om vilkår m.v., som
indsendes til Erhvervsstyrelsen, skal være affattet på
dansk eller engelsk. Erhvervsstyrelsen kan forlange, at dokumenter
indsendes i bekræftet oversættelse til dansk eller
engelsk.
Det forventes, at kravene til
ansøgningsmateriale og anmeldelser vil kunne være
meget omfattende i konkrete sager og omfatte en række
oplysninger, om f.eks. årsregnskaber, virksomhedens
forretningsaktiviteter, ledelsesstruktur m.v., der ikke foreligger
på dansk. Desuden vil ansøgninger og anmeldelser
vedrørende udenlandske investeringer skulle notificeres
på engelsk til EU gennem FDI-forordningens
samarbejdsmekanisme under iagttagelse af korte tidsfrister.
Mulighederne for at kommunikation kan foregå på engelsk
vil dermed smidiggøre sagsbehandlingen og lette de
administrative byrder.
Til §
38
Det foreslås i § 38, stk.
1, at reglerne om aktindsigt og egenacces i lov om
offentlighed i forvaltningen ikke finder anvendelse for sager, som
behandles efter denne lov.
Den foreslåede bestemmelse i §
38, stk. 1,
svarer med de nødvendige tilpasninger til § 13, stk. 1,
i konkurrenceloven, dog således at undtagelsen fra aktindsigt
efter denne lov også omfatter retten til egenacces i sager,
hvor der er eller vil blive truffet afgørelse efter denne
lov, jf. § 38, stk. 2, nedenfor. Den foreslåede
undtagelse fra aktindsigt indebærer, at retten til aktindsigt
efter lov om offentlighed i forvaltningen ikke gælder for
sager og undersøgelser omfattet af denne lov. De
øvrige bestemmelser i offentlighedsloven om notatpligt og
journalisering vil derimod være gældende for behandling
af sager efter denne lov.
Efter det foreslåede stk. 2 kan Erhvervsstyrelsen og
erhvervsministeren uanset reglerne om partens aktindsigt i
forvaltningsloven efter høring af relevante myndigheder
bestemme, at oplysninger, der har indgået i en
afgørelse efter § 9, stk. 1 eller 2, eller stk. 4-6,
§ 13, § 17, stk. 1, §§ 18 eller 19, § 20,
stk. 1, og § 31 ikke kan videregives til de parter, som
afgørelsen angår, når dette er nødvendigt
af hensyn til den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Undtagelsen omfatter sager, hvor
Erhvervsstyrelsen træffer afgørelse om tilladelse
eller godkendelse efter de foreslåede § 9, stk. 1, og
§ 13, stk. 1 og 2 eller stk. 4, sager hvor styrelsen
tilbagekalder en tilladelse eller godkendelse efter § 9, stk.
4 eller 5, og § 13, stk. 5 eller 6, sager hvor styrelsen
nedlægger midlertidigt forbud efter det foreslåede
§ 20, stk. 1, og sager, hvor styrelsen udsteder påbud om
afvikling efter § 31, stk. 2 og 3. Undtagelsen omfatter
desuden sager, hvor Erhvervsministeren træffer
afgørelse om tilladelse eller godkendelse efter de
foreslåede § 9, stk. 2, og § 13, stk. 3, og sager
hvor erhvervsministeren tilbagekalder en tilladelse eller
godkendelse efter § 9, stk. 6, og § 13, stk. 7,
fastsætter vilkår for en tilladelse efter den
foreslåede § 17, giver afslag på en tilladelse
eller nedlægger forbud efter den foreslåede § 18
eller giver påbud om afvikling af en investering efter den
foreslåede § 19. Endelig omfatter undtagelsen også
Erhvervsstyrelsens afgørelser efter den foreslåede
§ 31 i forbindelse med kontrol med overholdelse af loven efter
den foreslåede § 22, stk. 1.
I de tilfælde, hvor Erhvervsstyrelsen
eller erhvervsministeren træffer en beslutning efter §
38, stk. 2, skal begrundelsen for afgørelsen efter
lovforslagets § 9, stk. 1 eller 2, og stk. 4-6, § 13,
§ 17, stk. 1, §§ 18 eller 19, § 20, stk. 1,
samt § 31 udformes således, at oplysningerne ikke
videregives, ligesom der ikke skal foretages partshøring
over sådanne oplysninger af de berørte parter.
Det vil ligeledes ikke være muligt at
give parten aktindsigt i oplysningerne.
Ved Erhvervsstyrelsens bestemmelse om,
hvorvidt de nævnte oplysninger kan videregives til parten,
skal der tages hensyn til, om oplysningerne er offentligt
tilgængelige.
Den foreslåede bestemmelse i § 38,
stk. 2, har til formål at sikre den nødvendige
hemmeligholdelse af oplysninger der angår den nationale
sikkerhed eller offentlige orden efter definitionen heraf i
lovforslagets § 4, nr. 1 og 2.
Med den foreslåede bestemmelse fraviges
reglerne i forvaltningslovens kapitel 4 om retten til aktindsigt,
kapitel 5 om partshøring og kapitel 6 om begrundelse af
afgørelser, der ikke fuldt ud giver den
pågældende part medhold. De øvrige bestemmelser
i forvaltningsloven er således gældende for behandling
af sager efter denne lov.
En beslutning efter § 38, stk. 2,
indebærer, at partens repræsentant, f.eks. advokat,
heller ikke kan få indsigt i oplysningerne.
En beslutning efter § 38, stk. 2,
gælder også i forbindelse med en
domstolsprøvelse af en afgørelse efter §§
17-20.
Der henvises til afsnit 5.6. i de almindelige
bemærkninger.
Til §
39
Den foreslåede bestemmelse i § 39
svarer til § 56 i lov om forebyggende foranstaltninger mod
hvidvask og finansiering af terrorisme (hvidvaskloven) med
nødvendige tilpasninger.
