Udvalget for Digitalisering og It 2023-24
DIU Alm.del Bilag 182
Offentligt
2912293_0001.png
Ministeriet for
Samfundssikkerhed og Beredskab
Dato:
Kontor:
23. september 2024
Kontoret for Sikkerhed og
Cyber
Sagsbeh: Akashdip Kaur Sahota
Sagsnr.: Sagsnummer
Dok.:
Dokumentnummer
Notat til Folketingets Europaudvalg, Forsvarsudvalget og
Udvalget for Digitalisering og IT om afgivelse af indlæg sag for
EU-Domstolen, C-354/24, Elisa Eesti
1. Indledning
Forvaltningsdomstolen i Tallinn har forelagt EU-Domstolen (herefter
Domstolen) seks præjudicielle spørgsmål om blandt andet fortolkningen af
EU’s direktiv 2018/1972
1
, herunder direktivets artikel 1, stk. 3, litra c),
sammenholdt med TEU
2
artikel 4, stk. 2, samt artikel 34 og artikel 36 i
TEUF
3
.
Domstolen skal blandt andet tage stilling til, hvorvidt en national ordning,
som med henblik på beskyttelse af den nationale sikkerhed forpligter en
udbyder af et offentligt tilgængeligt elektronisk kommunikationsnet og -
tjeneste til at indhente en tilladelse til anvendelse af hardware og software i
et offentligt tilgængeligt elektronisk kommunikationsnet og
–tjeneste,
er
omfattet af anvendelsesområdet for direktiv 2018/1972. Såfremt dette er
tilfældet, skal Domstolen tage stilling til, hvorvidt direktivets artikel 1, stk.
3, litra c), sammenholdt med TEU artikel 4, stk., 2, skal fortolkes således, at
indførelsen af sådanne begrænsninger henhører under medlemsstatens
enekompetence og udgør en ren national foranstaltning, hvilket vil betyde,
at direktiv 2018/1972 ikke finder anvendelse.
1
Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2018/1972 om oprettelse af en europæiske kodeks
for elektronisk kommunikation.
2
Traktaten om den Europæiske Union.
3
Traktaten om Den Europæiske Unions Funktionsmåde.
Side 1/5
 DIU, Alm.del - 2023-24 - Bilag 182: Orientering vedrørende regeringens afgivelse af indlæg i EU-Domstolens sag C-354/24, Elisa Eesti, fra ministeren for Samfundssikkerhed og Beredskab
Såfremt Domstolen vurderer, at sådanne begrænsninger henhører under
medlemsstatens enekompetence og dermed udgør en ren national
foranstaltning, skal Domstolen endvidere vurdere, om det er foreneligt med
TEUF artikel 36 og proportionalitetsprincippet, hvis nationale
tilladelsesordninger som dem i sagen omhandlede ikke forpligter
forvaltningsmyndigheden til i forbindelse med risikovurderingen, at a)
vurdere om de risici, der er knyttet til producenten, kan overføres på den
konkrete hardware og software, b) at vurdere den konkrete hardwares og
softwares funktionalitet, placering og betydning i forbindelse med
udbydelsen af en kommunikationstjeneste, og c) at efterprøve, om de
problemer, der er forbundet med producentens etableringsstat, kan overføres
på producenten.
2. Sagens faktiske omstændigheder
Forelæggelsen for Domstolen udspringer af en konkret sag om
tidsbegrænsning af anvendelsen af software og hardware fra Huawei for en
kommunikationsudbyder. Tidsbegrænsningen blev meddelt af de relevante
estiske myndigheder ud fra en betragtning om, at anvendelsen af udstyret
udgør en risiko for den nationale sikkerhed.
Virksomheden Elisa Eesta AS (herefter sagsøger), indgav den 23. marts
2022 en ansøgning om tilladelse til brug af den 2G-4G-hardware og -
software fra Huawei, som fandtes i selskabets offentligt tilgængelige
elektroniske kommunikationsnet og
–tjeneste,
samt den 5G-hardware og -
software fra Huawei, som fra den 1. juni 2022 skulle anvendes af sagsøgers
offentligt tilgængelige elektronisk kommunikationsnet og
–tjeneste.
