Fremsat den 10. oktober 2018 af beskæftigelsesministeren (Troels Lund Poulsen)
Forslag
til
Lov om ændring af lov om sygedagpenge og
lov om aktiv socialpolitik
(Arbejdsgivers ret til at blive gjort
bekendt med helbredsmæssige og lægelige oplysninger om
lønmodtageren i sager om sygedagpenge og
jobafklaringsforløb)
§ 1
I lov om sygedagpenge, jf.
lovbekendtgørelse nr. 809 af 20. juni 2018, som ændret
ved § 3 i lov nr. 701 af 8. juni 2018, foretages
følgende ændring:
1.
Efter § 68 indsættes:
Ȥ 68 a. En arbejdsgiver
har ikke ret til efter forvaltningslovens §§ 9, 19 og 24
at blive gjort bekendt med helbredsmæssige eller
lægelige oplysninger om lønmodtageren, der
indgår i en sag om refusion af sygedagpenge efter § 54 i
kommunen eller i Ankestyrelsen, selv om arbejdsgiveren er part i
sagen, jf. dog stk. 4.
Stk. 2. Ved
helbredsmæssige oplysninger efter stk. 1 forstås
personoplysninger, der vedrører en persons fysiske eller
mentale helbred, herunder levering af sundhedsydelser, og som giver
information om vedkommendes helbredstilstand.
Stk. 3. Ved
lægelige oplysninger efter stk. 1 forstås øvrige
oplysninger end helbredsmæssige, jf. stk. 2, der er udvekslet
mellem læge, psykolog eller andet sundhedspersonale og
lønmodtageren.
Stk. 4.
Arbejdsgiveren har dog ret til at blive gjort bekendt med
oplysninger efter stk. 1, hvis de pågældende
oplysninger er af væsentlig betydning for, at arbejdsgiveren
kan varetage sine økonomiske interesser i en sag om helt
eller delvist afslag på refusion af sygedagpenge efter §
54, medmindre afgørende hensyn til lønmodtagers
interesse i hemmeligholdelse efter forholdets særlige
karakter er påkrævet.«
§ 2
I lov om aktiv socialpolitik, jf.
lovbekendtgørelse nr. 269 af 21. marts 2017, som bl.a.
ændret ved § 4 i lov nr. 701 af 8. juni 2018, § 2 i
lov nr. 707 af 8. juni 2018 og senest ved § 1 i lov nr. 743 af
8. juni 2018, foretages følgende ændring:
1.
Efter § 69 u indsættes i kapitel 6
b:
Ȥ 69 v. En arbejdsgiver
har ikke ret til efter forvaltningslovens §§ 9, 19 og 24
at blive gjort bekendt med helbredsmæssige eller
lægelige oplysninger om lønmodtageren, der
indgår i en sag om refusion af ressourceforløbsydelse
under jobafklaringsforløb efter § 69 t i kommunen eller
i Ankestyrelsen, selv om arbejdsgiveren er part i sagen, jf. dog
stk. 4.
Stk. 2. Ved
helbredsmæssige oplysninger efter stk. 1 forstås
personoplysninger, der vedrører en persons fysiske eller
mentale helbred, herunder levering af sundhedsydelser, og som giver
information om vedkommendes helbredstilstand.
Stk. 3. Ved
lægelige oplysninger efter stk. 1 forstås øvrige
oplysninger end helbredsmæssige, jf. stk. 2, der er udvekslet
mellem læge, psykolog eller andet sundhedspersonale og
lønmodtageren.
Stk. 4.
Arbejdsgiveren har dog ret til at blive gjort bekendt med
oplysninger efter stk. 1, hvis de pågældende
oplysninger er af væsentlig betydning for, at arbejdsgiveren
kan varetage sine økonomiske interesser i en sag om helt
eller delvist afslag på refusion af
ressourceforløbsydelse under jobafklaringsforløb
efter § 69 t, medmindre afgørende hensyn til
lønmodtagers interesse i hemmeligholdelse efter forholdets
særlige karakter er påkrævet.«
§ 3
Stk. 1. Loven
træder i kraft den 1. januar 2019.
Stk. 2. Loven har
virkning for anmodninger om aktindsigt, som modtages i kommunerne
og Ankestyrelsen fra 1. januar 2019.
Bemærkninger til lovforslaget
Almindelige
bemærkninger | Indholdsfortegnelse | 1. | Indledning | 2. | Baggrund | 3. | Lovforslagets
indhold | 3.1. | Gældende ret om
sygedagpenge | 3.2. | Gældende ret om
jobafklaringsforløb | 3.3. | Gældende
forvaltningsret m.v. | 3.4. | Beskæftigelsesministeriets
overvejelser | 3.5. | Den foreslåede
ordning | 4. | Økonomiske
konsekvenser og implementeringskonsekvenser for det
offentlige | 5. | Økonomiske og
administrative konsekvenser for erhvervslivet m.v. | 6. | Administrative
konsekvenser for borgerne | 7. | Miljømæssige konsekvenser | 8. | Forholdet til
EU-retten | 8.1. | Forholdet til
databeskyttelsesforordningen | 9. | Hørte
myndigheder og organisationer m.v. | 10. | Sammenfattende
skema |
|
1. Indledning
Med nærværende lovforslag
foreslås arbejdsgiverens adgang til helbredsmæssige og
lægelige oplysninger om lønmodtagere i sager om
refusion af sygedagpenge eller ressourceforløbsydelse under
jobafklaringsforløb begrænset sådan, at
arbejdsgiveren alene skal have ret til at blive gjort bekendt med
sådanne oplysninger, hvis de er af væsentlig betydning
for, at arbejdsgiveren kan varetage sine økonomiske
interesser i en sag om helt eller delvist afslag på refusion,
medmindre afgørende hensyn til lønmodtagerens
interesse i hemmeligholdelse efter forholdets særlige
karakter er påkrævet.
Lovforslaget er derfor en fravigelse af
forvaltningslovens bestemmelser om en parts ret til at blive gjort
bekendt med sagens oplysninger i disse sager.
2. Baggrund
En arbejdsgiver, der udbetaler løn
under sygefravær fra arbejdet, er berettiget til at få
udbetalt de sygedagpenge (refusion), som lønmodtageren
ellers ville have ret til fra kommunen vedrørende samme
arbejdsforhold. Tilsvarende gælder, når en sygemeldt
lønmodtager overgår til ressourceforløbsydelse
under jobafklaringsforløb.
Ankestyrelsen traf i forbindelse med en
konkret sag om refusion af sygedagpenge i overensstemmelse med
forvaltningslovens regler den 13. november 2015 afgørelse
om, at en arbejdsgiver som part i refusionssagen har krav på
aktindsigt i de oplysninger, der indgår i refusionssagen.
Dette omfattede den langtidssygemeldte lønmodtagers
helbredsoplysninger, herunder oplysninger om lønmodtagerens
medicinering og mistrivsel på arbejdspladen.
Efterfølgende rettede
Lægeforeningen og Danske Patienter henvendelse til
justitsministeren, beskæftigelsesministeren og
sundhedsministeren vedrørende udlevering af
lønmodtageres helbredsoplysninger til arbejdsgivere. 3F
rettede også henvendelse til beskæftigelsesministeren
om problemstillingen.
Problemet er bl.a., at gældende
retstilstand, hvor arbejdsgiveren som udgangspunkt som part i en
refusionssag har ret til aktindsigt i alle oplysninger i
refusionssagen, herunder helbredsmæssige og lægelige
oplysninger, kan få konsekvenser i tillidsforholdet mellem
f.eks. en læge og lønmodtageren og derved for
behandlingen af lønmodtageren.
Den 24. januar 2017 traf Højesteret
afgørelse i en lignende konkret sag om refusion.
Højesteret fastslog, at arbejdsgiveren havde krav på
at blive partshørt, før kommunen traf
afgørelse, og at kommunen i den forbindelse havde pligt til
at give arbejdsgiveren indsigt i oplysninger om
lønmodtagerens psykiske helbredstilstand.
3. Lovforslagets
indhold
3.1. Gældende
ret om sygedagpenge
En arbejdsgiver, der udbetaler løn
under sygefravær fra arbejdet, er berettiget til at få
udbetalt de sygedagpenge, som lønmodtageren ellers ville
have ret til fra kommunen vedrørende samme arbejdsforhold,
dog højst med et beløb svarende til den udbetalte
løn for samme tidsrum. Dette fremgår af § 54,
stk. 1, i lov om sygedagpenge, jf. lovbekendtgørelse nr. 809
af 20. juni 2018, som ændret ved § 3 i lov nr. 701 af 8.
juni 2018.
Efter lov om sygedagpenge kan en
lønmodtagers sygedagpenge fra kommunen og dermed
arbejdsgivers adgang til refusion fortabes ved, at retten til
sygedagpenge bortfalder, eller ved at udbetalingen af sygedagpenge
ophører.
Bortfald af retten til sygedagpenge kan ske
ved, at lønmodtageren ikke er uarbejdsdygtig i forhold til
den bredere vurdering efter § 7, stk. 3, i lov om
sygedagpenge. Efter denne bestemmelse skal vurderingen efter 3
måneders sygefravær ikke alene ske i forhold til
lønmodtagerens konkrete arbejde, men også i forhold
til lønmodtagerens uddannelses- og
beskæftigelsesområde. Dette kan dog fraviges, hvis der
er særlige grunde, der taler for at anlægge vurderingen
på et tidligere eller senere tidspunkt i
sygefraværsperioden. Ved bedømmelsen heraf kan der
bl.a. lægges vægt på, om den sygemeldte fortsat
er ansat på den arbejdsplads, hvorfra sygemeldingen skete, og
om den pågældende kan forventes at kunne vende tilbage
til sit hidtidige arbejdsområde.
Bortfald af retten til sygedagpenge er desuden
reguleret i kapitel 7 i lov om sygedagpenge, og de årsager,
der kan begrunde bortfald af retten til sygedagpenge fra kommunen,
findes i lovens § 21, stk. 1, og § 22.
Efter § 21, stk. 1, nr. 1, bortfalder
retten til sygedagpenge, så længe den sygemeldte uden
rimelig grund undlader at medvirke ved kommunens opfølgning.
§ 21, stk. 1, nr. 2, henviser til den situation, hvor den
sygemeldte mod lægens opfordring afviser at lade sig
indlægge på sygehus eller at modtage
lægebehandling, jf. dog § 21 a, eller mod lægens
eller kommunens opfordring afviser at deltage i
hensigtsmæssig optræning for at genvinde arbejdsevnen.
Efter § 21, stk. 1, nr. 3, kan sygedagpengene bortfalde, hvis
den sygemeldte ved sin adfærd forhaler helbredelsen.
Efter § 21 a kan det i en
forsøgsperiode fra den 1. juli 2016 til og med den 30. juni
2019 som udgangspunkt ikke tillægges betydning for den
sygemeldtes ret til sygedagpenge, at den sygemeldte afviser at
modtage lægebehandling.
Efter § 22 bortfalder retten til
sygedagpenge endvidere, så længe den sygemeldte ikke
opfylder sin pligt til at anmelde eller dokumentere
fraværet.
Endelig angiver § 23 de årsager,
som kan begrunde, at arbejdsgiveren ikke skal betale sygedagpenge i
arbejdsgiverperioden, jf. § 6 i lov om sygedagpenge, herunder
at lønmodtageren har pådraget sig sygdommen ved
forsæt eller grov uagtsomhed. Arbejdsgiveren kan i den
forbindelse have en interesse i at vide, hvordan sygdommen er
opstået.
Efter § 24, stk. 1, ophører
udbetalingen af sygedagpenge som udgangspunkt efter udløbet
af en kalendermåned, når der er udbetalt sygedagpenge,
herunder nedsatte sygedagpenge eller løn under sygdom, i
mere end 22 uger i de 9 forudgående kalendermåneder.
Forinden skal kommunen have foretaget en revurdering af
sygedagpengemodtagerens situation.
Efter § 27, stk. 1, træffer
kommunen afgørelse om at forlænge sygedagpengeperioden
for personer, der er omfattet af revurderingstidspunktet i §
24, stk. 1, når 1) det på det foreliggende grundlag
anses for overvejende sandsynligt, at der kan
iværksættes en revalidering, herunder
virksomhedspraktik, der kan føre til, at den sygemeldte kan
vende tilbage til det ordinære arbejdsmarked, 2) det anses
for nødvendigt at gennemføre virksomhedspraktik eller
andre afklarende foranstaltninger med henblik på at
klarlægge den sygemeldtes arbejdsevne, således at
sygedagpengeperioden forlænges i op til 69 uger, 3) den
sygemeldte er under eller venter på lægebehandling og
den pågældende efter en lægelig vurdering
skønnes at ville kunne genoptage erhvervsmæssig
beskæftigelse inden for 134 uger regnet fra
revurderingstidspunktet, 4) kommunen har vurderet, at en sag skal
behandles i rehabiliteringsteamet, med henblik på at kommunen
hurtigst muligt kan træffe afgørelse om
ressourceforløb, fleksjob eller førtidspension, 5) en
læge vurderer, at den sygemeldte har en livstruende, alvorlig
sygdom, 6) der er rejst sag om ret til erstatning efter lov om
arbejdsskadesikring eller lov om sikring mod følger af
arbejdsskade eller 7) der er modtaget en ansøgning om
førtidspension efter § 17, stk. 2, 1. pkt., i lov om
social pension, eller når kommunen har vurderet, at det er
helt åbenbart, at en persons arbejdsevne ikke kan forbedres
og sagen derfor ikke skal forelægges rehabiliteringsteamet,
jf. § 18, stk. 2, 2. pkt., i lov om social pension.
Hvis den sygemeldte ved revurderingen ikke er
omfattet af en af forlængelsesreglerne i § 27, stk. 1,
eller hvis sygedagpengene til en sygemeldt, der har fået
forlænget sine sygedagpenge efter en eller flere af
bestemmelserne i § 27, stk. 1, ikke kan forlænges
yderligere, har pågældende ved fortsat
uarbejdsdygtighed på grund af sygdom ret til at få et
jobafklaringsforløb med ressourceforløbsydelse, jf.
kapitel 12 b i lov om en aktiv beskæftigelsesindsats, jf.
§ 24, stk. 2, og § 27, stk. 3.