Efter den foreslåede § 39, stk. 1, er Erhvervsstyrelsens og
Erhvervsministeriets ansatte under ansvar efter straffelovens
§§ 152-152 e forpligtet til at hemmeligholde fortrolige
oplysninger, som de får kendskab til gennem varetagelse af
myndighedsopgaver efter denne lov, jf. dog § 30. Det samme
gælder personer, der udfører serviceopgaver som led i
Erhvervsstyrelsens og Erhvervsministeriets drift, og eksperter der
handler på styrelsens og ministeriets vegne. Dette
gælder også efter ansættelses- eller
kontraktforholdets ophør.
Erhvervsministeren er som øverste leder
af forvaltningen omfattet af tavshedspligten efter straffelovens
§§ 152-152 e og derfor også forpligtet til at
hemmeligholde fortrolige oplysninger, som ministeren får
kendskab til ved udøvelse af sine beføjelser efter
lovforslagets § 32, stk. 2.
Hovedparten af de oplysninger, som styrelsens
og ministeriets ansatte vil få kendskab til, vil være
fortrolige, idet der er tale om oplysninger i sager, der
vedrører trusler mod den nationale sikkerhed eller
offentlige orden. Det gælder også offentligt
tilgængelige oplysninger som f.eks. oplysninger, der
fremgår af offentligt tilgængelige virksomhedsregistre,
idet sådanne oplysninger vil indgå i konkrete sager om
udenlandske direkte investeringer og særlige
økonomiske aftaler, der vedrører national sikkerhed
eller offentlig orden.
Tavshedspligten efter stk. 1 gælder dog
ikke for oplysninger, som Erhvervsstyrelsen offentliggør
efter den foreslåede § 30 om iværksættelse
af en undersøgelse om overholdelse af loven og resultatet af
undersøgelsen, herunder om en eventuel politianmeldelse.
Tavshedspligten efter stk. 1 gælder
også personer, der udfører serviceopgaver som led i
Erhvervsstyrelsens og Erhvervsministeriets drift, og eksperter, der
handler på styrelsens eller ministeriets vegne. Dette
gælder også efter ansættelses- eller
kontraktforholdets ophør. Det omfatter f.eks. eksterne
IT-konsulenter som får adgang til IT-løsninger med
oplysninger om sager efter loven, og f.eks. revisorer som
Erhvervsstyrelsen anvender til ekstern bistand i forbindelse med en
kontrol, jf. den foreslåede § 28.
Efter det foreslåede stk. 2 berettiger samtykke fra den, som
tavshedspligten tilsigter at beskytte, ikke personer som
nævnt i stk. 1 til at videregive fortrolige oplysninger.
Dette skyldes, at der vil være tale om
oplysninger i sager, som vedrører trusler mod den nationale
sikkerhed eller offentlige orden.
I forbindelse med behandlingen af sager efter
denne lov vil det være nødvendigt at udveksle
oplysninger mellem flere berørte myndigheder, jf. det
foreslåede § 22, stk. 4, om samarbejde mellem
myndigheder om kontrol med overholdelse af loven og § 32, stk.
2, om forhandlinger med andre ministre, inden erhvervsministeren
træffer afgørelse om tilladelse, godkendelse,
tilladelse eller godkendelse med aftalte vilkår, fastsatte
vilkår, giver afslag på en tilladelse, nedlægger
forbud mod en investering eller aftale, giver påbud om
afvikling af en investering eller aftale efter de foreslåede
§ 9, stk. 1 eller 2, og stk. 4-6, § 13, § 17, stk.
1, §§ 18 eller 19, § 20, stk. 1, samt § 31.
Det foreslåede stk.
3 bemyndiger erhvervsministeren til at fastsætte
regler om, at fortrolige oplysninger uanset stk. 1 kan videregives
til nærmere angivne myndigheder.
Det vurderes ikke muligt på
forhånd i loven at opliste hvilke myndigheder, det kan blive
nødvendigt at udveksle oplysninger med, hvorfor de omfattede
myndigheder i stedet fastsættes ved bekendtgørelse.
Det forventes, at bl.a. Finansministeriet, Udenrigsministeriet,
Justitsministeriet, Forsvarsministeriet, relevante
ressortministerier samt efterretningstjenesterne vil blive omfattet
af undtagelsen.
Det foreslås i stk.
4, at alle, der efter regler fastsat i medfør af stk.
3 modtager fortrolige oplysninger fra Erhvervsstyrelsen eller
Erhvervsministeriet med hensyn til disse oplysninger er undergivet
tavshedspligten som nævnt i stk. 1.
Der henvises til afsnit 5.6. i de almindelige
bemærkninger.
Til §
40
Udlændingeloven, jf.
lovbekendtgørelse nr. 239 af 10. marts 2019, med de
ændringer, der følger af § 38 i lov nr. 1711 af
27. december 2018, § 1, nr. 19, 21-23, 25-27, 29, 36, 37 og
39-41, i lov nr. 173 af 27. februar 2019, § 1, nr. 23, i lov
nr. 174 af 27. februar 2019, lov nr. 208 af 5. marts 2019, lov nr.
340 af 2. april 2019, lov nr. 446 af 13. april 2019, lov nr. 560 af
7. maj 2019 og lov nr. 561 af 7. maj 2019, indeholder i kapitel 7 b
bestemmelser om domstolsbehandling af visse beslutninger om
administrativ udvisning m.v. Der er i udlændingelovens
kapitel 7 b fastsat særlige regler for domstolsbehandling af
visse beslutninger om administrativ udvisning, idet der i de sager
indgår oplysninger, der ud fra sikkerhedsmæssige grunde
ikke kan videregives til den pågældende
udlænding.