Ved afgørelser af 27. oktober 2022 og 25. november 2022 fastslog det
estiske cybersikkerhedsråd, at al den hardware og software, som var nævnt
i sagsøgers ansøgning, udgjorde en risiko for den nationale sikkerhed, og
meddelte sagsøger en brugstilladelse for 5G-funktionaliteten indtil den 31.
december 2025 og for 2G-4G-funktionaliteten indtil den 31. december
2029. Sagsøger anlagde den 1. december 2022 et søgsmål ved
forvaltningsdomstolen i Tallinn og gjorde i den forbindelse bl.a. gældende,
at cybersikkerhedsrådets afgørelse af 27. oktober 2022 var ulovlig og
udgjorde ekspropriation.
3. Relevante retsregler
Det følger af TEU artikel 4, stk. 2, at Den Europæiske Union skal respektere
medlemsstaternes centrale statslige funktioner, herunder sikring af statens
Side 2/5
 DIU, Alm.del - 2023-24 - Bilag 182: Orientering vedrørende regeringens afgivelse af indlæg i EU-Domstolens sag C-354/24, Elisa Eesti, fra ministeren for Samfundssikkerhed og Beredskab
2912293_0003.png
territoriale integritet, opretholdelse af lov og orden samt beskyttelse af den
nationale sikkerhed. National sikkerhed forbliver således den enkelte
medlemsstats eneansvar.
Endvidere følger det af artikel 1, stk. 3, litra c), i direktiv 2018/1972, at
direktivet ikke berører de tiltag, der gennemføres af medlemsstaterne ud fra
hensynet til den offentlig orden og den offentlige sikkerhed og til forsvaret.
Det følger desuden af TEUF artikel 34, at kvantitative
indførelsesrestriktioner såvel som alle foranstaltninger med tilsvarende
virkning er forbudt mellem medlemsstaterne. TEUF artikel 34 er dog ikke
til hinder for forbud eller restriktioner vedrørende indførsel, udførsel eller
transit, som er begrundet i blandt andet hensynet til den offentlige sikkerhed
jf. TEUF artikel 36. I sådanne tilfælde skal de nationale myndigheder dog
godtgøre,
at
de
pågældende
bestemmelser
overholder
proportionalitetsprincippet, og således være tilstrækkeligt begrundet og
forholdsmæssige.
4
4. Regeringens interesse i sagen
Regeringens interesse i sagen skal ses i lyset af, at Domstolens besvarelse
af spørgsmålene kan få betydning for dansk lovgivning, navnlig lov om
leverandørsikkerhed i den kritiske teleinfrastruktur (herefter
telesikkerhedsloven)
5
.
I Danmark eksisterer en lignende ordning som den estiske. Center for
Cybersikkerhed (herefter CFCS) kan således med hjemmel i
telesikkerhedsloven i særlige tilfælde forbyde en væsentlig erhvervsmæssig
udbyder af offentligt tilgængelige elektroniske kommunikationsnet og -
tjenester at indgå en aftale, der vedrører kritiske netkomponenter, systemer
og værktøjer, herunder varetagelsen af driften heraf, hvis opretholdelse af
aftalen vurderes at udgøre en trussel mod statens sikkerhed. CFCS kan
endvidere, med hjemmel i telesikkerhedsloven, i særlige tilfælde forbyde en
væsentlig erhvervsmæssig udbyder af offentligt tilgængelige elektroniske
kommunikationsnet og -tjenester at opretholde en indgået aftale, der
vedrører kritiske netkomponenter, systemer og værktøjer, herunder
varetagelsen af driften heraf, samt forbyde at anvende sådanne
netkomponenter, systemer og værktøjer, der er leveret, hvis opretholdelse
4
Franzén,
C-189/95, EU:C1997:504, dom af 23, oktober 1997, præmis 75 og
Rosengren
m.fl.,
C-170/04, EU:C:2007:313, dom af 5. juni 2007, præmis 50.