3.2. Gældende
ret om jobafklaringsforløb
En arbejdsgiver, der udbetaler løn
under sygdom til en person, når personen påbegynder et
jobafklaringsforløb, får refusion for de timer, som
arbejdsgiveren udbetaler løn for. Arbejdsgiveren skal anmode
kommunen om refusion på den måde, som kommunen
fastsætter, jf. § 69 t, stk. 1, i lov om aktiv
socialpolitik, jf. lovbekendtgørelse nr. 269 af 21. marts
2017, som bl.a. ændret ved § 4 i lov nr. 701 af 8. juni
2018, § 2 i lov nr. 707 af 8. juni 2018 og senest ved § 1
i lov nr. 743 af 8. juni 2018.
En person, der er i jobafklaringsforløb
efter kapitel 12 b i lov om en aktiv beskæftigelsesindsats,
får ret til ressourceforløbsydelse efter lov om aktiv
socialpolitik uden hensyn til egen formue og en eventuel
ægtefælles indtægts- og formueforhold.
Ressourceforløbsydelsen under
jobafklaringsforløb udgør et månedligt
beløb på 14.993 kr. (2018) for personer, som har
forsørgelsespligt over for børn. For personer, der
ikke har forsørgelsespligt over for børn,
udgør ressourceforløbsydelsen 11.282 kr. (2018).
For personer under 25 år, der er
hjemmeboende og uden forsørgelsespligt over for børn,
udgør ressourceforløbsydelsen 3.509 kr. (2018). For
personer under 25 år, der er hjemmeboende og har dokumenteret
bidragspligt over for et barn, udgør
ressourceforløbsydelsen 3.509 kr. (2018) samt et
månedligt tillæg. Det månedlige tillæg
svarer til det fastsatte bidrag, dog højst normalbidraget.
Ressourceforløbsydelsen kan højst udgøre
14.993 kr. (2018).
En person, der modtager
ressourceforløbsydelse under jobafklaringsforløb,
skal stå til rådighed for de tilbud, som fremgår
af rehabiliteringsplanen og deltage i samtaler, som er et led i det
individuelle kontaktforløb.
De tilbud, som kan anvendes, fremgår af
kapitel 12 b i lov om en aktiv beskæftigelsesindsats.
Borgeren skal også vende gradvist tilbage til sit job, i det
omfang personen kan dette, hvis personen er i et
ansættelsesforhold.
Det er kommunen, der vurderer, om personen
fortsat opfylder betingelserne for at modtage
ressourceforløbsydelsen, hvis personen f.eks. afslår
et arbejde, som personen er henvist til, udebliver fra en
jobsamtale, udebliver fra en individuel samtale i kommunen eller
undlader at give meddelelse til kommunen eller arbejdsgiveren om
sygdom m.v.
Kommunen skal på tilsvarende måde
som efter § 21, stk. 5, i lov om sygedagpenge, informere en
arbejdsgiver, som modtager refusion efter § 69 t i lov om
aktiv socialpolitik, når kommunen tager skridt til at
reducere eller standse udbetalingen af
ressourceforløbsydelsen. Information til arbejdsgiveren skal
f.eks. gives, når kommunen partshører en person, som
uden rimelig grund afslår arbejde, afviser eller udebliver
fra tilbud eller ikke møder til samtale m.v.
En person, der modtager
ressourceforløbsydelse under et jobafklaringsforløb,
vil blive pålagt en sanktion, jf. § 69 m i lov om aktiv
socialpolitik, hvis personen uden rimelig grund afviser eller
udebliver fra tilbud, som fremgår af
rehabiliteringsplanen.
Uden rimelig grund skal forstås i
overensstemmelse med lovens § 13, stk. 7 og 8, i lov om aktiv
socialpolitik.
Der foretages fradrag i ydelsen for den eller
de dage, hvor personen helt eller delvist er udeblevet uden rimelig
grund, eller frem til personen påbegynder tilbuddet efter
afvisning.
Kommunen foretager fradrag i
ressourceforløbsydelsen til personer i
jobafklaringsforløb, hvis personen uden rimelig grund
udebliver fra en individuel opfølgningssamtale som led i
jobafklaringsforløbet, jf. § 16, stk. 8, i lov om en
aktiv beskæftigelsesindsats, eller en
rådighedsvurdering i kommunen, jf. § 69 k, stk. 2, i lov
om aktiv socialpolitik. Dette følger af § 69 n i lov om
aktiv socialpolitik.
Det medfører, at kommunen foretager
fradrag i ressourceforløbsydelsen for de dage, der
går, fra personen skulle være mødt til samtalen
eller rådighedsvurderingen, og indtil kontakten til
jobcenteret er genoprettet.
Personer, der modtager
ressourceforløbsydelse under jobafklaringsforløb, og
som uden rimelig grund f.eks. afviser tilbud om arbejde eller
undlader at give besked om sygdom, får
ressourceforløbsydelsen nedsat med en punktsanktion (fast
beløb), jf. § 69 o i lov om aktiv socialpolitik.
Ressourceforløbsydelsen nedsættes
med 1.735 kr. (2018-niveau). For personer under 25 år, som
bor hos en eller begge forældre, nedsættes ydelsen dog
kun med 269 kr. (2018-niveau).
Efter § 69 p i lov om aktiv socialpolitik
kan kommunen træffe afgørelse om, at
ressourceforløbsydelsen til en person i
jobafklaringsforløb ophører, hvis personen uden
rimelig grund gentagne gange afviser eller udebliver fra tilbud
eller på anden vis ikke medvirker i
jobafklaringsforløbet.
Som led i bekæmpelsen af misbrug af
sociale ydelser m.v. er der i §§ 42 og 43 i lov om aktiv
socialpolitik en pligt for kommunerne til at sanktionere modtagere
af kontanthjælp m.v. i de tilfælde, hvor
ydelsesmodtageren mod bedre vidende har tilsidesat sin pligt til at
oplyse om arbejde eller uberettiget har modtaget hjælp under
ophold i udlandet. Disse regler finder, jf. § 69 q i lov om
aktiv socialpolitik, tilsvarende anvendelse for personer, der
modtager ressourceforløbsydelse under et
jobafklaringsforløb.
En arbejdsgiver, der udbetaler løn
under sygdom til en person, når personen påbegynder et
jobafklaringsforløb, får refusion for de timer, som
arbejdsgiveren udbetaler løn for. Arbejdsgiveren skal anmode
kommunen om refusion på den måde, som kommunen
fastsætter, jf. § 69 t, stk. 1, i lov om aktiv
socialpolitik.
Arbejdsgiveren får efter § 69 t,
stk. 2, refusion med et beløb pr. time, der beregnes ud fra
den ressourceforløbsydelsessats, den sygemeldte ville have
haft ret til, hvis den sygemeldte ikke havde haft indtægter,
der medfører fradrag i ressourceforløbsydelsen efter
§ 69 j lov om aktiv socialpolitik.
Det beløb, arbejdsgiveren kan få
i refusion pr. time, afhænger af, hvor meget den sygemeldte
kan få i ressourceforløbsydelse efter lovens § 69
j uden eventuelt fradrag i ressourceforløbsydelsen efter
lovens § 69, stk. 5-10. Det er således uden betydning
for størrelsen af arbejdsgiverens refusion, at den
sygemeldte har indtægter, der medfører fradrag i
ressourceforløbsydelsen.
Hvis ressourceforløbsydelsen
nedsættes eller bortfalder som følge af en sanktion,
jf. §§ 69 m-69 q i lov om aktiv socialpolitik, beregnes
størrelsen af arbejdsgiverens refusion på baggrund af
størrelsen af ressourceforløbsydelsen efter fradrag
af sanktionen.
Refusionen til arbejdsgiveren kan ikke
overstige det beløb, arbejdsgiveren udbetaler i løn,
og der kan aldrig udbetales refusion for mere end 37 timer pr. uge,
uanset om den sygemeldte har arbejdet mere end 37 timer om
ugen.
Beskæftigelsesministeren har på
baggrund af bemyndigelsen i § 69 u i lov om aktiv
socialpolitik fastsat nærmere regler i bekendtgørelse
nr. 1552 af 23. december 2014 om arbejdsgiverens refusion.
En arbejdsgiver, der udbetaler løn til
en sygemeldt ansat, der overgår fra sygedagpenge til et
jobafklaringsforløb efter kapitel 12 b i lov om en aktiv
beskæftigelsesindsats, er berettiget til at modtage refusion
fra det tidspunkt, hvor den sygemeldte påbegynder
jobafklaringsforløbet, jf. § 69 t i lov om aktiv
socialpolitik.
Hvis en arbejdsgiver udbetaler løn til
en sygemeldt ansat, der på første fraværsdag
ville have haft ret til sygedagpenge fra kommunen, men som er
omfattet af tidsbegrænsningen i lov om sygedagpenge, og hvor
den sygemeldte er påbegyndt et jobafklaringsforløb, er
arbejdsgiver berettiget til at modtage refusion fra det tidspunkt,
hvor den sygemeldte påbegynder jobafklaringsforløbet,
jf. § 69 t i lov om aktiv socialpolitik.
Arbejdsgiveren skal anmode
lønmodtagerens opholdskommune om udbetaling af refusionen.
Der kan alene ydes refusion for et tidsrum, der ligger indtil 3
måneder forud for anmodningen om refusion.
Kommunen kan dog udbetale refusion, når
overskridelsen af fristen skyldes forkert vejledning fra offentlige
myndigheder eller andre, der må antages at have særligt
kendskab til forholdene, eller når særlige
omstændigheder i øvrigt taler derfor.
Dispensationsreglerne følger de gældende
dispensationsbestemmelser for arbejdsgivere i lov om
sygedagpenge.
En arbejdsgiver har pligt til at oplyse
kommunen om forhold, der har betydning for beregning af refusionen,
herunder oplysninger om løn, delvist genoptagelse af
arbejdet m.v.
Kommunen kan træffe afgørelse om,
at refusionen ikke skal udbetales eller tilbagebetales, hvis
1) arbejdsgiveren
har afgivet urigtig erklæring om forhold, der har betydning
for at opnå ret til refusionen eller for at bevare retten
hertil, eller
2) arbejdsgiveren
forsætligt har fortiet forhold, der har samme betydning som
nævnt under nr. 1.
3.3. Gældende
forvaltningsret m.v.
Det fremgår ikke af lov om sygedagpenge,
at arbejdsgiver er part i en sag om refusion af sygedagpenge. I FOB
1993.241 har Folketingets Ombudsmand imidlertid udtalt, at to
arbejdsgivere, der udbetalte løn under sygdom, "utvivlsomt
måtte anses for part i sagen". At arbejdsgiveren har
partsstatus i refusionssagen er desuden lagt til grund i flere af
Ankestyrelsens principafgørelser, herunder
principafgørelse D-15-94 og senest i principafgørelse
39-16. Tilsvarende fremgår det ikke af lov om aktiv
socialpolitik, at arbejdsgivere er part i en sag om refusion af
ressourceforløbsydelse under jobafklaringsforløb.
Samme praksis må dog forudsættes også at finde
anvendelse for arbejdsgivere, som modtager refusion for løn
udbetalt under et jobafklaringsforløb.
Efter § 1, stk. 1, i lov nr. 286 af 24.
april 1996 om brug af helbredsoplysninger m.v. på
arbejdsmarkedet, har loven til formål at sikre, at
helbredsoplysninger ikke uberettiget anvendes til at begrænse
lønmodtageres muligheder for at opnå eller bevare
ansættelse. Dette gælder, uanset om oplysningerne
hidrører fra genetiske undersøgelser, almindelige
undersøgelser eller andre kilder. Efter stk. 2 gælder
loven for brug af helbredsoplysninger på arbejdsmarkedet.
Loven finder dog ikke anvendelse, i det omfang der i anden
særlig lovgivning eller bestemmelser fastsat med hjemmel heri
er fastsat regler om brug af helbredsoplysninger.
Efter § 36, stk. 1, i lov om sygedagpenge
kan arbejdsgiveren forlange, at lønmodtageren inden for en
rimelig frist ved en skriftlig sygemelding eller på anden
måde dokumenterer, at fraværet skyldes sygdom. Efter
§ 36 a i loven kan en arbejdsgiver forlange en
lægeerklæring, en såkaldt
mulighedserklæring, af en lønmodtager ved kortvarigt,
ved gentaget og ved langvarigt sygefravær.
Mulighedserklæringen har til formål at bidrage til, at
lønmodtageren fastholdes i arbejde. Erklæringen
består af to dele. Arbejdsgiveren og lønmodtageren
udfylder i fællesskab første del af erklæringen
på baggrund af en samtale. I erklæringen beskrives
medarbejderens funktionsnedsættelser, påvirkede
jobfunktioner og eventuelle skåneinitiativer aftalt mellem
arbejdsgiver og lønmodtager. Lægen udfylder anden del
af erklæringen på baggrund af en samtale med
lønmodtageren og oplysningerne i den første del af
erklæringen. Denne del indeholder lægens vurdering af
arbejdsgiverens og lønmodtagerens beskrivelse af
funktionsnedsættelse og arbejdsmuligheder, lægens
forslag til skåneinitiativer og forventet varighed af den
periode, hvor arbejdet skal tilpasses, eller helt eller delvist
fravær fra arbejdet anses for påkrævet.
Arbejdsgiveren kan forlange lægeerklæringen udarbejdet
på et hvilket som helst tidspunkt i lønmodtagerens
sygeforløb eller i tilknytning til et forløb med
gentagne sygemeldinger. Erklæringen skal afgives på en
blanket godkendt af Styrelsen for Arbejdsmarked og Rekruttering.
Erklæringen betales af arbejdsgiveren.
Efter § 10 i lov om retssikkerhed og
administration på det sociale område, jf.
lovbekendtgørelse nr. 1064 af 21. august 2018, er kommunen
ansvarlig for, at sager på beskæftigelsesområdet
er tilstrækkeligt oplyst, inden der træffes
afgørelse i sagerne - herunder at der er den
tilstrækkelige helbredsmæssige dokumentation i
sagen.
Lov om sygedagpenge og lov om aktiv
socialpolitik indeholder ikke regler, om arbejdsgiverens ret til at
blive gjort bekendt med helbredmæssige og lægelige
oplysninger om lønmodtageren i kommunen eller Ankestyrelsen.
Det er derfor forvaltningslovens almindelige regler, der finder
anvendelse.