Efter reglerne i udlændingelovens
kapitel 7 b er der mulighed for at fremlægge det fortrolige
materiale, der har dannet grundlag for vurderingen af, at den
pågældende må anses for en fare for statens
sikkerhed, for retten som led i domstolsprøvelsen. Der
beskikkes i forbindelse med sagens behandling både en advokat
for udlændingen og derudover en særlig advokat, der
på vegne af udlændingen får kendskab til og kan
udtale sig om det fortrolige materiale, der fremlægges for
retten. Udlændingens interesser kan således varetages i
relation til dette fortrolige materiale, uden at de
sikkerhedsmæssige grunde, som gør, at oplysningerne
ikke kan videregives til udlændingen,
tilsidesættes.
En lignende ordning er indført i
indfødsretsloven § 8 F vedrørende
domstolsprøvelse af en afgørelse om administrativ
fratagelse af statsborgerskab, jf. lovbekendtgørelse nr. 422
af 7. juni 2004, med de ændringer, der følger af
§ 30 i lov nr. 542 af 24. juni 2005, § 6 i lov nr. 647 af
12. juni 2013, lov nr. 729 af 25. juni 2014, lov nr. 730 af 25.
juni 2014, lov nr. 1496 af 23. december 2014, § 3 i lov nr.
1525 af 27. december 2014, lov nr. 534 af 29. april 2015, lov nr.
110 af 8. februar 2016 og § 1 i lov nr. 1562 af 13. december
2016.
Det foreslås i § 40, at erhvervsministerens og
Erhvervsstyrelsens afgørelser efter denne lov ikke kan
anbringes for anden administrativ myndighed.
Bestemmelsen i den foreslåede § 40
medfører, at en afgørelse om fastsættelse af
vilkår, påbud eller nedlæggelse af forbud,
herunder midlertidigt forbud, efter lovforslagets §§
17-20 og § 31, stk. 2, alene kan indbringes for domstolene.
Efter de nævnte bestemmelser træffes afgørelse
som hovedregel af erhvervsministeren, dog træffer
Erhvervsstyrelsen afgørelse efter § 20 og § 31,
stk. 2.
Domstolsprocessen skal efter de
foreslåede §§ 41-47 foregå efter
særlige regler af hensyn til beskyttelse af national
sikkerhed eller offentlig orden, der svarer til de særlige
regler for domstolsprøvelse, som er indført i
udlændingeloven og indfødsretsloven.
Til §
41
Bestemmelsen svarer med de nødvendige
tilpasninger til den lignende bestemmelse i udlændingelovens
§ 45 d, stk. 2.
Det foreslås i § 41, stk. 1, at søgsmål
til prøvelse af påbud, forbud eller vilkår efter
§§ 17-20 og § 31, stk. 2, kan indbringes for
domstolene ved at anlægge sag mod erhvervsministeren, dog for
afgørelser truffet efter § 20 og § 31, stk. 2, mod
Erhvervsstyrelsen, ved Københavns Byret. I afgørelsen
af sagen ved byretten deltager 3 dommere.
Bestemmelsen skal tilgodese
spørgsmål om bl.a. sikkerhedsgodkendelse af
retspersonalet og erfaringsopbygning. Samtidig sikrer bestemmelsen,
at parter har ret til en to-instans prøvelse.
Det foreslås i stk.
2, at søgsmål til prøvelse af
påbud, forbud eller vilkår efter §§ 17-20 og
§ 31, stk. 2, skal være anlagt inden 6 måneder
efter, at afgørelsen er meddelt den pågældende
part.
Søgsmålsfristen er fastsat af
hensyn til behovet for endelighed i forhold til afgørelser,
der er påkrævede af hensyn til den nationale sikkerhed
eller offentlige orden.
Ifølge den foreslåede bestemmelse
i stk. 3 kan justitsministeren, eller
den ministeren bemyndiger hertil i særlige tilfælde
lade personer, der er ansat i Politiets Efterretningstjeneste
møde for erhvervsministeren eller Erhvervsstyrelsen i retten
som rettergangsfuldmægtig.
Den foreslåede bestemmelse skal ses i
lyset af, at der under sagen eventuelt vil skulle fremlægges
fortrolige oplysninger fra Politiets Efterretningstjeneste (PET),
som har dannet grundlag for risikovurderingen, og bestemmelsen
supplerer i øvrigt retsplejelovens § 260, stk. 1, nr.
4, hvorefter personer, der er ansat hos en part, kan møde
som rettergangsfuldmægtig.
Det forudsættes, at det i givet fald vil
være en juridisk medarbejder fra Politiets
Efterretningstjeneste, som møder i retten.
Til §
42
Bestemmelsen svarer med de nødvendige
tilpasninger til den lignende bestemmelse i udlændingelovens
§ 45 e.
I § 42, stk.
1, foreslås, at som part i sagen for det offentlige
anses erhvervsministeren eller den, ministeren bemyndiger hertil,
dog for afgørelser truffet efter §§ 20 og §
31, stk. 2, Erhvervsstyrelsen.
Bestemmelsen hænger sammen med den
foreslåede § 41, stk. 1, hvor af det fremgår, at
sager om prøvelse af afgørelser efter lovforslagets
§§ 17-19 skal anlægges mod erhvervsministeren, dog
for afgørelser efter §§ 20 og 31, stk. 2,
Erhvervsstyrelsen.
I stk. 2
foreslås det, at retten beskikker en særlig advokat til
at varetage partens interesser og på vegne af denne
udøve partsbeføjelser med hensyn til en beslutning
omfattet af § 38, stk. 2. Om salær og godtgørelse
for udlæg til den særlige advokat gælder samme
regler som i tilfælde, hvor der er meddelt fri proces, jf.
retsplejelovens kapitel 31.
