KEF, Alm.del - 2022-23 (2. samling) - Bilag 369: Notat om EU-retlig vurdering af verserende ansøgninger om forundersøgelse under åben dør-ordningen

Klima-, Energi- og Forsyningsudvalget 2022-23 (2. samling)
KEF Alm.del Bilag 369
Offentligt

Notat om EU-retlig vurdering af verserende ansøgninger om forundersøgelse

under åben dør-ordningen

Kontor

HR og Jura

Team

Jura

Dato

21. juni 2023

J nr.

2023 - 2441

/ NALB

Klima-, Energi- og Forsyningsministeriet har med bistand fra Kammeradvokaten, og

efter drøftelser med Statsstøttesekretariatet og Statsstøtteudvalget samt EU-Kom-

missionen, vurderet risikoen for ulovlig statsstøtte i forbindelse med udstedelsen af

forundersøgelses -, etablerings- og elproduktionstilladelser under åben dør-procedu -

ren, jf. VE-lovens §§ 22, 25 og 29.

Baggrund

I Danmark kan der opstilles VE-anlæg på havet på to måder: gennem statslige

udbud eller gennem åben dør-ordningen. Ved åben dør-ordningen søger en opstiller

på eget initiativ og risiko om tilladelse til opførelse af et VE-anlæg af en selvvalgt

kapacitetsstørrelse og på en selvvalgt placering. Opstiller bærer alle omkostninger

og høster samtidig eventuelle gevinster. Siden 1. juli 2022 har placeringen af VE -

anlæg skulle være inden for 15 km fra kysten.

Før et VE-anlæg kan etableres og ibrugtages skal der indhentes tre tilladelser: en

forundersøgelsestilladelse, en etableringstilladelse og en el-produktionstilladelse.

Før der kan tildeles etableringstilladelse, skal det ansøgte areal være udlagt til ved-

varende energi i havplanen.

Tilladelse til at foretage forundersøgelser af et område under åben dør-ordningen

tildeles efter et ”først til mølle”-princip.

Formålet med ordningen var bl.a. at understøtte markedsudviklingen til at fremme

udbygningen af vedvarende energi. Siden åben dør-ordningen blev etableret i 1999

og frem til 2010 blev der opført seks mindre og kystnære havvindmølleparker under

ordningen. Derudover er der testet et antal bølgekraftanlæg under ordningen. Samlet

bidrager havvindmølleparkerne med i alt ca. 120 MW (0,12 GW). Projekterne spæn-

der i størrelsen fra 7,6 MW - 40 MW og er placeret 0 - 3 km fra kysten.

Der har de senere år været en markant større interesse fra opstillere for at anvende

åben dør-ordningen. Pr. 1. februar 2023, hvor sagsbehandlingen blev stillet i bero,

var der 45 ansøgninger om forundersøgelsestilladelse under åben dør-ordningen un-

der behandling i Energistyrelsen, fire projekter, som var i gang med forundersøgels e r

og to projekter, som har modtaget etableringstilladelse i henholdsvis oktober 2022

og november 2022. 10 af projekterne har en kapacitet på over 1 GW. Endvidere har

Side 1/3

KEF, Alm.del - 2022-23 (2. samling) - Bilag 369: Notat om EU-retlig vurdering af verserende ansøgninger om forundersøgelse under åben dør-ordningen

Energistyrelsen siden april 2022 i flere tilfælde modtaget ansøgninger om forunder-

søgelsestilladelse fra forskellige opstillere til det samme område, således at ”først til

mølle”-princippet har fundet anvendelse for første gang, siden det blev introduceret

i 2008.

Klima-, Energi- og Forsyningsministeriet har vurderet, at operatørerne af seks etab-

lerede havvindmølleparker ikke har modtaget ulovlig statsstøtte. Ligeledes har

Klima-, Energi- og Forsyningsministeriet vurderet, at to projektudviklere, som har

modtaget etableringstilladelse i 2022, ikke har modtaget ulovlig statsstøtte i forbin-

delse med tildelingen af forundersøgelses- og etableringstilladelser under åben dør-

ordningen, og at disse projekter heller ikke vil modtage statsstøtte i forbindelse med

en efterfølgende tildeling af produktionstilladelser efter VE-lovens § 29. Energistyrel-

sen har den 3. marts 2023 genoptaget sagsbehandlingen af de to projekter.