Efter forvaltningslovens § 9, stk. 1, jf.
lovbekendtgørelse nr. 433 af 22. april 2014, som
ændret ved § 2 i lov nr. 503 af 23. maj 2018, kan den,
der er part i en sag, hvori der er eller vil blive truffet
afgørelse af en forvaltningsmyndighed, forlange at blive
gjort bekendt med sagens dokumenter. Det er udgangspunktet, at
parten har ret til alle dokumenter, der vedrører sagen, og
parten skal ikke give en nærmere begrundelse for anmodningen
om aktindsigt. Der gælder dog et krav om, at parten skal
angive den sag, hvis dokumenter pågældende
ønsker at blive gjort bekendt med, jf. lovens § 9
a.
Forvaltningsloven indeholder en række
undtagelser fra det nævnte udgangspunkt. Retten til
aktindsigt efter forvaltningsloven kan således efter reglerne
i lovens §§ 11-18 begrænses for visse sagstyper,
visse dokumenttyper og visse oplysningstyper.
Spørgsmålet om, hvorvidt
lønmodtagerens helbredsmæssige eller lægelige
oplysninger kan undtages fra arbejdsgiverens partsaktindsigt med
henvisning til, at der er tale om oplysninger om private forhold,
skal bedømmes efter forvaltningslovens § 15 b, nr. 5,
hvorefter retten til aktindsigt kan begrænses," i det omfang
partens interesse i at kunne benytte kendskab til sagens dokumenter
til varetagelse af sit tarv findes at burde vige for
afgørende hensyn til […] 5) private og offentlige
interesser, hvor hemmeligholdelse efter forholdets særlige
karakter er påkrævet. "
Det følger af formuleringen i
forvaltningslovens § 15 b, nr. 5, at hensynet til offentlige
eller private interesser for at kunne begrunde indskrænkning
i partens adgang til aktindsigt skal være af en sådan
styrke, at de i det konkrete tilfælde bedømmes som
afgørende. At de modstående hensyn skal være
afgørende indebærer, at der skal foreligge meget
tungtvejende grunde for, at parten kan nægtes
partsaktindsigt.
Undtagelse af oplysninger efter
forvaltningslovens § 15 b, nr. 5, skal endvidere bero på
en konkret afvejning, hvor hensynet til partens interesse i at
kunne få adgang til sagens dokumenter for at kunne varetage
sine interesser skal inddrages og afvejes over for de
modstående hensyn til private eller offentlige interesser,
der taler imod at oplysningerne udleveres.
Selv om en oplysning i den sag, som en
anmodning om partsaktindsigt vedrører, må
skønnes uden betydning for partens muligheder for at
varetage sine interesser under sagen, er det en betingelse for at
kunne undtage oplysningen, at der foreligger en nærmere
konkretiseret risiko for, at private interesser vil lide skade af
væsentlig betydning, hvis oplysningerne udleveres.
Det forhold, at undtagelse af oplysninger
efter forvaltningslovens § 15 b, nr. 5, skal bero på en
interesseafvejning, indebærer således ikke, at de
strenge krav til risikoen for skadevirkninger ved udlevering af
oplysningerne slækkes, i det omfang den
aktindsigtssøgende parts interesse i oplysninger må
antages at være mindre.
Det vil ofte være nødvendigt, at
myndigheden indhenter en udtalelse om skadevirkningerne fra den
person, hvis helbredsoplysninger, der anmodes om aktindsigt i,
før der kan tages stilling til, om oplysningerne kan
udleveres som led i partsaktindsigt. Det kan være et
nødvendigt led i sagsoplysningen i aktindsigtssagen, at den
person, som oplysningerne vedrører, i forbindelse med, at
myndigheden anmoder om en udtalelse, bliver vejledt om, at
konsekvensen af ikke at svare eller at undlade at komme med en
nærmere beskrivelse af de eventuelle skadesvirkninger vil
være, at oplysningerne udleveres.
Ankestyrelsen har i en afgørelse af 13.
november 2015 stadfæstet kommunens afgørelse,
hvorefter en arbejdsgiver havde ret til aktindsigt i
lønmodtagerens helbredsoplysninger. Af Ankestyrelsens
afgørelse fremgår det, at den sygemeldte blev
orienteret om arbejdsgiverens anmodning om aktindsigt, og ikke
ønskede, at arbejdsgiveren fik adgang til hendes
helbredsmæssige oplysninger.
Kommunen havde forud for afgørelsen om
at give arbejdsgiveren aktindsigt foretaget en konkret, individuel
væsentlighedsvurdering af, om der var grundlag for at undtage
oplysninger om lønmodtagerens rent helbredsmæssige og
sociale forhold. Ankestyrelsen var enig med kommunen i, at der ikke
i det konkrete tilfælde var nærliggende fare for, at
private interesser ville lide skade af væsentlig betydning og
henviste i den forbindelse til, at det følger af ordlyden i
bestemmelsen i forvaltningsloven og forarbejderne hertil, at
undtagelsen skal anvendes med tilbageholdenhed. Det betyder, at
oplysningerne kun kan nægtes i tilfælde, hvor der er
nærliggende fare for, at privates eller offentliges
interesser vil lide skade af væsentlig betydning, hvis
begæringen om aktindsigt imødekommes.
Ankestyrelsen lagde i den forbindelse
vægt på, at både statusattest fra egen læge
og beskrivelse af aktuel situation fra psykolog omhandlede
oplysninger om lønmodtagerens skånehensyn, og hvordan
delvist genoptagelse af arbejdet havde været af betydning for
lønmodtagerens helbredssituation, hvilket var vigtigt for
arbejdsgiveren at vide. Ankestyrelsen lagde endvidere vægt
på, at lønmodtageren ikke havde oplyst eller
konkretiseret, hvilke skadevirkninger, der ville være
forbundet med aktindsigten, udover den generelle betragtning om, at
arbejdsgiveren ikke har adgang til oplysninger om diagnoser og
helbredsmæssige oplysninger.
Højesteret traf den 24. januar 2017
afgørelse i en sag om, hvorvidt det havde været
berettiget, at en kommune havde givet en arbejdsgiver visse
helbredsoplysninger om en lønmodtager i forbindelse med
partshøring af arbejdsgiveren over en foreløbig
afgørelse om at stoppe dagpengerefusionen.
Sagen vedrørte et
spørgsmål om, hvorvidt oplysningerne med rette var
videregivet som led i partshøring, eller om de burde
være undtaget herfra efter forvaltningslovens § 19, stk.
2, nr. 4, jf. lovens § 15 b, nr. 5. Det er den samme
vurdering, der skal foretages efter § 15 b, nr. 5, af, om en
oplysning har en sådan karakter, at den ikke skal udleveres,
uanset om udleveringen i givet fald skal ske efter reglerne i
forvaltningsloven om aktindsigt eller om partshøring.
Lønmodtageren, der var ansat i en
fleksjobstilling i en vuggestue, blev i januar 2009 opsagt til
fratræden den 31. juli 2009 og meldte sig syg kort efter at
have modtaget opsigelsen. Det fremgår af lægens
statusattest i sagen, at afskedigelsen havde medført en
depressiv tilstand, som bevirkede, at lønmodtageren
dårligt kunne forlade hjemmet. I et notat, udarbejdet af
kommunen, fremgår, at lønmodtageren ikke ønsker
at modtage behandling med antidepressiv medicin, og at kommunen
vurderer, at retten til sygedagpenge bortfalder, da
lønmodtageren ikke ønsker at modtage den af
lægen ordinerede behandling.
Disse oplysninger tilgik arbejdsgiveren i
forbindelse med partshøringen, hvilket lønmodtageren
klagede over.
Beskæftigelsesankenævnet
behandlede klagen og gav lønmodtageren medhold. Nævnet
udtalte blandt andet, at "oplysningerne i statusattesten om
behandlingen af din sygdom er af personlig karakter og efter
konkret vurdering kan undtages efter forvaltningslovens § 15,
stk. 1". Lønmodtageren krævede på den baggrund
en godtgørelse fra kommunen, hvilket blev afvist, og derfor
blev der rejst sag ved Østre Landsret.
Højesteret stadfæstede
landsrettens dom og kommunen blev frifundet. Som begrundelse
anfører Højesteret:
"Sagen angår, om Vallensbæk
Kommunes partshøring af Vuggestuen Ærtebjerg, da
kommunen påtænkte at standse refusion af sygedagpenge
for A, indebar en overtrædelse af forvaltningsloven og
persondataloven, og i givet fald om A har krav på
tortgodtgørelse, jf. erstatningsansvarslovens § 26.
Kommunen påtænkte på
grundlag af oplysningerne i statusattesten af 1. maj 2009 fra As
læge at standse udbetaling af dagpenge i medfør af den
dagældende sygedagpengelovs § 21, stk. 1, nr. 1,
hvorefter retten til sygedagpenge bl.a. bortfaldt, så
længe den sygemeldte mod lægens opfordring afviste at
modtage nødvendig lægebehandling. Kommunen
partshørte derfor A over oplysningerne i statusattesten, og
kommunens sagsbehandler havde den 7. maj 2009 en samtale med A
herom.
Højesteret finder ikke grundlag for at
tilsidesætte kommunens vurdering, hvorefter der efter
oplysningerne i statusattesten og i sagsbehandlerens samtale med A
den 7. maj 2009 var grundlag for at undersøge, om der var
anledning til at træffe afgørelse om bortfald af
hendes dagpenge, og at kommunen derfor fortsatte behandlingen af en
sag herom.
Oplysningerne i statusattesten og
telefonsamtalen om, at A ikke ønskede at modtage
antidepressiv behandling, var til ugunst for vuggestuen, der som
arbejdsgiver modtog dagpengerefusion under hendes sygdom, jf.
sygedagpengelovens § 54. Oplysningerne må endvidere
anses for at være af væsentlig betydning for kommunens
påtænkte afgørelse. Kommunen havde derfor efter
forvaltningslovens § 19, stk. 1, om partshøring som
udgangspunkt pligt til at gøre vuggestuen bekendt med
oplysningerne og give vuggestuen lejlighed til at komme med en
udtalelse.
Efter forvaltningslovens § 19, stk. 2,
nr. 4, gælder pligten til partshøring ikke, hvis
parten efter reglerne i lovens kapitel 4 ikke har ret til
aktindsigt med hensyn til de pågældende oplysninger.
Efter den dagældende bestemmelse i forvaltningslovens §
15 kunne en parts ret til aktindsigt begrænses, hvis partens
interesse i at kunne benytte kendskab til sagens dokumenter til
varetagelse af sit tarv fandtes at burde vige for afgørende
hensyn til bl.a. andre private interesser.
Spørgsmålet er, om kommunen i
medfør af denne bestemmelse helt eller delvist burde have
undladt at gøre vuggestuen bekendt med de oplysninger om As
helbredsforhold, der fremgik af statusattesten.
Ved bedømmelsen heraf må den
pågældende myndighed foretage en konkret afvejning af
de modstående hensyn. Det fremgår af bestemmelsens
forarbejder (Folketingstidende 1985/86, tillæg A, spalte
140-142), at de hensyn, der ligger bag en parts ret til aktindsigt,
er af en så betydelig vægt, at denne ret kun bør
vige, hvis der er "nærliggende fare for, at private eller
offentlige interesser vil lide skade af væsentlig betydning",
hvis der gives aktindsigt.
I denne sag finder Højesteret, at der
ved vurderingen af, om kommunen helt eller delvist havde pligt til
at videregive As helbredsoplysninger må lægges
vægt på, at der var tale om personfølsomme
oplysninger om hendes psykiske helbredstilstand. Som anført
af landsretten må beskrivelsen af hendes helbredstilstand dog
antages at svare til, hvad der er forholdsvis almindeligt for en
person, der er sygemeldt som følge af en krisetilstand efter
en uansøgt afskedigelse. Der må endvidere lægges
vægt på, at den
påtænkte afgørelse om bortfald af
dagpengerefusion var bebyrdende for vuggestuen, at vuggestuens ledelse, der modtog
oplysningerne, havde tavshedspligt, og at oplysningerne i statusattesten havde
væsentlig betydning for vuggestuens mulighed for at vurdere
og - eventuelt efter drøftelse med A - kommentere, om
kommunen havde tilstrækkeligt grundlag for at træffe
afgørelse om bortfald af hendes sygedagpenge.
Højesteret finder på den
anførte baggrund, at kommunen havde pligt til at
partshøre vuggestuen over oplysningerne om As
helbredsforhold, og at kommunen ikke ved at videregive
statusattesten i sin helhed har tilsidesat sin tavshedspligt.
Højesteret finder derfor, at
videregivelse af oplysninger om As helbredsforhold har været
nødvendig for at fastslå, om vuggestuen havde krav
på dagpengerefusion under As fortsatte sygdom, og
videregivelse har derfor også været berettiget efter
persondatalovens § 7, stk. 2, nr. 4.
Højesteret bemærker, at det
forhold, at kommunen ikke påklagede
Beskæftigelsesankenævnets afgørelse af 4.
november 2009, ikke afskærer kommunen fra under denne sag at
gøre gældende, at forvaltningsloven og persondataloven
ikke er overtrådt.
Højesteret stadfæster herefter
landsrettens dom. "
Det skal bemærkes, at
Højesteretsdommen vedrører retstilstanden tilbage i
2009, og at man ikke efter de gældende regler (sygedagpengelovens
§ 21 a) kan standse udbetalingen af sygedagpenge i den
situation, hvor en sygedagpengemodtager afviser at modtage
lægebehandling, herunder behandling med lægeordineret
medicin.
Denne ændring blev indført i
sygedagpengeloven som et led i sygedagpengereformen i 2014 som et
to-årigt forsøg, der på baggrund af en
evaluering og efter aftale med forligspartierne blev
forlænget i yderligere 2 år frem til 30. juni 2019.
Forvaltningslovens § 15 b, nr. 5, er ikke
alene relevant for spørgsmålet om en parts ret til
aktindsigt i en sag. Bestemmelsen er tillige afgørende for
hvilke oplysninger, der kan undtages fra partshøring efter
forvaltningslovens § 19 og for indholdet af den begrundelse,
som en afgørelse skal indeholde.
Det følger således af
forvaltningslovens § 19, stk. 2, nr. 4, at kravet i
bestemmelsens stk. 1 om, at en part skal høres over faktiske
oplysninger og eksterne faglige vurderinger af væsentlig
betydning for sagen, som er til ugunst for den
pågældende part, ikke gælder, hvis parten ikke
har ret til aktindsigt efter forvaltningslovens kapitel 4 med
hensyn til de pågældende oplysninger.