Parten og dennes advokat har ikke adgang til
de pågældende oplysninger og har ikke mulighed for at
udøve de sædvanlige partsbeføjelser, herunder
navnlig at kunne vurdere og udtale sig om de pågældende
oplysninger, selv om disse fremlægges for retten og
indgår i grundlaget for rettens afgørelse. Dette
varetages i stedet af den særlige advokat, der har indsigt i
og mulighed for at udtale sig om det materiale, som
fremlægges for retten med henblik på at indgå i
sagen, herunder de fortrolige oplysninger, som af
sikkerhedsmæssige grunde ikke kan videregives til parten og
dennes advokat.
Den særlige advokat udøver
partsbeføjelser på vegne af parten med hensyn til
disse fortrolige oplysninger, men er i øvrigt ikke part
eller partsrepræsentant i sagen. I det omfang parten sammen
med sin advokat kan udøve sædvanlige civilprocessuelle
partsbeføjelser, herunder med hensyn til oplysninger, som er
videregivet til aktøren og fremlagt i retten, optræder
den særlige advokat således ikke på vegne af
aktøren. Den særlige advokat har f.eks. indsigt i og
kan udtale sig om oplysninger, som er undtaget for aktindsigt efter
den foreslåede bestemmelse i § 38, stk. 2. Den
særlige advokat kan også fremsætte begæring
om, at sådanne oplysninger skal videregives til parten og
dennes advokat, jf. den foreslåede bestemmelse i § 43,
stk. 2, og kan kære rettens afgørelse om, at
oplysningerne ikke skal videregives. Den særlige advokat har
derimod ikke en almindelig adgang til f.eks. at kære rettens
procesledende afgørelser under sagens behandling eller at
indbringe byrettens endelige afgørelse i sagen for
landsretten. Dette tilkommer parten i sagen.
Justitsministeren antager et antal advokater,
der kan beskikkes som særlige advokater i sager om
domstolsprøvelse af afgørelser efter lovforslagets
§§ 17-20 og § 31, stk. 2, jf. den foreslåede
bestemmelse i § 46.
Det forudsættes, at retten i
almindelighed beskikker den advokat, der »står for
tur« til at blive beskikket, men at der beskikkes en anden
advokat, hvis den udenlandske part har begrundede indsigelser mod
beskikkelsen af den pågældende.
Med hensyn til salær og
godtgørelse for udlæg til den beskikkede advokat og
til den beskikkede særlige advokat gælder de samme
regler, som hvis der var bevilget fri proces, jf. retsplejelovens
kapitel 31. Dette indebærer, at salær m.v. betales af
det offentlige.
Det foreslås i stk.
3, at den særlige advokat efter stk. 1 skal
underrettes om alle retsmøder i sagen og er berettiget til
at deltage i disse. Den særlige advokat skal gøres
bekendt med og have udleveret kopi af det materiale, som
indgår i sagen for retten, jf. dog stk. 4.
Henset til advokatens særlige rolle i
sagen foreslås det endvidere, at det udtrykkeligt kommer til
at fremgå af lovteksten, at advokatens partsbeføjelser
vedrørende de fortrolige oplysninger i sagen, jf. ovenfor,
indebærer, at vedkommende skal gøres bekendt med det
materiale, som indgår i sagen for retten, dvs. det materiale,
som fremlægges af det offentlige med henblik på, at det
kan indgå i rettens afgørelse (og eventuelt
supplerende materiale, som fremlægges af parten og dennes
advokat).
I den foreslåede bestemmelse i §
43, stk. 1, er det endvidere udtrykkeligt bestemt, at de fortrolige
oplysninger, som af sikkerhedsmæssige grunde ikke kan
videregives til parten og dennes advokat, skal videregives til den
særlige advokat.
Den særlige advokat skal endvidere som
udgangspunkt have udleveret kopi af materialet.
Det foreslås dog i stk. 4, at erhvervsministeren eller den,
ministeren bemyndiger hertil, kan bestemme, at der af hensyn til
den nationale sikkerhed eller offentlige orden ikke kan udleveres
kopi til den særlige advokat. Det samme gælder for
Erhvervsstyrelsen i forhold til afgørelser truffet efter
§ 20 og § 31, stk. 2. Spørgsmålet kan af den
særlige advokat indbringes for retten.
Spørgsmålet om udlevering af kopi
kan på begæring af den særlige advokat indbringes
for retten, der også kan tage stilling til en eventuel tvist
om, hvordan advokaten i stedet skal have adgang til materialet.
Til §
43
Bestemmelsen svarer med de nødvendige
tilpasninger til den lignende bestemmelse i udlændingelovens
§ 45 f.
Den foreslåede bestemmelse i § 43
indeholder regler om videregivelse af de oplysninger, som er
undtaget fra videregivelse til parten selv, jf. den
foreslåede bestemmelse i lovforslagets § 38, stk. 2, til
den særlige advokat. Som anført i bemærkningerne
til den foreslåede bestemmelse i lovforslagets § 38,
stk. 2, finder en beslutning efter denne bestemmelse om, at
oplysninger, der er indgået i afgørelser efter
lovforslagets §§ 17-20 eller § 31, stk. 2, ikke kan
videregives til parten, også anvendelse i forbindelse med en
domstolsprøvelse af afgørelsen. Dette indebærer
bl.a., at den udenlandske part under en retssag ikke har adgang til
aktindsigt i de pågældende oplysninger, som
fremlægges for retten, efter retsplejelovens § 255 a,
som alene gælder »medmindre andet er
bestemt«.