Endelig vurderer Klima-, Energi og Forsyningsministeriet at fire projektudviklere, som

har modtaget forundersøgelsestilladelse i 2014-2019 ikke har modtaget ulovlig stats-

støtte, og at disse projekter heller ikke vil modtage ulovlig statsstøtte i forbindels e

med en eventuel efterfølgende tildeling af etablerings- og produktionstilladelser efter

VE-loven. Energistyrelsen har den 20. marts 2023 genoptaget sagsbehandlingen af

de fire projekter.

Nærværende notat indeholder Klima-, Energi- og Forsyningsministeriets endelige

statsstøtteretlige vurdering af resten af de verserende ansøgninger om forunders ø-

gelsestilladelse efter VE-lovens § 22.

. Vurderingen af denne kategori er, som de

andre kategorier nævnt ovenfor, navnlig baseret på Kammeradvokatens juridiske

overvejelser og rådgivning fra Statsstøttesekretariatet og Statsstøtteudvalget samt

drøftelser med EU-Kommissionen.

Betingelserne for statsstøtte (retlig ramme)

Af TEUF-traktatens artikel 107, stk. 1 følger:

”Bortset fra de i trak taterne hjemlede undtagelser er statsstøtte eller støtte, som ydes

ved hjælp af statsmidler under enhver tænk elig form, og som fordrejer eller truer med

at fordreje k onk urrencevilk årene ved at begunstige visse virk somheder eller visse

produk tioner, uforenelig med det indre mark ed, i det omfang den påvirk er samhan-

delen mellem medlemsstaterne.”

Af bestemmelsen kan udledes, at en foranstaltning betragtes som statsstøtte, når

følgende fem kumulative betingelser er opfyldt:

1) Støtten skal ydes direkte eller indirekte med statsmidler.

Notatet og vurderingerne vedrører dog ikke verserende ansøgninger om test, teknisk repowering eller

levetidsforlængelse. Disse vurderinger udestår.

Side 2/3

KEF, Alm.del - 2022-23 (2. samling) - Bilag 369: Notat om EU-retlig vurdering af verserende ansøgninger om forundersøgelse under åben dør-ordningen

2) Støtten skal gives til en virksomhed, som udøver økonomisk aktivitet

3) Støtten giver modtageren en økonomisk fordel.

4) Støtten skal være selektiv – altså begunstige visse virksomheder eller pro-

duktioner.

5) Støtten skal fordreje eller true med at fordreje konkurrencevilkårene og

kunne påvirke samhandelen mellem medlemsstaterne.

Vurdering

I den nuværende markedssituation, som bl.a. er illustreret ved, at staten har opnået

en betydelig indtjening på havvind som følge af Thor-udbuddet i 2021, vurderes

det, at en eneret til at undersøge mulighederne for og efterfølgende at kunne etab-

lere en havvindmøllepark repræsenterer en værdi for opstilleren. Det skyldes, at

der i åben dør-processen er en nær sammenhæng mellem den eksklusive ret til at

foretage forundersøgelser og den efterfølgende ret til at ansøge om at opnå etable-

ringstilladelse. Dermed vil staten give afkald på statsmidler (betingelse 1 i TEUF ar-

tikel 107, stk. 1) ved at tildele retten til forundersøgelse vederlagsfrit. Tildelingen

vurderes også at indebære en selektiv økonomisk fordel, der begunstiger visse

virksomheder frem for andre og kan forvride konkurrencen og påvirke samhandlen

på det indre marked. Alle betingelserne for statsstøtte i TEUF artikel 107, stk. 1, vil

derfor være opfyldt.

Med den nuværende markedsudvikling vurderes der ikke at kunne argumenteres

for, at staten lovligt kan give afkald på indtægter (Eventech-doktrinen), da VE-lo-

vens formål om at udvikle et marked for VE på havet ikke længere er til stede. Der-

udover vil tildeling af eneretten på baggrund af først-til-mølle-princippet, i den nu-

værende markedssituation, ikke sikre udvælgelsen af den mest egnede operatør til

at opfylde formålet om at udvikle markedet.

Da ordningen ikke er anmeldt til EU-Kommissionen, jf. stand still forpligtelsen i

TEUF artikel 108, stk. 3, vil tildeling af nye tilladelser under åben dør-ordningen ef-

ter Thor-udbuddet i 2021 udgøre ulovlig statsstøtte.

Side 3/3