Hvis oplysninger om eksempelvis
helbredsforhold er undtaget fra aktindsigt efter forvaltningslovens
§ 15 b, nr. 5, vil der således heller ikke skulle ske
partshøring over disse oplysninger.
Ligeledes følger det af
forvaltningslovens § 24, stk. 3, at begrundelsen for en
afgørelse kan begrænses i det omfang, hvori
oplysninger kan undtages fra aktindsigt efter lovens §§
15-15 b.
Spørgsmålet om, hvorvidt en
oplysning om eksempelvis helbredsforhold kan og skal udleveres
efter reglerne om partshøring og begrundelse i
forvaltningsloven, vil således skulle afgøres efter
bestemmelsen i forvaltningslovens § 15 b, nr. 5, som er
nærmere beskrevet ovenfor.
3.4. Beskæftigelsesministeriets
overvejelser
Helbredsmæssige oplysninger og
oplysninger, der i øvrigt udveksles i det fortrolige rum
mellem en læge eller andre sundhedspersoner og patient,
betragtes i almindelighed som private og personlige. Der
gælder regler om tavshedspligt for læger og andet
sundhedspersonale med hensyn til sådanne oplysninger. I
relation til arbejdsgiveres muligheder for at anmode om og indhente
helbredsoplysninger fremgår det af lov nr. 286 af 24. april
1996 om brug af helbredsoplysninger m.v. på arbejdsmarkedet,
at det alene er muligt at anmode om helbredsoplysninger om
lønmodtagere, hvis bestemte og ganske restriktive
betingelser er opfyldt. Helbredsoplysningslovens udgangspunkt er
således, at arbejdsgivere ikke uden videre kan få
oplysning om lønmodtageres sygdom eller symptomer på
sygdom, herunder f.eks. en diagnose.
Efter forvaltningslovens regler om aktindsigt
er udgangspunktet, at en arbejdsgiver som part i en refusionssag
skal have adgang til alle sagens oplysninger, herunder
lægelige og helbredsmæssige oplysninger om
lønmodtager. Arbejdsgiver kan således via en anmodning
om aktindsigt i refusionssagen få indsigt i
lægejournaler m.v. og dermed helbredsmæssige og
lægelige oplysninger, uanset om arbejdsgiveren får
refusion i samme omfang som hidtil. Efter de gældende regler
er der således risiko for, at arbejdsgiveren unødigt
får oplysninger af meget privat karakter om
lønmodtageren, som arbejdsgiveren ikke har brug for til at
varetage sine økonomiske interesser i refusionssagen.
Det er Beskæftigelsesministeriets
opfattelse, at arbejdsgivers adgang til helbredsmæssige og
lægelige oplysninger om lønmodtagere kan
begrænses uden risiko for, at arbejdsgiveren mister
muligheden for at kunne varetage sine økonomiske interesser
i en refusionssag. Det er således intentionen med forslaget
om særskilt at regulere arbejdsgivers ret til at blive gjort
bekendt med helbredsmæssige og lægelige oplysninger om
lønmodtageren i refusionssager, at arbejdsgiver fortsat skal
kunne få de lægelige og helbredsmæssige
oplysninger, som arbejdsgiver har brug for til varetagelse af sine
økonomiske interesser i en sag om helt eller delvist afslag
på refusion, medmindre afgørende hensyn til
lønmodtagers interesse i hemmeligholdelse efter forholdets
særlige karakter er påkrævet. Derimod skal
helbredsmæssige og lægelige oplysninger, der konkret
ikke har betydning for arbejdsgiverens ret til refusion, ikke
længere tilgå arbejdsgiver.
Det er alene relevante oplysninger i sagen og
ikke de lægelige dokumenter, hvoraf oplysningerne
fremgår, som arbejdsgiveren efter forslaget vil kunne blive
gjort bekendt med, f.eks. i et høringsbrev, inden kommunen
træffer afgørelse eller som en del af begrundelsen for
afgørelsen. Tilsvarende gælder, hvis arbejdsgiveren
anmoder om aktindsigt i helbredsmæssige og lægelige
oplysninger.
3.5. Den
foreslåede ordning
Det foreslås, at der indsættes en
bestemmelse i lov om sygedagpenge om, at en arbejdsgiver ikke skal
have ret til efter forvaltningslovens §§ 9, 19 og 24 at
blive gjort bekendt med helbredsmæssige eller lægelige
oplysninger om lønmodtageren, der indgår i en sag om
refusion af sygedagpenge efter § 54 i kommunen eller i
Ankestyrelsen, selv om arbejdsgiveren er part i sagen. Tilsvarende
bestemmelse indsættes i lov om aktiv social politik for
så vidt angår sager om refusion af
ressourceforløbsydelse under jobafklaringsforløb.
Da arbejdsgiveren har en økonomisk
interesse i form af ret til refusion, når arbejdsgiveren
udbetaler løn under lønmodtagerens sygdom,
foreslås det, at arbejdsgiveren dog skal have ret til at
blive gjort bekendt med disse oplysninger, hvis de
pågældende oplysninger er af væsentlig betydning
for, at arbejdsgiveren kan varetage sine økonomiske
interesser i en sag om helt eller delvist afslag på refusion
af sygedagpenge efter § 54 i lov om sygedagpenge eller
ressourceforløbsydelse under jobafklaringsforløb
efter § 69 t i lov om aktiv socialpolitik, medmindre
afgørende hensyn til lønmodtagers interesse i
hemmeligholdelse efter forholdets særlige karakter er
påkrævet.
At oplysningen skal være af
væsentlig betydning for, at arbejdsgiveren kan varetage sine
økonomiske interesser i en sag om helt eller delvist afslag
på refusion betyder, at såfremt pågældende
oplysning har betydning for afgørelsen, vil oplysningen
være af væsentlig betydning og derfor kunne tilgå
arbejdsgiveren.
Hvis en afgørelse er et resultat af
kommunens eller Ankestyrelsens skønsudøvelse, vil
relevante oplysninger, som er indgået i
skønsudøvelsen, også skulle kunne tilgå
arbejdsgiveren. I modsat fald vil arbejdsgiveren ikke have mulighed
for at kunne varetage sine økonomiske interesser i
refusionssagen.
Helbredsmæssige og lægelige
oplysninger, som er af væsentlig betydning for, at
arbejdsgiveren kan varetage sine økonomiske interesser i en
sag om helt eller delvist afslag på refusion, vil dog ikke
skulle tilgå arbejdsgiveren, hvis afgørende hensyn til
lønmodtagers interesse i hemmeligholdelse efter forholdets
særlige karakter er påkrævet.
Afgørende hensyn til
lønmodtagerens interesse vil være de samme hensyn, som
gælder efter forvaltningslovens § 15 b, nr. 5. Efter
denne bestemmelse kan retten til aktindsigt begrænses, i det
omfang partens interesse i at kunne benytte kendskab til sagens
dokumenter til varetagelse af sit tarv findes at burde vige for
afgørende hensyn til private og offentlige interesser, hvor
hemmeligholdelse efter forholdets særlige karakter er
påkrævet. Det foreslås derfor, at der fortsat
skal foretages en afvejning af på den ene side
lønmodtagerens interesse i hemmeligholdelse og på den
anden side arbejdsgiverens interesse i at få indsigt i
helbredsmæssige og lægelige oplysninger om
lønmodtageren med henblik på at kunne varetage sine
økonomiske interesser i en sag om helt eller delvist afslag
på refusion.
Det vil ofte være nødvendigt, at
kommunen eller Ankestyrelsen som led i sagsoplysningen indhenter en
udtalelse fra lønmodtageren om skadevirkningerne, inden
arbejdsgiveren bliver gjort bekendt med helbredsmæssige eller
lægelige oplysninger om lønmodtageren. Afvejningen kan
således medføre, at hensynet til arbejdsgiver vejer
tungest, og at arbejdsgiver dermed får ret til at blive gjort
bekendt med oplysningerne.
Partshøring af lønmodtageren er
dog f.eks. ikke nødvendig, hvis der er tale om oplysninger,
som arbejdsgiveren allerede har.
Arbejdsgiveren vil som følge af
forslaget typisk kunne blive gjort bekendt med
helbredsmæssige og lægelige oplysninger i forbindelse
med en partshøring, forinden kommunen træffer
afgørelse om helt eller delvist afslag på refusion til
arbejdsgiveren og som en del af begrundelsen for afgørelsen,
medmindre afgørende hensyn til lønmodtagers interesse
i hemmeligholdelse efter forholdets særlige karakter er
påkrævet.
I det omfang kommunen efter forvaltningslovens
§ 19 har pligt til at høre arbejdsgiveren, før
kommunen træffer afgørelse, vil helbredsmæssige
og lægelige oplysninger efter forslaget alene skulle
tilgå arbejdsgiver, hvis oplysningerne vurderes at have
væsentlig betydning for, at arbejdsgiveren kan varetage sine
økonomiske interesser i en sag om helt eller delvist afslag
på refusion, medmindre afgørende hensyn til
lønmodtagers interesse i hemmeligholdelse efter forholdets
særlige karakter er påkrævet.
Forslaget er også i en anden henseende
en undtagelse til forvaltningslovens regler om partshøring,
idet partshøringen efter forslaget alene omfatter
oplysningerne og ikke de underliggende erklæringer og
journaler, hvoraf de helbredsmæssige og lægelige
oplysninger fremgår f.eks. i et høringsbrev, forinden
kommunen træffer afgørelse. Forslaget begrænser
derimod ikke arbejdsgiverens ret til partshøring i andre
oplysninger og dokumenter.
Ligeledes medfører forslaget, at
helbredsmæssige og lægelige oplysninger kun
tilgås arbejdsgiveren som en del af begrundelsen efter
forvaltningslovens § 24, hvis oplysningerne er af
væsentlig betydning for, at arbejdsgiveren kan varetage sine
økonomiske interesser i en sag om helt eller delvist afslag
på refusion, medmindre afgørende hensyn til
lønmodtagers interesse i hemmeligholdelse efter forholdets
særlige karakter er påkrævet.
Forslaget begrænser desuden
arbejdsgiverens ret til aktindsigt i forhold til forvaltningslovens
§ 9, idet det foreslås, at arbejdsgiver alene vil kunne
blive gjort bekendt med helbredsmæssige og lægelige
oplysninger, der er af væsentlig betydning for, at
arbejdsgiveren kan varetage sine økonomiske interesser i en
sag om helt eller delvist afslag på refusion, medmindre
afgørende hensyn til lønmodtagers interesse i
hemmeligholdelse efter forholdets særlige karakter er
påkrævet. En anmodning om aktindsigt i
helbredsmæssige eller lægelige oplysninger på et
tidspunkt, hvor arbejdsgivers adgang til refusion ikke
anfægtes, vil således ikke kunne imødekommes.
Herved vil arbejdsgiverens ret til partsaktindsigt efter
forvaltningslovens § 9 også være begrænset.
En arbejdsgiver kan derfor ikke alene med henvisning til at
være part i refusionssagen blive gjort bekendt med
helbredsmæssige og lægelige oplysninger om
lønmodtageren.
Med forslaget begrænses arbejdsgiverens
ret til aktindsigt alene i relation til helbredsmæssige og
lægelige oplysninger og ikke i forhold til andre oplysninger
eller dokumenter.
Forslaget sikrer herved, at arbejdsgiveren
ikke bliver gjort bekendt med helbredsmæssige og
lægelige oplysninger om lønmodtageren, medmindre
arbejdsgiveren konkret har behov for oplysningerne for at kunne
varetage sine økonomiske interesser i en sag om helt eller
delvist afslag på refusion og kun, hvis afgørende
hensyn til lønmodtagerens interesse i hemmeligholdelse efter
forholdets særlige karakter ikke er påkrævet.
Er arbejdsgiveren ikke længere part i
sagen på tidspunktet for kommunens afgørelse, vil
arbejdsgiveren som efter gældende regler ikke have ret til at
blive gjort bekendt med helbredsmæssige og lægelige
oplysninger om lønmodtageren fra kommunen eller
Ankestyrelsen. Er arbejdsgiveren fortsat part i sagen på
tidspunktet for kommunens afgørelse, vil arbejdsgiveren
alene kunne blive gjort bekendt med helbredsmæssige og
lægelige oplysninger om lønmodtageren, hvis de
pågældende oplysninger er af væsentlig betydning
for, at arbejdsgiveren kan varetage sine økonomiske
interesser i en sag om helt eller delvist afslag på refusion
af sygedagpenge, og kun hvis afgørende hensyn til
lønmodtagerens interesse i hemmeligholdelse efter forholdets
særlige karakter ikke er påkrævet.
Forslaget sikrer, at § 10 i lov om
retssikkerhed og administration på det sociale område,
jf. lovbekendtgørelse nr. 1064 af 21. august 2018, hvorefter
kommunen er ansvarlig for, at sager på
beskæftigelsesområdet er tilstrækkeligt oplyst,
inden der træffes afgørelse i sagen - herunder at der
er den tilstrækkelige helbredsmæssige dokumentation i
sagen - er opfyldt i forhold til, hvad arbejdsgiver evt. kan
bidrage med af oplysninger til sagen. Kommunen vil skulle tage
stilling til arbejdsgiverens eventuelle indsigelser før
sagens afgørelse, eventuelt efter partshøring af
lønmodtageren efter forvaltningslovens § 19.
Det er adgangen til to former for oplysninger,
som foreslås begrænset. Det er dels oplysninger, der
kan betegnes som helbredsmæssige, hvorved forstås
personoplysninger, der vedrører en persons fysiske eller
mentale helbred, herunder levering af sundhedsydelser, og som giver
information om vedkommendes helbredstilstand. Dette er f.eks.
oplysninger om en sygdom, et handicap, en sygdomsrisiko, en
sygehistorie, en sundhedsfaglig behandling, herunder oplysninger om
medicinmisbrug og misbrug af narkotika, alkohol og lignende
nydelsesmidler. Helbredsoplysninger skal i det hele taget
forstås i overensstemmelse med databeskyttelsesforordningens
definition heraf.