De fortrolige oplysninger, der er
indgået i vurderingen af, om et indgreb er
påkrævet af hensyn til den offentlige orden eller
sikkerhed, vil som det klare udgangspunkt blive fremlagt for
retten. Der kan dog i denne vurdering være indgået
oplysninger af en sådan særlig karakter, at de af
hensyn til statens sikkerhed, herunder sikkerhedsmyndighedens
virksomhed, ikke kan videregives til andre og heller ikke som led i
domstolsprøvelsen. Hvis sådanne oplysninger ikke
fremlægges for retten og den særlige advokat beskikket
efter den foreslåede bestemmelse i § 42, stk. 2, vil
oplysningerne ikke indgå i grundlaget for rettens
afgørelse i sagen, da retten på grundlag af det, der
er passeret under forhandlingerne og bevisførelsen, må
afgøre, hvilke faktiske omstændigheder der skal
lægges til grund for sagens pådømmelse, jf.
retsplejelovens § 344.
Det foreslås i § 43, stk. 1, at oplysninger omfattet af
en bestemmelse efter § 38, stk. 2, videregives til den
særlige advokat beskikket efter § 42, stk. 2. Når
sådanne oplysninger er videregivet til den særlige
advokat, må vedkommende ikke drøfte sagen med parten
eller dennes advokat og må ikke udtale sig i
retsmøder, hvor parten eller dennes advokat er til stede.
Parten og dennes advokat kan til enhver tid give skriftlige
meddelelser til den særlige advokat om sagen.
Den særlige advokat kan drøfte
sagen med parten og dennes advokat indtil det tidspunkt, hvor de
nævnte fortrolige oplysninger er videregivet til den
særlige advokat. Når sådanne oplysninger er
videregivet til den særlige advokat, må vedkommende
ikke længere drøfte sagen med parten eller dennes
advokat. I modsat fald kunne der være en risiko for, at den
særlige advokat ved f.eks. at stille supplerende
spørgsmål til parten uforvarende kunne komme til at
afsløre kendskab til oplysninger, som af
sikkerhedsmæssige grunde ikke kan videregives til parten. Den
særlige advokat er afskåret fra at drøfte sagen
med parten og dennes advokat, men der er ikke noget til hinder for,
at den særlige advokat f.eks. skriftligt bekræfter
modtagelsen af materiale fra parten eller dennes advokat.
Det forudsættes således, at den
særlige advokat indledningsvis drøfter sagen med
parten og dennes advokat, herunder deres bemærkninger
vedrørende de oplysninger, som er videregivet til de
pågældende, så dette kan indgå i advokatens
videre arbejde med sagen i relation til de fortrolige oplysninger,
som ikke kan videregives til parten. Parten eller dennes advokat
kan herudover når som helst give skriftlige meddelelser til
den særlige advokat om sagen og kan således
løbende videregive yderligere oplysninger og synspunkter til
den særlige advokat, herunder efter at de fortrolige
oplysninger er videregivet til den særlige advokat, og denne
ikke længere kan drøfte sagen med parten. Den
særlige advokat vil endvidere være til stede ved
retsmøder i sagen, jf. den foreslåede bestemmelse i
§ 42, stk. 3, og vil således også ad den vej
løbende have kendskab til partens synspunkter.
Ud fra tilsvarende betragtninger som
nævnt ovenfor foreslås det endvidere, at den
særlige advokat ikke må udtale sig i retsmøder,
hvor parten eller dennes advokat er til stede, når de
fortrolige oplysninger er videregivet til den særlige
advokat. Dette stemmer også med, at parten og dennes advokat
i videst muligt omfang varetager sædvanlige civilprocessuelle
partsbeføjelser i sagen, herunder udtaler sig i
retsmøder om sagen. Det er alene i retsmøder, hvor
parten ikke er til stede, fordi der fremlægges de
nævnte fortrolige oplysninger, at den særlige advokat
varetager parten interesser og kan udtale sig om sagen.
Det foreslås i stk.
2, at retten af egen drift eller efter begæring fra
den særlige advokat beskikket efter § 42, stk. 2, kan
beslutte, at oplysninger, der er indgået i
erhvervsministerens afgørelse efter § 17, stk. 1,
§§ 18 eller 19 eller Erhvervsstyrelsens afgørelse
efter § 20 eller § 31, stk. 2, videregives til parten og
dennes advokat, hvis sikkerhedsmæssige forhold ikke kan
begrunde erhvervsministerens eller Erhvervsstyrelsens bestemmelse
efter § 38, stk. 2. Afgørelsen træffes ved
kendelse, og efter at den særlige advokat og
erhvervsministeren eller dennes bemyndigede, for afgørelser
truffet efter § 20, stk. 1 eller § 31, stk. 2,
Erhvervsstyrelsen, har haft lejlighed til at udtale sig. Kendelsen
kan kæres af de i 2. pkt. nævnte personer eller
myndigheder. Kære af en afgørelse om, at oplysninger
videregives, har opsættende virkning.
Den foreslåede bestemmelse sigter
således til tilfælde, hvor retten efter en konkret
vurdering finder, at der ikke foreligger sådanne
sikkerhedsmæssige forhold, at oplysningerne bør
være fortrolige og ikke videregives til parten og dennes
advokat, f.eks. hvis retten ikke finder, at der er særlige
hensyn til sikkerhedsmyndighedens arbejdsmetoder m.v., som
medfører, at de pågældende oplysninger
bør være fortrolige.
Uanset om spørgsmålet om
videregivelse af sådanne fortrolige oplysninger rejses af
retten af egen drift eller efter begæring fra den
særlige advokat, har både den særlige advokat og
den, der for det offentlige har indbragt sagen for retten, adgang
til at udtale sig om spørgsmålet om videregivelse,
inden retten træffer afgørelse.
Retten træffer afgørelse ved
kendelse, som efter de almindelige regler herom skal begrundes, jf.
retsplejelovens § 218, stk. 1.
I overensstemmelse med, at den særlige
advokat med hensyn til disse fortrolige oplysninger varetager den
udenlandske parts interesser i sagen, kan afgørelsen
kæres af den særlige advokat og af den, der for det
offentlige har indbragt sagen for retten.