5
Lov nr 1156 af 8. juni 2021 om leverandørsikkerhed i den kritiske teleinfrastruktur.
Side 3/5
 DIU, Alm.del - 2023-24 - Bilag 182: Orientering vedrørende regeringens afgivelse af indlæg i EU-Domstolens sag C-354/24, Elisa Eesti, fra ministeren for Samfundssikkerhed og Beredskab
af aftalen eller anvendelsen af de pågældende netkomponenter, systemer og
værktøjer vurderes at udgøre en væsentlig trussel mod statens sikkerhed.
Forbud efter telesikkerhedsloven forudsætter, at CFCS konkret har vurderet,
at hensynet til statens sikkerhed ikke effektivt kan varetages ved mindre
indgribende foranstaltninger end et forbud.
Hvis Domstolen vurderer, at en ordning, som den i sagen omhandlede,
henhører under medlemsstatens enekompetence og udgør en ren national
foranstaltning, jf. TEU artikel 4, stk. 2, hvorpå bestemmelserne i direktiv
2018/1972 ikke finder anvendelse, skal Domstolen vurdere, om den estiske
tilladelsesordning er forenelig med TEUF artikel 36 og
proportionalitetsprincippet.
Domstolens vurdering heraf kan få betydning for, hvilke kriterier
medlemsstaternes myndigheder (i Danmark, CFCS) skal lægge vægt på i
forbindelse med sådanne vurderinger af hensyn til den nationale sikkerhed,
herunder kriterier vedrørende risikovurderinger og deres nærmere
konkretiseringsgrad. Det bemærkes, at sådanne vurderinger efter
omstændighederne kan basere sig på klassificerede oplysninger.
Den præjudicielle forelæggelse kan således få betydning for
CFCS’
muligheder for at varetage hensynet til statens sikkerhed efter reglerne i
telesikkerhedsloven. Besvarelsen vil derudover generelt få betydning for
forståelsen af EU-rettens anvendelsesområde i relation til medlemsstaternes
eneansvar for national sikkerhed, jf. TEU artikel 4, stk. 2.
På baggrund af ovenstående vil regeringen i sagen argumentere for, at
national sikkerhed efter TEU artikel 4, stk. 2, er den enkelte medlemsstats
eneansvar, hvorfor direktiv 2018/1972 ikke finder anvendelse for nationale
ordninger, der har til formål at sikre den nationale sikkerhed, herunder i
relation til telesikkerhed. Sidstnævnte udgør et vigtigt redskab til at kunne
sikre den kritiske teleinfrastruktur mod trusler fra andre lande.
Regeringen vil derudover argumentere for, at sådanne nationale ordninger
skal overholde EU-rettens regulering om fri bevægelighed og de generelle
EU-retlige principper, herunder proportionalitetsprincippet. Regeringen vil
i forlængelse heraf argumentere for, at TEUF artikel 34 og 35 ikke er til
hinder for begrænsninger, der er begrundet i hensynet til den nationale
sikkerhed, jf. TEUF artikel 36, så længe de nationale forskrifter er
nødvendige for at virkeliggøre det tilsigtede formål, og dette mål ikke kan
Side 4/5
 DIU, Alm.del - 2023-24 - Bilag 182: Orientering vedrørende regeringens afgivelse af indlæg i EU-Domstolens sag C-354/24, Elisa Eesti, fra ministeren for Samfundssikkerhed og Beredskab
nås ved hjælp af forbud eller begrænsninger, der er mindre vidtrækkende.
Regeringen vil i den forbindelse argumentere for, at det tilkommer
medlemsstaterne at træffe de nødvendige foranstaltninger til at opretholde
deres indre og ydre sikkerhed.
Afslutningsvist skal det bemærkes, at der verserer en sag ved Østre
Landsret, hvor TDC NET har indbragt en afgørelse om forbud meddelt af
CFCS efter telesikkerhedsloven for retten, herunder med påstand om
erstatning for ekspropriation.
Side 5/5