Herudover foreslås adgangen til
lægelige oplysninger begrænset. Ved lægelige
oplysninger forstås andre oplysninger end
helbredsmæssige, der udveksles i det fortrolige rum mellem
læge, psykolog eller andet sundhedspersonale og
lønmodtageren. Det kan eksempelvis være private
oplysninger om sociale, religiøse eller arbejdsmæssige
forhold, som gives til en sundhedsperson inden for rammerne af det
tillidsforhold, der nødvendigvis må være i
relationen mellem læge og patient. Sådanne oplysninger
vil ofte være nødvendige som led i sundhedspersonens
mulighed for at få et billede af den sygemeldte
lønmodtagers livssituation og iværksættelse af
den rette behandling. Hvis lønmodtageren er bange for, at
disse oplysninger unødigt tilgår arbejdsgiveren, vil
lønmodtageren kunne være tilbageholdende med at betro
sig til lægen, hvilket kan være til skade for
behandlingsmulighederne og forhale en helbredelse.
Det er alene oplysninger, der udveksles med
lægen, psykologen eller andet sundhedspersonale, som anses
som lægelige. Det indebærer, at f.eks. en oplysning om,
at lønmodtager ikke trives på arbejde, ikke skal
tilgå arbejdsgiver i en refusionssag, hvis oplysningen er
udvekslet i det fortrolige rum mellem f.eks. en læge og
lønmodtageren, mens en sådan oplysning kan tilgå
arbejdsgiver, hvis den f.eks. er givet til en kommunal medarbejder
i forbindelse med kommunens opfølgningsindsats. Der er ikke
tale om et fortroligt forhold af samme karakter i forbindelse med
kommunens opfølgning, som der er i relationen mellem en
sundhedsperson og patient.
Det bemærkes, at forslaget ikke
indskrænker arbejdsgiverens mulighed for at forlange en
friattest eller mulighedserklæring efter §§ 36 og
36 a i lov om sygedagpenge eller anden lovgivning om indhentelse af
helbredsmæssige og lægelige oplysninger om
lønmodtageren.
4. Økonomiske konsekvenser og
implementeringskonsekvenser for det offentlige
Lovforslaget har ikke økonomiske
konsekvenser eller implementeringskonsekvenser for hverken stat,
kommuner og regioner.
5. Økonomiske og administrative konsekvenser for
erhvervslivet m.v.
Forslaget har ikke økonomiske og
administrative konsekvenser for erhvervslivet m.v.
6. Administrative
konsekvenser for borgerne
Forslaget har ikke administrative konsekvenser
for borgerne.
7. Miljømæssige konsekvenser
Forslaget har ingen miljømæssige
konsekvenser.
8. Forholdet til
EU-retten
Forslaget indeholder ikke EU-retlige
aspekter.
8.1. Forholdet til
databeskyttelsesforordningen
Efter artikel 86 i Europa-Parlamentets og
Rådets forordning (EU) 2016/679 af 27. april 2016 om
beskyttelse af fysiske personer i forbindelse med behandling af
personoplysninger og om fri udveksling af sådanne oplysninger
og om ophævelse af direktiv 95/46/EF, må
personoplysninger i officielle dokumenter, som en offentlig
myndighed eller et offentligt eller privat organ er i besiddelse af
med henblik på udførelse af en opgave i samfundets
interesse, videregives af myndigheden eller organet i
overensstemmelse med EU-retten eller medlemsstaternes nationale
ret, som den offentlige myndighed eller organet er underlagt, for
at forene aktindsigt i officielle dokumenter med retten til
beskyttelse af personoplysninger i henhold til denne
forordning.
De relevante nationale bestemmelser, som
regulerer en arbejdsgivers ret til indsigt i refusionssager, er
forvaltningslovens regler om partsaktindsigt, herunder regler om
hvilke oplysninger der skal undtages i forbindelse med en
partshøring og hvilke oplysninger der skal undtages som en
del af begrundelsen for afgørelsen. Efter lovforslaget
fastsættes specifikke og mere restriktive regler om
arbejdsgiverens ret til at blive gjort bekendt med
helbredsmæssige og lægelige oplysninger om
lønmodtageren, som finder anvendelse i stedet for
forvaltningsloven.
I de foreslåede bestemmelser i § 68
a i lov om sygedagpenge og § 69 v i lov om aktiv socialpolitik
har en arbejdsgiver alene ret til at blive gjort bekendt med
helbredsmæssige og lægelige oplysninger, hvis de er af
væsentlig betydning for, at arbejdsgiveren kan varetage sine
økonomiske interesser i en sag om helt eller delvis afslag
på refusion af sygedagpenge. Arbejdsgiveren kan dog ikke
få ret til indsigt, hvis afgørende hensyn til
lønmodtagers interesse i hemmeligholdelse efter forholdets
særlige karakter er påkrævet. Hensynet til
lønmodtagerens interesser svarer til de hensyn der
gælder efter § 15 b, nr. 5, i forvaltningsloven,
hvorefter oplysninger kan undtages fra partsaktindsigt,
partshøring samt undtages som en del af begrundelsen for
afgørelsen.
På baggrund af ovenstående
vurderes det, at reglerne er inden for området af
databeskyttelsesforordningens art. 86, idet de foreslåede
regler forener aktindsigt i officielle dokumenter med retten til
beskyttelse af personoplysninger i henhold til denne forordning.
Det vil derfor være reglerne i lov om sygedagpenge og i lov
om aktiv socialpolitik om arbejdsgivers ret til at blive gjort
bekendt med helbredsmæssige og lægelige oplysninger,
der finder anvendelse og ikke forordningens.
9. Hørte
myndigheder og organisationer m.v.
Et udkast til lovforslag har i perioden fra
den 3. juli 2018 til den 20. august 2018 været sendt i
høring hos følgende myndigheder og organisationer
m.v.:
Advokatrådet, Ankestyrelsen,
Arbejdsløshedskassen for selvstændige (ASE),
Arbejdsmarkedets tillægspension (ATP), BDO Kommunernes
Revision, Beskæftigelsesrådet (hvor følgende er
medlem: Dansk Arbejdsgiverforening (DA), Akademikernes
Centralorganisation (CA), Funktionærernes og
Tjenestemændenes Fællesråd (FTF), Kommunernes
Landsforening (KL), Lederne, Landsorganisationen i Danmark (LO),
Danske Regioner og Danske Handicaporganisationer), Business
Danmark, Centralorganisationernes Fællesudvalg, Dansk
Socialrådgiverforening, Danske A-kasser, Danske Advokater,
Danske Patienter, Danske Seniorer, Datatilsynet, Den Danske
Dommerforening, Det Centrale Handicapråd, Det Faglige Hus,
Finanssektorens Arbejdsgiverforening, Foreningen af kommunale
social-, sundheds- og arbejdsmarkedschefer i Danmark, Foreningen af
Statsautoriserede Revisorer, Forhandlingsfællesskabet,
Forsikring & Pension, Frie Funktionærer, Gartneri-, Land-
og skovbrugets Arbejdsgivere, Ingeniørforeningen (IDA),
Institut for Menneskerettigheder, Kommunale Tjenestemænd og
Overenskomstansatte (KTO), Kristelig Arbejdsgiverforening,
Kristelig Fagbevægelse, Landsforeningen af fleks- og
skånejobbere, Landsforeningen for førtidspensionister,
Lægeforeningen, Pension Danmark, Producentforeningen,
Rigsrevisionen, SMVDanmark (tidligere
Håndværksrådet) og Ældresagen.
10. Sammenfattende skema | | Positive konsekvenser / mindreudgifter (hvis ja, angiv
omfang) | Negative konsekvenser / merudgifter (hvis ja, angiv omfang) | Økonomiske konsekvenser for stat,
kommuner og regioner | Ingen | Ingen | Implementeringskonsekvenser for stat,
kommuner og regioner | Ingen | Ingen | Økonomiske konsekvenser for
erhvervslivet | Ingen | Ingen | Administrative konsekvenser for
erhvervslivet | Ingen | Ingen | Administrative konsekvenser for
borgerne | Ingen | Ingen | Miljømæssige
konsekvenser | Ingen | Ingen | Forholdet til EU-retten | Lovforslaget indeholder ikke EU-retlige
aspekter. | Er i strid med de fem principper for
implementering af erhvervsrettet EU-regulering /Går videre
end minimumskrav i EU-regulering | JA | NEJ | | X |
|
Bemærkninger til lovforslagets
enkelte bestemmelser
Til §
1
Til nr. 1
Det fremgår af § 54, stk. 1, i lov
om sygedagpenge, at en arbejdsgiver, der udbetaler løn under
sygefravær fra arbejdet, er berettiget til at få
udbetalt de sygedagpenge, som lønmodtageren ellers ville
have ret til fra kommunen vedrørende samme arbejdsforhold,
dog højst med et beløb svarende til den udbetalte
løn for samme tidsrum.
I henhold til lov om sygedagpenge kan en
lønmodtagers sygedagpenge fra kommunen og dermed
arbejdsgivers adgang til refusion fortabes ved, at retten til
sygedagpenge bortfalder, eller ved at udbetalingen af sygedagpenge
ophører.
Efter § 7, stk. 1, i lov om sygedagpenge,
er retten til sygedagpenge grundlæggende betinget af, at en
person er uarbejdsdygtig på grund af egen sygdom.
Afgørelsen af, om en person anses for uarbejdsdygtig, sker
på grundlag af en samlet vurdering af sygdommen og dens
indvirkning på den sygemeldtes arbejdsevne. Opfylder
lønmodtageren i øvrigt ikke betingelserne i § 7,
bortfalder retten til sygedagpenge.
Bortfald af retten til sygedagpenge er desuden
reguleret i kapitel 7 i lov om sygedagpenge, og de årsager,
der kan begrunde bortfald af retten til sygedagpenge fra kommunen,
findes i lovens §§ 21 og 22 om sygemeldtes medvirken samt
krav om dokumentation. Endelig angiver § 23 de årsager,
som kan begrunde, at arbejdsgiveren ikke skal betale sygedagpenge i
arbejdsgiverperioden, jf. lovens § 6, herunder at
lønmodtageren har pådraget sig sygdommen ved
forsæt eller grov uagtsomhed.
Efter § 24 i lov om sygedagpenge
ophører udbetalingen af sygedagpenge som udgangspunkt efter
udløbet af en kalendermåned, når der er udbetalt
sygedagpenge, herunder nedsatte sygedagpenge eller løn under
sygdom, i mere end 22 uger i de 9 forudgående
kalendermåneder. Forinden skal kommunen have foretaget en
revurdering af sygedagpengemodtagerens situation. Efter § 27,
stk. 1, kan kommunen træffe afgørelse om at
forlænge sygedagpengeperioden, herunder hvis det på det
foreliggende grundlag anses for overvejende sandsynligt, at der kan
iværksættes en revalidering, herunder
virksomhedspraktik, der kan føre til, at den sygemeldte kan
vende tilbage til det ordinære arbejdsmarked.
Forvaltningsloven gælder for
behandlingen af sager, hvori der er eller vil blive truffet
afgørelse af en forvaltningsmyndighed, jf. lovens § 2,
stk. 1. Forvaltningslovens kapitel 4 (§§ 9-18) indeholder
regler om adgang til aktindsigt.
Retten til at få aktindsigt efter
forvaltningslovens bestemmelser tilkommer den, der er part i en
sag, hvori der er eller vil blive truffet afgørelse af en
forvaltningsmyndighed.
Efter hovedreglen i forvaltningslovens §
9, stk. 1, kan den, der er part, forlange at blive gjort bekendt
med samtlige af afgørelsessagens dokumenter. Det er
udgangspunktet, at parten har ret til alle dokumenter, der
vedrører sagen, og parten skal ikke give en nærmere
begrundelse for anmodningen om aktindsigt, men der gælder dog
et krav om, at parten skal angive den sag, hvis dokumenter
pågældende ønsker at blive gjort bekendt med,
jf. lovens § 9 a.
En arbejdsgiver, der udbetaler løn
under lønmodtagerens sygdomsperioder, og som ansøger
om at få udbetalt sygedagpengerefusion fra kommunen, er part
i kommunens refusionssag. Dette er fastslået i retspraksis og
ombudsmandspraksis (U 2000.1649 Ø og FOB 1993.241).
Arbejdsgiveren har således som udgangspunkt krav på
partsaktindsigt i samtlige dokumenter og oplysninger i
refusionssagen, herunder også i lønmodtagerens
helbredsoplysninger og andre lægelige oplysninger udvekslet
mellem en læge, psykolog eller andet sundhedspersonale og den
sygemeldte lønmodtager.
Endvidere fastslår forvaltningslovens
§ 19, at en part har ret til at blive gjort bekendt med
oplysninger eller vurderinger, der er til ugunst for den
pågældende, og som er af væsentlig betydning for
sagens afgørelse. Parten skal gives lejlighed til at
fremkomme med en udtalelse, forud for at der træffes
afgørelse.
Som følge af arbejdsgivers partsstatus
skal kommunen derfor foretage partshøring i overensstemmelse
med forvaltningslovens regler. Der må ikke træffes
afgørelse, før parten har haft en rimelig frist til
at sætte sig ind i oplysningerne og fremkomme med eventuelle
bemærkninger hertil.
De gældende regler i forvaltningsloven
kan betyde, at arbejdsgiveren som part i refusionssagen får
indsigt i helbredsmæssige og øvrige lægelige
oplysninger om lønmodtageren, som lønmodtageren ikke
ønsker, at arbejdsgiveren får kendskab til.
Disse oplysninger kan være af meget
forskellig karakter. Dels kan der være tale om
helbredsoplysninger som en diagnose, dels kan der være tale
om oplysninger, der vedrører lønmodtagerens
tilværelse i bredere forstand. Det kan være oplysninger
om sociale og familiemæssige forhold og lignende, eller
oplysninger vedrørende lønmodtagerens
arbejdsmæssige situation, herunder oplysninger om mobning,
dårligt arbejdsmiljø, samarbejdsproblemer, og
udtalelser fra lønmodtageren om, at vedkommende ikke har
tænkt sig at vende tilbage til sin arbejdsplads på
grund af disse problemer. For lønmodtageren er det ofte ikke
hensigtsmæssigt eller ønskeligt, at arbejdsgiveren har
ret til indsigt i sådanne oplysninger, da det ikke fremmer
det fremtidige arbejde, og da oplysningerne desuden kan være
af så privat karakter, at de ikke bør kunne
tilgå andre.
Der henvises i øvrigt til pkt. 3.1 og
3.3 i lovforslagets almindelige bemærkninger.
Det foreslås som nyt § 68 a, stk. 1, i lov om sygedagpenge,
at en arbejdsgiver ikke skal have ret til efter forvaltningslovens
§§ 9, 19 og 24 at blive gjort bekendt med
helbredsmæssige eller lægelige oplysninger om
lønmodtageren, der indgår i en sag om refusion af
sygedagpenge efter § 54 i kommunen eller i Ankestyrelsen, selv
om arbejdsgiveren er part i sagen, jf. dog forslagets stk. 4.