Kære af rettens afgørelse om, at
oplysninger skal videregives, har efter forslaget opsættende
virkning, dvs. at oplysningerne ikke videregives til parten og
dennes advokat, før der foreligger en endelig
retsafgørelse om spørgsmålet. Det er samtidig
forudsat, at selve retssagen om prøvelse af
afgørelsen efter lovforslagets §§ 17-20 eller
§ 31, stk. 2, ikke færdigbehandles ved retten,
før der er taget endelig stilling til, i hvilket omfang
fortrolige oplysninger kan videregives til parten og dennes
advokat.
Det foreslås i stk.
3, at hvis retten har truffet afgørelse efter stk. 2,
1. pkt., kan justitsministeren eller den, ministeren bemyndiger
hertil, bestemme, at de pågældende oplysninger ikke
indgår i sagen for retten.
Hermed sigtes til tilfælde, hvor
justitsministeren eller den, ministeren bemyndiger hertil, uanset
rettens beslutning finder, at oplysningerne ikke bør
videregives, selv om dette medfører, at retten i så
fald må træffe afgørelse på det
foreliggende grundlag, jf. herved også retsplejelovens §
344 omtalt ovenfor.
Beslutningen kan både omfatte alle
oplysninger omfattet af rettens afgørelse om, at oplysninger
videregives, og begrænses til at gælde visse
oplysninger, så de øvrige oplysninger videregives til
parten og dennes advokat.
Det foreslås i stk.
4, at ingen må deltage som dommer i sagen, hvis den
pågældende har truffet afgørelse efter stk. 2,
1. pkt., eller i øvrigt har haft adgang til oplysninger
omfattet af en sådan afgørelse, og justitsministeren
eller den, ministeren bemyndiger hertil, har truffet beslutning
efter stk. 3 om, at de pågældende oplysninger ikke
indgår i sagen for retten.
I modsat fald ville den pågældende
dommer have kendskab til disse fortrolige oplysninger, selv om de
ikke længere indgår i sagen for retten.
Tilsvarende kan en dommer ikke deltage som
dommer i sagen, hvis han eller hun i øvrigt har haft adgang
til oplysninger, som er omfattet af en beslutning efter forslaget
til stk. 3 om, at oplysningerne ikke længere indgår i
sagen for retten. Det vil f.eks. kunne være tilfældet,
hvis de pågældende oplysninger har været fremlagt
for retten inden en beslutning efter stk. 3. Også i denne
situation har den pågældende dommer således
fået kendskab til fortrolige oplysninger, som ikke
længere indgår i sagen.
Til §
44
Bestemmelsen svarer med de nødvendige
tilpasninger til den lignende bestemmelse i udlændingelovens
§ 45 g.
Efter den foreslåede bestemmelse i § 44, stk. 1, holdes den del af et
retsmøde, der angår, eller hvor der fremlægges
eller behandles fortrolige oplysninger omfattet af den
foreslåede bestemmelse i § 38, stk. 2, og som ikke er
omfattet af en afgørelse efter § 43, stk. 2, for
lukkede døre. I denne del af et retsmøde deltager den
særlige advokat beskikket efter § 42, stk. 2, men ikke
parten og dennes advokat.
Dette gælder således alle dele af
et retsmøde, hvor sådanne oplysninger kommer frem
eller omtales, hvad enten det f.eks. sker som led i en
bevisførelse eller som led i den særlige advokats
eller justitsministerens repræsentants procedure for
retten.
Det foreslås i stk.
2, at retten bestemmer, hvordan retsmøder, der efter
stk. 1 helt eller delvis holdes for lukkede døre,
gennemføres.
Hvis retten efter den foreslåede
bestemmelse i § 43, stk. 2, har bestemt, at oplysninger
omfattet af den foreslåede bestemmelse i § 38, stk. 2,
videregives til parten i forbindelse med sagens behandling i
retten, finder den foreslåede bestemmelse i stk. 1 om
behandling for lukkede døre dog ikke anvendelse.
Det foreslås, at det udtrykkeligt kommer
til at fremgå af lovteksten, at i denne del af et
retsmøde deltager den særlige advokat, men ikke den
pågældende part og dennes advokat, jf. også den
foreslåede bestemmelse i § 44, stk. 1.
Spørgsmålet om, hvorvidt
retsmøder i sagen i øvrigt holdes for åbne
eller lukkede døre, skal som i dag afgøres efter
retsplejelovens almindelige regler herom, jf. navnlig
retsplejelovens § 29.
Som det fremgår, vil der ved
behandlingen af en sag om en prøvelse af en afgørelse
efter loven, blive tale om, at visse dele af retsmøderne
foregår for lukkede døre uden tilstedeværelse af
parten og dennes advokat, hvor partens interesser varetages af den
særlige advokat, mens retsmøderne i øvrigt
foregår med deltagelse af parten og dennes advokat (samt den
særlige advokat, jf. den foreslåede bestemmelse i
§ 42, stk. 3).
På denne baggrund foreslås det, at
retten i den enkelte sag bestemmer, hvordan retsmøder, der
efter det foreslåede stk. 1 helt eller delvist holdes for
lukkede døre, gennemføres mest hensigtsmæssigt,
jf. forslaget til § 44, stk.
2.
Det forudsættes, at retsmøderne i
videst muligt omfang foregår efter de almindelige regler
blandt andet om gennemførelse af hovedforhandlingen, jf.
retsplejelovens § 365, men at retten kan træffe
beslutning om de fornødne ændringer ved afholdelsen af
retsmøderne som følge af, at parten og dennes advokat
ikke deltager i alle dele af sagens retsmøder.
Retten vil f.eks. kunne bestemme, at
hovedforhandlingen foregår på den måde, at parten
og dennes advokat deltager i den første del af
retsmødet, hvor der fremlægges alle oplysninger, som
ikke er omfattet af en beslutning efter den foreslåede
bestemmelse i § 38, stk. 2, hvorefter parterne (parten og
justitsministerens repræsentant) gør rede for deres
opfattelse af sagen (proceduren). Herefter forlader parten og
dennes advokat retsmødet, og der kan i et lukket
retsmøde fremlægges de fortrolige oplysninger, der af
sikkerhedsmæssige grunde ikke kan videregives til parten
efter den foreslåede bestemmelse i § 38, stk. 2.
Herefter procederer den særlige advokat og justitsministerens
repræsentant og gør rede for deres opfattelse af sagen
i lyset af de fortrolige oplysninger, som nu er fremlagt for
retten. På dette samlede grundlag træffer retten sin
afgørelse i sagen, jf. også den foreslåede
bestemmelse i § 45.
Til §
45
Bestemmelsen svarer med de nødvendige
tilpasninger til den lignende bestemmelse i udlændingelovens
§ 45 h, stk. 1.
Det foreslås i § 45, at retten træffer
afgørelse, efter at parterne og den særlige advokat
beskikket efter § 42, stk. 2.
Ved parterne forstås parten i
afgørelsen og erhvervsministerens eller Erhvervsstyrelsens
repræsentant, og den særlige advokat beskikket efter
den foreslåede bestemmelse i § 42, stk. 2.
Retten bestemmer i den enkelte sag, hvordan
dette tilrettelægges mest hensigtsmæssigt, jf. den
foreslåede bestemmelse i § 44, stk. 2, og
bemærkningerne hertil.
Om den særlige advokats opgaver henvises
i øvrigt til de foreslåede bestemmelser i § 42,
stk. 2 og 3, og bemærkningerne hertil.
Rettens afgørelse skal begrundes efter
de almindelige regler herom, jf. retsplejelovens § 218, stk.
1, og en dom skal bl.a. indeholde en fremstilling af sagen og
angive de faktiske og retlige omstændigheder, der er lagt
vægt på ved sagens afgørelse, jf.
retsplejelovens § 218 a, stk. 2.
En beslutning efter den foreslåede
bestemmelse i § 38, stk. 2, om, at oplysninger, der er
indgået i erhvervsministerens eller Erhvervsstyrelsens
afgørelse af sikkerhedsmæssige grunde ikke kan
videregives til parten, finder som nævnt i
bemærkningerne til den foreslåede bestemmelse
også anvendelse i forbindelse med en domstolsbehandling.
Rettens afgørelse (dom eller kendelse) må
således affattes under hensyntagen hertil, dvs. således
at den ikke indeholder fortrolige oplysninger, som ikke kan
videregives til parten. Det er således forudsat, at rettens
afgørelse affattes og begrundes på grundlag af sagens
åbne materiale, som parten har kendskab til og har haft
lejlighed til at kommentere, men således at retten i sin
afgørelse kan henvise til, at oplysninger i det åbne
materiale er godtgjort eller sandsynliggjort i de fortrolige
oplysninger, som er fremlagt for retten og den særlige
advokat.
Til §
46
Bestemmelsen svarer med de nødvendige
tilpasninger til den lignende bestemmelse i udlændingelovens
§ 45 j.
Det foreslås i § 46 stk. 1, at justitsministeren
antager et antal advokater, der kan beskikkes efter den
foreslåede bestemmelse i § 42, stk. 2, 1. pkt.
Advokaterne kan beskikkes til at varetage
partens interesser i sagen med hensyn til de fortrolige
oplysninger, som efter den foreslåede bestemmelse i §
38, stk. 2, af sikkerhedsmæssige grunde ikke kan videregives
til parten og dennes advokat.
Det foreslås endvidere i stk. 2, at justitsministeren kan
fastsætte nærmere regler om de pågældende
advokater, herunder om vagtordninger, om vederlag for at stå
til rådighed og om sikkerhedsmæssige
spørgsmål.
Ligesom udlændingelovens § 45 j,
svarer bestemmelsen til retsplejelovens § 784, stk. 2, om
advokater, der kan beskikkes i sager om indgreb i
meddelelseshemmeligheden, hvor efterforskningen angår
overtrædelse af straffelovens kapitel 12 og 13 (om terrorisme
m.v.).
De pågældende advokater vil i
givet fald blive antaget af justitsministeren efter
drøftelse med præsidenterne for Østre Landsret
og Københavns Byret samt Advokatrådet.
Hvis lovforslaget vedtages, kan
justitsministeren blandt andet fastsætte regler om, at de
pågældende advokater kun efter særlig godkendelse
af Justitsministeriet må få bistand fra andre ved
udførelsen af deres hverv, om transport og opbevaring af
sagens dokumenter og om sikkerhedsgodkendelse af advokaterne.
Beslutningen om sikkerhedsgodkendelse af de særlige advokater
vil i givet fald blive truffet af Justitsministeriet.
Til §
47
Bestemmelsen svarer med de nødvendige
tilpasninger til den lignende bestemmelse i udlændingelovens
§ 45 k, stk. 1.
Det foreslås i § 47, at reglerne i dette kapitel om
sagens behandling i byretten gælder tilsvarende for sagens
behandling i landsretten og Højesteret.
Til §
48
Det foreslås i § 48, stk. 1, at hvis et påbud om
afvikling af en udenlandsk direkte investering efter § 19
eller § 31, stk. 2, ikke efterleves inden for den fastsatte
frist, kan Erhvervsstyrelsen ophæve den stemmeret, der er
knyttet til ejerandele i den danske virksomhed, der tilhører
den pågældende udenlandske investor. Har
Erhvervsstyrelsen ophævet stemmeretten, kan ejerandelene ikke
indgå ved opgørelse af de stemmeberettigede
ejerandele.