Forslaget har betydning for, hvilke
oplysninger arbejdsgiveren som udgangspunkt ikke skal have ret til
at blive gjort bekendt med i refusionssagen. Bestemmelsen får
dermed betydning både for kommunen, som i første
instans behandler og træffer afgørelse om refusion til
en arbejdsgiver, og for Ankestyrelsen, når denne behandler en
klage over en afgørelse om refusion fra kommunen.
Forslaget er en fravigelse fra
forvaltningslovens §§ 9, 19 og 24.
Det er således en fravigelse af
forvaltningslovens § 9, hvorefter den, der er part i en sag,
bl.a. kan forlange at blive gjort bekendt med samtlige af
afgørelsessagens dokumenter.
Det er desuden en fravigelse af
forvaltningslovens § 19, hvorefter en part bl.a. har ret til
at blive gjort bekendt med oplysninger eller vurderinger, der er
til ugunst for den pågældende, og som er af
væsentlig betydning for sagens afgørelse. Parten skal
gives lejlighed til at fremkomme med en udtalelse, forud for at der
træffes afgørelse.
Endelig er det en undtagelse til
forvaltningslovens § 24, hvorefter en begrundelse bl.a. om
fornødent skal indeholde en kort redegørelse for de
oplysninger vedrørende sagens faktiske omstændigheder,
som er tillagt væsentlig betydning for afgørelsen.
Baggrunden for fravigelsen af
forvaltningslovens bestemmelser er at sikre, at arbejdsgiveren
alene i kraft af sin partsstatus som udgangspunkt ikke skal have
ret til at blive gjort bekendt med helbredsmæssige og andre
lægelige oplysninger i refusionssagen - hvor oplysningerne i
anden sammenhæng kun ville kunne udleveres til arbejdsgiveren
efter de mere snævre rammer i helbredsoplysningsloven.
Forslaget omfatter alle helbredsmæssige
oplysninger samt øvrige lægelige oplysninger, som
defineret i forslagets stk. 2 og 3, der er udvekslet mellem
lønmodtageren og en læge, psykolog eller andet
sundhedspersonale, f.eks. oplysninger, der er givet som et led i en
lægelig konsultation eller behandling hos en psykolog.
Det foreslås i stk.
2, at der ved helbredsmæssige oplysninger efter stk. 1
forstås personoplysninger, der vedrører en persons
fysiske eller mentale helbred, herunder levering af
sundhedsydelser, og som giver information om vedkommendes
helbredstilstand.
Helbredsoplysninger efter denne bestemmelse
skal forstås i overensstemmelse med
databeskyttelsesforordningens artikel 4 og omfatter både
tidligere, nuværende og fremtidige fysiske og mentale
helbredstilstand.
Enhver oplysning om f.eks. en sygdom, et
handicap, en sygdomsrisiko, en sygehistorie, en sundhedsfaglig
behandling eller den registreredes fysiologiske eller biomedicinske
tilstand uafhængigt af kilden hertil, f.eks. fra en
læge eller anden sundhedsperson, et hospital, medicinsk
udstyr eller in vitrodiagnostik er omfattet. Omfattet af begrebet
er endvidere oplysninger om medicinmisbrug og misbrug af narkotika,
alkohol og lignende nydelsesmidler.
Det er et krav, at oplysningen i et vist
omfang er konkretiseret. En oplysning om, at en person er syg, uden
angivelse af, hvori sygdommen består, kan eksempelvis ikke
anses for at udgøre en helbredsoplysning.
Helbredsoplysninger er helt generelt undtaget,
uanset hvor de optræder. En helbredsoplysning i en
samtalerapport eller et mødereferat har arbejdsgiveren
derfor ikke ret til at blive gjort bekendt med.
Det foreslås i stk.
3, at der ved lægelige oplysninger efter stk. 1
forstås de øvrige oplysninger, der ikke er
helbredsmæssige, jf. stk. 2, der er udvekslet mellem
læge, psykolog eller andet sundhedspersonale og
lønmodtageren. Der kan således være tale om alle
mulige former for oplysninger, herunder oplysninger om sociale
forhold og oplysninger om lønmodtagerens forhold til
arbejdsgiveren. Det afgørende er, at oplysningerne er
afgivet i den særlige fortrolige relation mellem læge,
psykolog eller andet sundhedspersonale og lønmodtageren.
Andet sundhedspersonale er i denne
sammenhæng for det første enhver, der er autoriseret i
henhold til særlig lovgivning til at varetage sundhedsfaglige
opgaver, og personer, der handler på disses ansvar. Denne
autorisation gives typisk igennem reglerne i autorisationsloven og
omfatter læger, tandlæger, kiropraktorer,
sygeplejersker, jordemødre, ergoterapeuter, fysioterapeuter,
bioanalytikere, kliniske diætister, radiografer, bandagister,
kliniske tandteknikere, tandplejere, optikere, optometrister,
fodterapeuter, social - og sundhedsassistenter og kosmetiske
behandlinger.
Andet sundhedspersonale er imidlertid
også personer, som udfører opgaver, der ikke hviler
på en autorisation, men som har samme formål som de
allerede nævnte. Dette gælder f.eks.
psykoterapeuter.
Baggrunden for forslaget er hensynet til den
fortrolige samtale mellem læge, psykolog og andet
sundhedspersonale og lønmodtageren vedrørende
lønmodtagerens sociale, religiøse, politiske,
familiemæssige og arbejdsmæssige forhold m.v., som kan
have betydning for selve behandlingen, men som er arbejdsgiveren
uvedkommende.
Oplysninger afgivet af lønmodtageren
til andre, herunder kommunen, er ikke omfattet, medmindre der er
tale om helbredsmæssige oplysninger omfattet af forslagets
stk. 2. Oplysninger afgivet til kommunen om sygemeldtes private
forhold har arbejdsgiveren derfor ret til at blive gjort bekendt
med som part i refusionssagen, hvorimod arbejdsgiveren ikke har ret
til at blive gjort bekendt med helbredsmæssige oplysninger om
diagnose, symptomer og medicinering m.v.
Andre oplysninger end oplysninger omfattet af
forslagets stk. 2 og 3 vil med forslaget fortsat kunne videregives
til arbejdsgiveren i samme omfang som efter gældende regler.
Dette kan f.eks. være oplysninger om kommunens
opfølgning, herunder oplysninger om den sygemeldtes
deltagelse i forløb, som har til formål at få
den sygemeldte hurtigt tilbage på arbejdsmarkedet, i det
omfang oplysningerne indgår i refusionssagen.
En arbejdsgiver, der udbetaler løn
under sygefravær fra arbejdet, er efter gældende regler
i lov om sygedagpenge berettiget til refusion af de sygedagpenge,
som lønmodtageren ellers ville have haft ret til fra
kommunen, jf. § 54 i lov om sygedagpenge. Arbejdsgiveren er
derfor som udgangspunkt part i refusionssagen, jf. ovenfor.
Derfor foreslås det i stk. 4, at arbejdsgiveren dog har ret til at
blive gjort bekendt med oplysninger efter stk. 1, hvis de
pågældende oplysninger er af væsentlig betydning
for, at arbejdsgiveren kan varetage sine økonomiske
interesser i en sag om helt eller delvist afslag på refusion
af sygedagpenge efter § 54, medmindre afgørende hensyn
til lønmodtagers interesse i hemmeligholdelse efter
forholdets særlige karakter er påkrævet.
At oplysningen skal være af
væsentlig betydning for, at arbejdsgiveren kan varetage sine
økonomiske interesser i en sag om helt eller delvist afslag
på refusion betyder, at såfremt pågældende
oplysning har betydning for en sådan afgørelse, vil
oplysningen være af væsentlig betydning og derfor kunne
tilgå arbejdsgiveren. Hvis en afgørelse er et resultat
af kommunens eller Ankestyrelsens skønsudøvelse, vil
relevante oplysninger, som er indgået i
skønsudøvelsen, også skulle kunne tilgå
arbejdsgiveren. I modsat fald vil arbejdsgiveren ikke have mulighed
for at kunne varetage sine økonomiske interesser i
refusionssagen.
Helbredsmæssige og lægelige
oplysninger, som er af væsentlig betydning for, at
arbejdsgiveren kan varetage sine økonomiske interesser i en
sag om helt eller delvist afslag på refusion, vil dog ikke
skulle tilgå arbejdsgiveren, hvis afgørende hensyn til
lønmodtagers interesse i hemmeligholdelse efter forholdets
særlige karakter er påkrævet.
Afgørende hensyn til
lønmodtagers interesse er de samme hensyn, som gælder
efter forvaltningslovens § 15 b, nr. 5. Efter denne
bestemmelse kan retten til aktindsigt begrænses, i det omfang
partens interesse i at kunne benytte kendskab til sagens dokumenter
til varetagelse af sit tarv findes at burde vige for
afgørende hensyn til private og offentlige interesser, hvor
hemmeligholdelse efter forholdets særlige karakter er
påkrævet. Det foreslås derfor, at der fortsat
skal foretages en afvejning af på den ene side
lønmodtagerens interesse i hemmeligholdelse og på den
anden side arbejdsgiverens interesse i at få indsigt i
helbredsmæssige og lægelige oplysninger om
lønmodtageren med henblik på at kunne varetage sine
økonomiske interesser i en sag om helt eller delvist afslag
på refusion. Det betyder, at oplysningerne kun kan undtages,
hvis der er nærliggende fare for, at privates eller det
offentliges interesser vil lide skade af væsentlig betydning,
hvis anmodning om aktindsigt imødekommes. Der skal foreligge
en nærmere konkretiseret risiko for, at lønmodtagerens
interesser vil lide skade af væsentlig betydning.
Det vil ofte være nødvendigt, at
kommunen eller Ankestyrelsen som led i sagsoplysningen indhenter en
udtalelse fra lønmodtageren om skadevirkningerne, inden
arbejdsgiveren bliver gjort bekendt med helbredsmæssige eller
lægelige oplysninger om lønmodtageren. Afvejningen kan
således medføre, at hensynet til arbejdsgiver vejer
tungest, og at arbejdsgiver dermed får ret til at blive gjort
bekendt med oplysningerne. Partshøring af
lønmodtageren er dog f.eks. ikke nødvendig, hvis der
er tale om oplysninger, som arbejdsgiveren allerede har.
Bestemmelsen er især relevant i
forbindelse med partshøring efter forvaltningslovens §
19, hvorefter en part har ret til at blive gjort bekendt med
oplysninger eller vurderinger, der er til ugunst for den
pågældende, og som er af væsentlig betydning for
sagens afgørelse. Parten skal gives lejlighed til at
fremkomme med en udtalelse, forud for at der træffes
afgørelse.
I det omfang kommunen skal partshøre
arbejdsgiveren, før den træffer afgørelse,
følger det af forslaget til stk. 4, at arbejdsgiveren kun
har ret til at blive gjort bekendt med helbredsmæssige og
lægelige oplysninger, hvis de pågældende
oplysninger har væsentlig betydning for, at arbejdsgiveren
kan varetage sine økonomiske interesser i en sag om helt
eller delvist afslag på refusion af sygedagpenge, medmindre
afgørende hensyn til lønmodtagers interesse i
hemmeligholdelse efter forholdets særlige karakter er
påkrævet.
Konkret vil dette kunne ske ved, at kommunen
sender et høringsbrev til arbejdsgiveren, hvor de relevante
helbredsmæssige og lægelige oplysninger fremgår.
Kommunen vil i den forbindelse skulle give arbejdsgiver en frist
til at komme med bemærkninger, før der træffes
afgørelse.
Forslaget er også i anden
sammenhæng en undtagelse til forvaltningslovens regler om
partshøring, idet høringen alene omfatter relevante
oplysninger og ikke de underliggende attester, erklæringer og
journaler, hvoraf de helbredsmæssige og lægelige
oplysninger fremgår. Samtidig skal oplysningen være af
væsentlig betydning for, at arbejdsgiveren kan varetage sine
økonomiske interesser i en sag om helt eller delvist afslag
på refusion af sygedagpenge.
Ligeledes medfører forslaget, at
helbredsmæssige og lægelige oplysninger kun
tilgås arbejdsgiveren som en del af begrundelsen efter
forvaltningslovens § 24, hvis oplysningerne er af
væsentlig betydning for, at arbejdsgiveren kan varetage sine
økonomiske interesser i en sag om helt eller delvist afslag
på refusion, medmindre afgørende hensyn til
lønmodtagers interesse i hemmeligholdelse efter forholdets
særlige karakter er påkrævet.
Det er kun nødvendige
helbredsmæssige eller lægelige oplysninger, som har
betydning for arbejdsgiverens ret til refusion, som arbejdsgiveren
har ret til at blive gjort bekendt med. Heri ligger bl.a., at hvis
en afgørelse kan begrundes og samtidig leve op til
forvaltningslovens krav til en begrundelse alene ud fra oplysninger
om funktionsnedsættelser uden brug af diagnoser, skal
kommunen ikke oplyse om diagnosen.
Såfremt en afgørelse er et
resultat af kommunens eller Ankestyrelsens
skønsudøvelse, vil relevante oplysninger, som er
indgået i denne, også skulle kunne tilgå
arbejdsgiveren som en del af begrundelsen, medmindre
afgørende hensyn til lønmodtagers interesse i
hemmeligholdelse efter forholdets særlige karakter er
påkrævet.
Det sikres dermed, at kommunens og
Ankestyrelsens afgørelse alene indeholder nødvendige
helbredsmæssige og lægelige oplysninger som en del af
begrundelsen.
For så vidt angår ophør af
sygedagpenge, jf. § 24, stk. 1, i lov om sygedagpenge, vil en
afgørelse ofte handle om, hvorvidt de i lovens § 27,
stk. 1, anførte forlængelsesregler finder anvendelse.
Visse af disse regler, f.eks. § 27 stk. 1, nr. 6 og 7, om
henholdsvis rejsning af en arbejdsskadesag og indgivelse af
ansøgning om førtidspension, er af rent objektiv
konstaterende karakter, hvor helbredsmæssige og
lægelige oplysninger ikke umiddelbart er en del af
begrundelsen for afgørelsen. Andre af reglerne, f.eks.
§ 27, stk. 1, nr. 4 og 5, om henholdsvis behandling i
rehabiliteringsteam og livstruende, alvorlig sygdom
forudsætter en kommunal eller lægelig vurdering, hvor
der som udgangspunkt er lagt vægt på
helbredsmæssige og lægelige oplysninger.
For at sikre, at helbredsmæssige eller
lægelige oplysninger om lønmodtager ikke
unødigt tilgår arbejdsgiver, vil det alene være
i situationer, hvor det ikke er åbenbart, at
sidstnævnte form for forlængelsesregler ikke er
relevante i den pågældende refusionssag, at
arbejdsgiver kan få indsigt i helbredsmæssige eller
lægelige oplysninger. Hvis kommunen har truffet
afgørelse om, at ingen af de i § 27, stk. 1, oplistede
forlængelsesregler finder anvendelse, men dog har foretaget
en nærmere prøvelse i relation til en eller flere af
disse forlængelsesregler, vil arbejdsgiver som en del af
begrundelsen for afgørelsen kunne få oplysninger af
lægelig eller helbredsmæssig karakter, der gør
det muligt at tage stilling til og eventuelt anfægte den
prøvelse, som kommunen har foretaget.
Som et eksempel kan nævnes en
påtænkt afgørelse om afslag på refusion,
fordi der ikke kan ske forlængelse af sygedagpengeperioden.
De helbredsmæssige og lægelige oplysninger, der
foreligger i sagen, er dels en statusattest vedrørende
helbredsproblemer med ryggen - der ikke vurderes stabil eller
stationær - og dels en statusattest fra en psykolog, hvoraf
det fremgår, at den sygemeldte har personlighedsmæssige
og sociale problemer, som - sammenholdt med et alkoholmisbrug - er
en væsentlig udfordring i forhold til vedkommendes
arbejdsmæssige fremtid.
I den konkrete vurdering af muligheden for
forlængelse efter § 27, stk. 1, nr. 1, i lov om
sygedagpenge, om hvorvidt det anses for overvejende sandsynligt, at
der kan iværksættes en revalidering, der kan
føre til, at den sygemeldte kan vende tilbage til det
ordinære arbejdsmarked, indgår oplysninger fra
statusattesten vedrørende ryggen, hvor det fremgår, at
ryglidelsen ikke er stabil eller stationær. Det samme vil
gælde i forhold til vurderingen efter § 27, stk. 1, nr.
2, hvorefter det anses for nødvendigt at gennemføre
afklarende foranstaltninger med henblik på at klarlægge
den sygemeldtes arbejdsevne.
I den konkrete vurdering vedrørende
lægebehandling, herunder om der foreligger en sikker
vurdering af, om vedkommende kan genoptage erhvervsmæssig
beskæftigelse inden for 134 uger fra revurderingstidspunktet
efter § 27, stk. 1, nr. 3, indgår oplysninger fra
statusattesten fra psykologen om de personlighedsmæssige og
sociale problemer.
I den påtænkte afgørelse om
afslag på forlængelse af sygedagpengene og dermed
ophør af refusion anvendes således oplysninger fra
begge statusattester. Arbejdsgiveren vil derfor, medmindre
afgørende hensyn til lønmodtagers interesse i
hemmeligholdelse efter forholdets særlige karakter er
påkrævet, have ret til at blive gjort bekendt med
helbredsmæssige og lægelige oplysninger om
lønmodtageren fra såvel statusattest om ryggen som fra
statusattesten om de personlighedsmæssige og sociale
problemer, før afgørelsen træffes.
Arbejdsgiveren vil således fortsat have
mulighed for at kunne gøre indsigelser over kommunens
vurdering af de lægelige og helbredsmæssige
oplysninger, før kommunen påtænker at
træffe afgørelse. Dette er f.eks. nødvendigt
for, at arbejdsgiveren kan vurdere, om kommunen har
undersøgt spørgsmål om mulighed for raskmelding
inden for 134 uger tilstrækkeligt, forinden den
påtænker at give afslag på forlængelsen.
Fastholder kommunen vurderingen i afgørelsen, kan
arbejdsgiveren klage over afgørelsen til Ankestyrelsen.
Kommunen kan ligeledes efter § 21, stk.
1, nr. 1, i lov om sygedagpenge standse sygedagpengene - og dermed
refusionen - som følge af den sygemeldtes manglende
deltagelse i kommunens opfølgning, herunder udeblivelse fra
en opfølgningssamtale. En psykisk lidelse kan dog efter
omstændighederne begrunde en sådan udeblivelse. Har
kommunen i den forbindelse ikke indhentet oplysninger fra
læge eller behandler, vil arbejdsgiveren fortsat have
svært ved at kunne varetage sine økonomiske
interesser, medmindre arbejdsgiveren ad anden vej kender noget til
den sygemeldtes tilstand. Arbejdsgiveren vil imidlertid heller ikke
efter gældende regler kunne få indsigt i oplysninger,
som kommunen ikke har indhentet, da oplysningerne ikke er en del af
sagen. Har kommunen oplysninger om den sygemeldtes lidelse, men
ikke oplysninger om lidelsens betydning for udeblivelsen, vil
kommunen skulle begrunde, hvorfor lidelsen ikke kan tillægges
betydning. Derfor har arbejdsgiveren ret at blive bekendt med
oplysninger om lidelsen, selvom kommunen ikke tillægger
lidelsen betydning.
Hvis den sygemeldte klart tilkendegiver, at
den pågældende ikke vil medvirke i kommunens
opfølgningsindsats eller afviser at fremskaffe
dokumentation, og dette ikke kan begrundes, må dette oplyses
som begrundelse for, at der ikke kan ydes refusion. Arbejdsgiver
har i sådanne situationer ikke brug for helbredsmæssige
eller lægelige oplysninger for at kunne varetage sine
interesser i refusionssagen.
Hvis retten til sygedagpenge bortfalder, fordi
den sygemeldte f.eks. afviser at deltage i optræning for at
genvinde arbejdsevnen eller i øvrigt ved sin adfærd
forhaler helbredelsen, er det nærliggende, at arbejdsgiver
har brug for at vide, hvad den konkrete årsag er, for at
kunne varetage sine økonomiske interesser i en sag om helt
eller delvis afslag på refusion. Oplysning om, hvad det er
for genoptræning, som den sygemeldte ikke vil deltage i,
eller hvilken adfærd, der forhaler helbredelsen, kan
være af lægelig eller helbredsmæssig karakter,
men sådanne oplysninger kan f.eks. være
nødvendige for arbejdsgiver i forbindelse med overvejelser
om, hvorvidt kommunens afgørelse skal ankes og derfor
bør en sådan oplysning tilgå arbejdsgiver. Det
vil dog stadig alene være de helbredsmæssige eller
lægelige oplysninger, som konkret er af betydning for den
pågældende refusionssag, som arbejdsgiver som
udgangspunkt skal have. Øvrige oplysninger, der f.eks.
findes i en lægejournal, er der ikke grund til at give
arbejdsgiveren indsigt i.
Til §
2
Til nr. 1
Efter § 69 j i lov om aktiv
socialpolitik, får en person, der er i
jobafklaringsforløb efter kapitel 12 b i lov om en aktiv
beskæftigelsesindsats, ret til ressourceforløbsydelse
uden hensyn til egen formue og en eventuel ægtefælles
indtægts- og formueforhold.
En arbejdsgiver, der udbetaler løn
under sygdom til en person, når personen påbegynder et
jobafklaringsforløb, får refusion for de timer, som
arbejdsgiveren udbetaler løn for. Arbejdsgiveren skal anmode
kommunen om refusion på den måde, som kommunen
fastsætter, jf. § 69 t, stk. 1, i lov om aktiv
socialpolitik.
En person, der modtager
ressourceforløbsydelse under jobafklaringsforløb,
skal stå til rådighed for de tilbud, som fremgår
af rehabiliteringsplanen og deltage i samtaler, som er et led i det
individuelle kontaktforløb. Dette følger af § 69
k i lov om aktiv socialpolitik.
En person, der ikke opfylder sin
rådighedsforpligtelse ved at udeblive fra tilbud eller
samtaler, afviser et tilbud eller et henvist arbejde eller har
gentagne afvisninger eller udebliver fra tilbud, skal
pålægges en sanktion, medmindre der er en rimelig grund
til udeblivelsen eller afvisningen. Dette følger af
§§ 69 m-69 q i lov om aktiv socialpolitik.
Forvaltningsloven gælder for
behandlingen af sager, hvori der er eller vil blive truffet
afgørelse af en forvaltningsmyndighed, jf. lovens § 2,
stk. 1. Forvaltningslovens kapitel 4 (§§ 9-18) indeholder
regler om adgang til aktindsigt.
Retten til at få aktindsigt efter
forvaltningslovens bestemmelser tilkommer den, der er part i en
sag, hvori der er eller vil blive truffet afgørelse af en
forvaltningsmyndighed.
Efter hovedreglen i forvaltningslovens §
9, stk. 1, kan den, der er part, forlange at blive gjort bekendt
med samtlige af afgørelsessagens dokumenter. Det er
udgangspunktet, at parten har ret til alle dokumenter, der
vedrører sagen, og parten skal ikke give en nærmere
begrundelse for anmodningen om aktindsigt, men der gælder dog
et krav om, at parten skal angive den sag, hvis dokumenter
pågældende ønsker at blive gjort bekendt med,
jf. lovens § 9 a.
En arbejdsgiver, der udbetaler løn
under lønmodtagerens sygdomsperioder, og som ansøger
om at få udbetalt refusion af ressourceforløbsydelse
under jobafklaringsforløb fra kommunen, er part i kommunens
refusionssag i lighed med, hvad der gælder i en
sygedagpengesag. Dette er fastslået i retspraksis og
ombudsmandspraksis (U 2000.1649 Ø og FOB 1993.241).
Arbejdsgiveren har således som udgangspunkt krav på
partsaktindsigt i samtlige dokumenter og oplysninger i
refusionssagen, herunder også i lønmodtagerens
helbredsoplysninger og andre lægelige oplysninger udvekslet
mellem en læge, psykolog eller andet sundhedspersonale og den
sygemeldte lønmodtager.
Endvidere fastslår forvaltningslovens
§ 19, at en part har ret til at blive gjort bekendt med
oplysninger eller vurderinger, der er til ugunst for den
pågældende, og som er af væsentlig betydning for
sagens afgørelse. Parten skal gives lejlighed til at
fremkomme med en udtalelse, forud for at der træffes
afgørelse.
Som følge af arbejdsgivers partsstatus
skal kommunen derfor foretage partshøring i overensstemmelse
med forvaltningslovens regler. Der må ikke træffes
afgørelse, før parten har haft en rimelig frist til
at sætte sig ind i oplysningerne og fremkomme med eventuelle
bemærkninger hertil.
De gældende regler i forvaltningsloven
kan betyde, at arbejdsgiveren som part i refusionssagen får
indsigt i helbredsmæssige og øvrige lægelige
oplysninger om lønmodtageren, som lønmodtageren ikke
ønsker, at arbejdsgiveren får kendskab til.
Disse oplysninger kan være af meget
forskellig karakter. Dels kan der være tale om
helbredsoplysninger som en diagnose, dels kan der være tale
om oplysninger, der vedrører lønmodtagerens
tilværelse i bredere forstand. Det kan være oplysninger
om sociale og familiemæssige forhold og lignende eller
oplysninger vedrørende lønmodtagerens
arbejdsmæssige situation, herunder oplysninger om mobning,
dårligt arbejdsmiljø, samarbejdsproblemer og
udtalelser fra lønmodtageren om, at vedkommende ikke har
tænkt sig at vende tilbage til sin arbejdsplads på
grund af disse problemer. For lønmodtageren er det ofte ikke
hensigtsmæssigt eller ønskeligt, at arbejdsgiveren har
ret til indsigt i sådanne oplysninger, da det ikke fremmer
det fremtidige arbejde, og da oplysningerne desuden kan være
af så privat karakter, at de ikke bør kunne
tilgå andre.
Der henvises i øvrigt til pkt. 3.2. og
3.3. i lovforslagets almindelige bemærkninger.
Det foreslås som nyt § 69 v, stk. 1, i lov om aktiv
socialpolitik, at en arbejdsgiver ikke skal have ret til efter
forvaltningslovens §§ 9, 19 og 24 at blive gjort bekendt
med helbredsmæssige eller lægelige oplysninger om
lønmodtageren, der indgår i en sag om refusion af
ressourceforløbsydelse under jobafklaringsforløb
efter § 69 t i kommunen eller i Ankestyrelsen, selvom
arbejdsgiveren er part i sagen, jf. dog forslagets stk. 4.
Forslaget har betydning for, hvilke
oplysninger arbejdsgiveren som udgangspunkt ikke skal have ret til
at blive gjort bekendt med i refusionssagen. Bestemmelsen får
dermed betydning både for kommunen, som i første
instans behandler og træffer afgørelse om refusion til
en arbejdsgiver, og for Ankestyrelsen, når denne behandler en
klage over en afgørelse om refusion fra kommunen.
Forslaget er en fravigelse fra
forvaltningsloven §§ 9, 19 og 24.
Det er således en fravigelse af
forvaltningslovens § 9, hvorefter den, der er part i en sag,
bl.a. kan forlange at blive gjort bekendt med samtlige af
afgørelsessagens dokumenter.
Det er desuden en fravigelse af
forvaltningslovens § 19, hvorefter en part bl.a. har ret til
at blive gjort bekendt med oplysninger eller vurderinger, der er
til ugunst for den pågældende, og som er af
væsentlig betydning for sagens afgørelse. Parten skal
gives lejlighed til at fremkomme med en udtalelse, forud for at der
træffes afgørelse.
Endelig er det en undtagelse til
forvaltningslovens § 24, hvorefter en begrundelse bl.a. om
fornødent skal indeholde en kort redegørelse for de
oplysninger vedrørende sagens faktiske omstændigheder,
som er tillagt væsentlig betydning for afgørelsen.
Baggrunden for fravigelsen af
forvaltningslovens bestemmelser er at sikre, at arbejdsgiveren
alene i kraft af sin partsstatus som udgangspunkt ikke skal have
ret til at blive gjort bekendt med helbredsmæssige og andre
lægelige oplysninger i refusionssagen - hvor oplysningerne i
anden sammenhæng kun ville kunne udleveres til arbejdsgiveren
efter de mere snævre rammer efter
helbredsoplysningsloven.