Bestemmelsen svarer til § 62 i lov om
finansiel virksomhed, jf. lovbekendtgørelse nr. 182 af 18.
februar 2015, hvorefter Finanstilsynet kan ophæve
stemmeretten på kapitalandele, hvis der i strid med loven
ikke er ansøgt om tilladelse til erhvervelse af
kapitalandelen.
Hvis fristen for afvikling af et påbud
efter § 19 eller § 31, stk. 2, overskrides, vil
Erhvervsstyrelsen først rykke den pågældende
udenlandske investor og gøre opmærksom på, at
hvis investeringen fortsat ikke afvikles, vil Erhvervsstyrelsen
træffe afgørelse om ophævelse af stemmeretten
på den udenlandske investors ejerandele.
I modsætning til § 62 i lov om
finansiel virksomhed vil investor ikke senere kunne generhverve
stemmeretten, idet afgørelsen om at fratage investor
stemmeretten har baggrund i en afgørelse om, at investors
besiddelse af ejerandele i virksomheden kan udgøre en
trussel mod national sikkerhed og offentlig orden.
Da investor har handlet lovstridigt ved ikke
at følge et påbud om afvikling af en investering, der
indebærer trusler mod den nationale sikkerhed eller offentlig
orden, vil betingelserne for ekspropriation i almindelighed ikke
være opfyldt i sådanne tilfælde. Skulle der
imidlertid forekomme sager, hvor betingelserne undtagelsesvis er
opfyldte, vil ekspropriation kunne ske efter lovforslagets §
21.
Det foreslås i stk.
2, at særlige økonomiske aftaler, der er i
strid med et afslag eller forbud efter § 18, eller et
påbud om afvikling af en særlig økonomisk aftale
efter § 19 eller § 31, stk. 2, er uden gyldighed mellem
parterne.
Bestemmelsen indebærer, at udenlandske
investorer, jf. lovforslagets § 2, og disses kontraktparter
ikke vil kunne støtte ret på en aftale, der er i strid
med et afslag eller forbud efter § 18 mod en særlig
økonomisk aftale, som er omfattet af lovforslagets
§§ 7 eller 11, hvis aftalen kan udgøre en trussel
mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Bestemmelsen indebærer endvidere, at
udenlandske investorer, jf. lovforslagets § 2, og disses
kontraktparter ikke vil kunne støtte ret på en aftale,
der er i strid med et påbud fra erhvervsministeren efter
lovforslagets § 19 om afvikling af en særlig
økonomisk aftale, eller et påbud fra Erhvervsstyrelsen
efter lovforslagets § 31, stk. 2, om afvikling af en
særlig økonomisk aftale, hvis vilkår for aftalen
ikke overholdes, hvis der i strid med loven ikke er ansøgt
om tilladelse til aftalen, eller hvis der ikke gives
lovkrævede oplysninger i forbindelse med kontrol med lovens
overholdelse.
Bestemmelsen viderefører princippet i
Danske Lov 5-1-2 om aftaler i strid med lov og ærbarhed, og
sikrer dermed, at en sådan aftale ikke skal anerkendes ved
domstolene.
Retsvirkningerne af en ugyldig aftale
følger af de almindelige regler om ugyldighedsvirkninger,
herunder om tilbageførelse af ydelser mellem parterne.
Til §
49
Det foreslås i § 49, stk. 1, at loven træder i
kraft den 1. juli 2021.
Det foreslås i stk.
2, at loven ikke finder anvendelse på udenlandske
direkte investeringer og særlige økonomiske aftaler,
der er gennemført inden den 1. september 2021.
Hvornår en udenlandsk direkte
investering eller særlig økonomisk aftale kan
betragtes som gennemført afhænger af investeringens og
aftalens karakter.
Hvis der er tale om erhvervelse af ejerandele
i en dansk virksomhed vil det som udgangspunkt være
anmeldelse og registrering af ejerforholdet i Erhvervsstyrelsens
selskabs- og ejerregistre, som vil være afgørende.
Hvis der er tale om en aftalebaseret kontrol eller indflydelse
på en dansk virksomhed vil det afgørende være
tidspunktet for indgåelse af den pågældende
aftale. Det samme gælder i forhold til særlige
økonomiske aftaler. Det vil således ikke være
tilstrækkeligt, at der har været forhandlet om en
aftale mellem parterne, eller der foreligger endelige udkast til en
aftale, aftalen skal være endeligt indgået.
Hvis en eksisterende udenlandsk investering
udgør en mindre ejerandel end 10 pct., men efter lovens
ikrafttræden forøges til over 10 pct., vil
investeringen i form af den forøgede andel blive omfattet af
§ 5, stk. 1, og derfor kræve tilladelse. Der vil dog
ikke kunne gribes ind over for den bestående investering
på mindre end 10 pct., ligesom der i øvrigt ikke kan
gribes ind over for investeringer og aftaler, der er
gennemført inden lovens ikrafttræden. Forøgelse
af en bestående investering på en ejerandel over 10
pct., der foretages efter lovens ikrafttræden, vil være
omfattet af § 5, stk. 4, og hvis der derfor sker en
forøgelse til en af de anførte
grænseværdier, skal der ansøges om tilladelse
hertil efter § 5, stk. 1.
Til §
50
Det foreslås i § 50, at loven ikke gælder for
Færøerne og Grønland.
Lovforslagets § 50 har til formål
at fastlægge lovens territoriale gyldighed. Det
foreslås, at loven ikke skal gælde for
Færøerne og Grønland. Regeringen er i dialog
med Færøerne og Grønland om udformning af en
lovgivningsmodel for Færøerne og Grønland med
respekt for kompetencefordelingen i rigsfællesskabet.