Forslaget omfatter alle helbredsmæssige
oplysninger samt øvrige lægelige oplysninger, som
defineret i forslagets stk. 2 og 3, der er udvekslet mellem
lønmodtageren og en læge, psykolog eller andet
sundhedspersonale, f.eks. oplysninger, der er givet som et led i en
lægelig konsultation eller behandling hos en psykolog.
Det foreslås i stk.
2, at der ved helbredsmæssige oplysninger efter stk. 1
forstås personoplysninger, der vedrører en persons
fysiske eller mentale helbred, herunder levering af
sundhedsydelser, og som giver information om vedkommendes
helbredstilstand.
Helbredsoplysninger efter denne bestemmelse
skal forstås i overensstemmelse med
databeskyttelsesforordningens artikel 4 og omfatter både
tidligere, nuværende og fremtidige fysiske og mentale
helbredstilstand.
Enhver oplysning om f.eks. en sygdom, et
handicap, en sygdomsrisiko, en sygehistorie, en sundhedsfaglig
behandling eller den registreredes fysiologiske eller biomedicinske
tilstand uafhængigt af kilden hertil, f.eks. fra en
læge eller anden sundhedsperson, et hospital, medicinsk
udstyr eller in vitrodiagnostik er omfattet. Omfattet af begrebet
er endvidere oplysninger om medicinmisbrug og misbrug af narkotika,
alkohol og lignende nydelsesmidler.
Det er et krav, at oplysningen i et vist
omfang er konkretiseret. En oplysning om, at en person er syg uden
angivelse af, hvori sygdommen består, kan eksempelvis ikke
anses for at udgøre en helbredsoplysning.
Helbredsoplysninger er helt generelt undtaget,
uanset hvor de optræder. En helbredsoplysning i en
samtalerapport eller et mødereferat har arbejdsgiveren
derfor ikke ret til at blive gjort bekendt med.
Det foreslås i stk.
3, at der ved lægelige oplysninger efter stk. 1
forstås de øvrige oplysninger, der ikke er
helbredsmæssige, jf. stk. 2, der er udvekslet mellem
læge, psykolog eller andet sundhedspersonale og
lønmodtageren. Der kan således være tale om alle
mulige former for oplysninger, herunder oplysninger om sociale
forhold og oplysninger om lønmodtagerens forhold til
arbejdsgiveren. Det afgørende er, at oplysningerne er
afgivet i den særlige fortrolige relation mellem læge,
psykolog eller andet sundhedspersonale og lønmodtageren.
Andet sundhedspersonale er i denne
sammenhæng for det første enhver, der er autoriseret i
henhold til særlig lovgivning til at varetage sundhedsfaglige
opgaver, og personer, der handler på disses ansvar. Denne
autorisation gives typisk igennem reglerne i autorisationsloven og
omfatter læger, tandlæger, kiropraktorer,
sygeplejersker, jordemødre, ergoterapeuter, fysioterapeuter,
bioanalytikere, kliniske diætister, radiografer, bandagister,
kliniske tandteknikere, tandplejere, optikere, optometrister,
fodterapeuter, social - og sundhedsassistenter og kosmetiske
behandlinger.
Andet sundhedspersonale er imidlertid
også personer, som udfører opgaver, der ikke hviler
på en autorisation, men som har samme formål som de
allerede nævnte. Dette gælder f.eks.
psykoterapeuter.
Baggrunden for forslaget er hensynet til den
fortrolige samtale mellem læge, psykolog og andet
sundhedspersonale og lønmodtageren vedrørende f.eks.
lønmodtagerens sociale, religiøse, politiske,
familiemæssige og arbejdsmæssige forhold, som kan have
betydning for selve behandlingen, men som er arbejdsgiveren
uvedkommende.
Oplysninger afgivet af lønmodtager til
andre, herunder kommunen, er ikke omfattet, medmindre der er tale
om helbredsmæssige oplysninger omfattet af forslagets stk. 2.
Oplysninger afgivet til kommunen om sygemeldtes private forhold har
arbejdsgiveren derfor ret til at blive gjort bekendt med som part i
refusionssagen, hvorimod arbejdsgiveren ikke har ret til at blive
gjort bekendt med helbredsmæssige oplysninger om diagnose,
symptomer og medicinering m.v.
Andre oplysninger end oplysninger omfattet af
forslagets stk. 2 og 3 vil med forslaget fortsat kunne videregives
til arbejdsgiveren i samme omfang som efter gældende regler.
Dette kan f.eks. være oplysninger om kommunens
opfølgning, herunder oplysninger om den sygemeldtes
deltagelse i forløb, som har til formål at få
den sygemeldte hurtigt tilbage på arbejdsmarkedet, i det
omfang oplysningerne indgår i refusionssagen.
En arbejdsgiver, der udbetaler løn
under sygefravær fra arbejdet, er efter gældende regler
i § 69 t i lov om aktiv socialpolitik berettiget til refusion
af den ressourceforløbsydelse under
jobafklaringsforløb, som lønmodtageren ellers ville
have haft ret til fra kommunen, jf. § 69 j i samme lov.
Arbejdsgiveren er derfor som udgangspunkt part i refusionssagen,
jf. ovenfor.
Derfor foreslås det i stk. 4, at arbejdsgiveren dog har ret til at
blive gjort bekendt med oplysninger efter stk. 1, hvis de
pågældende oplysninger er af væsentlig betydning
for, at arbejdsgiveren kan varetage sine økonomiske
interesser i en sag om helt eller delvist afslag på refusion
af ressourceforløbsydelse under jobafklaringsforløb
efter § 69 t, medmindre afgørende hensyn til
lønmodtagers interesse i hemmeligholdelse efter forholdets
særlige karakter er påkrævet.
At oplysningen skal være af
væsentlig betydning for, at arbejdsgiveren kan varetage sine
økonomiske interesser i en sag om helt eller delvist afslag
på refusion betyder, at såfremt pågældende
oplysning har betydning for en sådan afgørelse, vil
oplysningen være af væsentlig betydning og derfor kunne
tilgå arbejdsgiveren. Hvis en afgørelse er et resultat
af kommunens eller Ankestyrelsens skønsudøvelse, vil
relevante oplysninger, som er indgået i
skønsudøvelsen, også skulle kunne tilgå
arbejdsgiveren. I modsat fald vil arbejdsgiveren ikke have mulighed
for at kunne varetage sine økonomiske interesser i
refusionssagen.
Helbredsmæssige og lægelige
oplysninger, som er af væsentlig betydning for, at
arbejdsgiveren kan varetage sine økonomiske interesser i en
sag om helt eller delvist afslag på refusion, vil dog ikke
skulle tilgå arbejdsgiveren, hvis afgørende hensyn til
lønmodtagers interesse i hemmeligholdelse efter forholdets
særlige karakter er påkrævet.
Afgørende hensyn til
lønmodtagers interesse er de samme hensyn, som gælder
efter forvaltningslovens § 15 b, nr. 5. Efter denne
bestemmelse, kan retten til aktindsigt begrænses, i det
omfang partens interesse i at kunne benytte kendskab til sagens
dokumenter til varetagelse af sit tarv findes at burde vige for
afgørende hensyn til private og offentlige interesser, hvor
hemmeligholdelse efter forholdets særlige karakter er
påkrævet. Det foreslås derfor, at der fortsat
skal foretages en afvejning af på den ene side
lønmodtagerens interesse i hemmeligholdelse og på den
anden side arbejdsgiverens interesse i at få indsigt i
helbredsmæssige og lægelige oplysninger om
lønmodtageren med henblik på at kunne varetage sine
økonomiske interesser i en sag om helt eller delvist afslag
på refusion. Det betyder, at oplysningerne kun kan undtages,
hvis der er nærliggende fare for, at privates eller det
offentliges interesser vil lide skade af væsentlig betydning,
hvis anmodning om aktindsigt imødekommes. Der skal foreligge
en nærmere konkretiseret risiko for, at lønmodtagerens
interesser vil lide skade af væsentlig betydning.
Det vil ofte være nødvendigt, at
kommunen eller Ankestyrelsen som led i sagsoplysningen indhenter en
udtalelse fra lønmodtageren om skadevirkningerne, inden
arbejdsgiveren bliver gjort bekendt med helbredsmæssige eller
lægelige oplysninger om lønmodtageren. Afvejningen kan
således medføre, at hensynet til arbejdsgiver vejer
tungest, og at arbejdsgiver dermed får ret til at blive gjort
bekendt med oplysningerne. Partshøring af
lønmodtageren er dog f.eks. ikke nødvendig, hvis der
er tale om oplysninger, som arbejdsgiveren allerede har.
Bestemmelsen er især relevant i
forbindelse med partshøring efter forvaltningslovens §
19, hvorefter en part har ret til at blive gjort bekendt med
oplysninger eller vurderinger, der er til ugunst for den
pågældende, og som er af væsentlig betydning for
sagens afgørelse. Parten skal gives lejlighed til at
fremkomme med en udtalelse, forud for at der træffes
afgørelse.
I det omfang kommunen skal partshøre
arbejdsgiveren, før den træffer afgørelse,
følger det af forslaget til stk. 4, at arbejdsgiveren kun
har ret til at blive gjort bekendt med helbredsmæssige og
lægelige oplysninger, hvis de pågældende
oplysninger har væsentlig betydning for, at arbejdsgiveren
kan varetage sine økonomiske interesser i en sag om helt
eller delvist afslag på refusion, medmindre afgørende
hensyn til lønmodtagers interesse i hemmeligholdelse efter
forholdes særlige karakter er påkrævet.
Konkret ville dette kunne ske ved, at kommunen
sender et høringsbrev til arbejdsgiveren, hvor de relevante
helbredsmæssige og lægelige oplysninger fremgår.
Kommunen vil i den forbindelse skulle give arbejdsgiver en frist
til at komme med bemærkninger, før der træffes
afgørelse.
Forslaget er også i anden
sammenhæng en undtagelse til forvaltningslovens regler om
partshøring, idet høringen alene omfatter relevante
oplysninger og ikke de underliggende attester, erklæringer og
journaler, hvoraf de helbredsmæssige og lægelige
oplysninger fremgår. Samtidig skal oplysningen være af
væsentlig betydning for, at arbejdsgiveren kan varetage sine
økonomiske interesser i en sag om helt eller delvist afslag
på refusion af ressourceforløbsydelse.
Ligeledes medfører forslaget, at
helbredsmæssige og lægelige oplysninger kun
tilgås arbejdsgiveren som en del af begrundelsen efter
forvaltningslovens § 24, hvis oplysningerne er af
væsentlig betydning for, at arbejdsgiveren kan varetage sine
økonomiske interesser i en sag om helt eller delvist afslag
på refusion, medmindre afgørende hensyn til
lønmodtagers interesse i hemmeligholdelse efter forholdets
særlige karakter er påkrævet.
Det er kun nødvendige
helbredsmæssige eller lægelige oplysninger, som har
betydning for arbejdsgiverens ret til refusion, som arbejdsgiveren
har ret til at blive gjort bekendt med. Heri ligger bl.a., at hvis
en afgørelse kan begrundes og samtidig leve op til
forvaltningslovens krav til en begrundelse alene ud fra oplysninger
om funktionsnedsættelser uden brug af diagnoser, skal
kommunen ikke oplyse om diagnosen.
Såfremt en afgørelse er et
resultat af kommunens eller Ankestyrelsens
skønsudøvelse, vil relevante oplysninger, som er
indgået i denne, også skulle kunne tilgå
arbejdsgiveren som en del af begrundelsen, medmindre
afgørende hensyn til lønmodtagers interesse i
hemmeligholdelse efter forholdets særlige karakter er
påkrævet.
Det sikres samtidig, at kommunens og
Ankestyrelsens afgørelse alene indeholder nødvendige
helbredsmæssige og lægelige oplysninger som en del af
begrundelsen.
Et eksempel på ovenstående er en
situation, hvor en kommune eller Ankestyrelsen påtænker
at træffe en afgørelse om/fastholde en
afgørelse om, at borgeren skal have foretaget fradrag i
ressourceforløbsydelsen under jobafklaringsforløb, da
pågældende er udeblevet uden rimelig grund i 6 dage,
jf. § 69 m i lov om aktiv socialpolitik.
Kommunen kan således efter §§
69 m-69 q i lov om aktiv socialpolitik træffe
afgørelse om at foretage fradrag i, nedsættelse af
eller ophør af ressourceforløbsydelsen under
jobafklaringsforløb - og dermed træffe
afgørelse om helt eller delvist ophør af refusionen -
som følge af den sygemeldtes manglende opfyldelse af
pågældendes rådighedsforpligtelse. En psykisk
lidelse kan dog efter omstændighederne begrunde en
sådan udeblivelse. Har kommunen i den forbindelse ikke
indhentet oplysninger fra læge eller behandler, vil
arbejdsgiveren fortsat have svært ved at kunne varetage sine
økonomiske interesser, medmindre arbejdsgiveren ad anden vej
kender noget til den sygemeldtes tilstand. Arbejdsgiveren vil
imidlertid heller ikke efter gældende regler kunne få
indsigt i oplysninger, som kommunen ikke har indhentet. Har
kommunen oplysninger om den sygemeldtes lidelse, men ikke
oplysninger om lidelsens betydning for udeblivelsen, vil kommunen
skulle begrunde, hvorfor lidelsen ikke kan tillægges
betydning. Derfor har arbejdsgiveren ret til at blive bekendt med
oplysninger om lidelsen, selvom kommunen ikke tillægger
lidelsen betydning.
Til §
3
Det foreslås i stk.
1, at loven træder i kraft den 1. januar 2019.
Høringer, som sendes efter lovens
ikrafttrædelsestidspunkt den 1. januar 2019, og
afgørelser truffet herefter, vil skulle ske efter
forslaget.
Det foreslås i stk.
2, at loven har virkning for anmodninger om aktindsigt, som
modtages i kommunerne eller Ankestyrelsen fra denne dato.
Har en kommune eller Ankestyrelsen fået
en anmodning om aktindsigt før 1. januar 2019 men ikke
truffet afgørelse om anmodningen før efter 1. januar
2019, vil anmodningen fortsat skulle behandles efter de
gældende regler og ikke lovforslagets.
Hvis en kommune har truffet en
afgørelse, og der efter lovens
ikrafttrædelsestidspunkt klages over afgørelsen, vil
Ankestyrelsen skulle behandle klagen efter lovforslaget.
Loven gælder ikke for
Færøerne og Grønland, da lov om sygedagpenge og
lov om aktiv socialpolitik ikke gælder for
Færøerne og Grønland.