REU, Alm.del - 2020-21 - Bilag 295: Orienteringsnotat vedrørende regeringens anmodning om mundtlig forhandling og afgivelse af mundtligt indlæg i EU-Domstolens forenede sager C-339/20 og C-397/20, VD m.fl., fra justitsministeren

Retsudvalget 2020-21
REU Alm.del Bilag 295
Offentligt

Dato:

14. april 2021

Kontor:

Sikkerhedskontor II

Sagsbeh: Sarah

Skafte-Vaaben-

gaard

Sagsnr.: 2020-0039-0298

Dok.:

1928387

Notat til Folketingets Europaudvalg og Folketingets Retsudvalg om an-

modning om mundtlig forhandling og afgivelse af indlæg i EU-Domsto-

lens forenede præjudicielle sager C-339/20 og C-397/20, VD m.fl.

1. Indledning

Den franske kassationsdomstol (”Cour de cassation”) har i to sager om in-

siderhandel og markedsmisbrug forelagt EU-Domstolen tre præjudicielle

spørgsmål om de EU-retlige rammer for private operatørers lagring af for-

bindelsesdata og de franske myndigheders adgang hertil som led i undersø-

gelsen og efterforskningen af insiderhandel og markedsmisbrug. De præju-

dicielle spørgsmål angår fortolkningen af artikel 15 i direktiv nr.

2002/58/EF

(e-databeskyttelsesdirektivet) samt artikel 7, 8, 11 og 52 i Den

Europæiske Unions Charter om grundlæggende rettigheder (Chartret) på

området for markedsmisbrug.

Det er navnlig det første præjudicielle spørgsmål i begge sager, der har en

dansk interesse. Med dette spørgsmål skal der tages stilling til, om bl.a. ar-

tikel 23, stk. 2, litra h), i forordning nr. 596/2014 om markedsmisbrug (mar-

kedsmisbrugsforordningen)

medfører mulighed for national lovgivning,

der pålægger telekommunikationsoperatør en midlertidig, men generel lag-

ring af forbindelsesdata for at gøre det muligt for nationale myndigheder at

Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2002/58/EF af 12. juli 2002 om behandling af

personoplysninger og beskyttelse af privatlivets fred i den elektroniske kommunikations-

sektor.

Europa-Parlamentets og Rådets forordning (EU) nr. 596/2014 af 16. april 2014 om mar-

kedsmisbrug (forordningen om markedsmisbrug) og om ophævelse af Europa-Parlamentets

og Rådets direktiv 2003/6/EF og Kommissionens direktiv 2003/124/EF, 2003/125/EF og

2004/72/EF

Slotsholmsgade 10

1216 København K.

T +45 3392 3340

F +45 3393 3510

www.justitsministeriet.dk

[email protected]

Side 1/6

REU, Alm.del - 2020-21 - Bilag 295: Orienteringsnotat vedrørende regeringens anmodning om mundtlig forhandling og afgivelse af mundtligt indlæg i EU-Domstolens forenede sager C-339/20 og C-397/20, VD m.fl., fra justitsministeren

få udleveret fortegnelser over datatrafik i tilfælde af mistanke om insider-

handel eller kursmanipulation. Markedsmisbrugsforordningens artikel 23,

stk. 2, litra h, fastsætter således, at de nationale kompetente myndigheder,

der skal undersøge overtrædelser af forordningen, som minimum tillægges

beføjelser til bl.a. at kræve, såfremt det er tilladt i henhold til national ret, at

få udleveret fortegnelser over datatrafik hos en telekommunikationsopera-

tør, når der er begrundet mistanke om en overtrædelse, og når sådanne for-

tegnelser kan være af relevans for undersøgelsen af en overtrædelse af arti-

kel 14, litra a) eller b) om insiderhandel og uretmæssig videregivelse af in-

tern viden, eller artikel 15 om markedsmanipulation.

2. Sagernes faktiske omstændigheder

Den 22. maj 2014 iværksatte det franske finanstilsyn en undersøgelse af in-

siderhandel og hæleri af bl.a. aktier. I den forbindelse indhentede finanstil-

synet data vedrørende anvendelsen af telefontjenester med hjemmel i den

franske lov om monetære og finansielle anliggender. Loven foreskriver

bl.a., at efterforskere kan indhente data, som er lagret og behandlet af tele-

kommunikationsoperatører i henhold til lov om postvæsen og elektronisk

kommunikation, der foreskriver lagring af trafikdata for efterforskning, af-

sløring og retsforfølgning af strafbare handlinger i op til 1 år (logning).

På den baggrund blev sagsøgeren i sag C-339/20, VD, den 10. marts 2017

sigtet for insiderhandel og hvidvask med værdipapirer, og sagsøgeren i sag

C-397/20, SR, blev den 29. maj 2017 sigtet for insiderhandel med aktier og

finansielle instrumenter. Begge sagsøgere anlagde herefter sag med påstand

om, at finanstilsynets indhentelser af data skulle annulleres med henvisning

til, at den franske lovgivning var i strid med bl.a. e-databeskyttelsesdirekti-

vets artikel 15, stk. 1, sammenholdt med Chartrets artikel 7, 8, 11 og 52, stk.

1, som fortolket af EU-Domstolen.

Den franske lovgivning gennemfører markedsmisbrugsforordningens mini-

mumskrav til de beføjelser, som den kompetente myndighed efter forord-

ningens artikel 23, stk. 2, skal tillægges, herunder navnlig muligheden for

indhentelse af forbindelsesdata (trafikdata) fra telekommunikationsoperatø-

rer (litra h), og som tidligere var fastsat i direktiv nr. 2003/6/EF om insider-

handel og kursmanipulation (markedsmisbrug)

, der blev ophævet ved for-

ordningen.

Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2003/6/EF af 28. januar 2003 om insiderhandel

og kursmanipulation (markedsmisbrug).

Side 2/6

Af den præjudicielle anmodning fremgår, at formålet med anmodningen

bl.a. er at få belyst, om e-databeskyttelsesdirektivets artikel 15, stk. 1, sam-

menholdt med Chartrets artikel 7, 8 og 11 som fortolket af EU-Domstolen,

kan forenes med de krav, som er opstillet i markedsmisbrugsforordningen.

I den forbindelse henvises der bl.a. til markedsmisbrugsforordningens be-

tragtning nr. 65, der fremhæver, at forbindelsesdata

udgør et yderst vigtigt

–

og undertiden det eneste

–

bevismateriale,

der kan afsløre og bevise insi-

derhandel og markedsmanipulation, da de giver mulighed for at fastslå iden-

titeten af en person, som er ansvarlig for videregivelse af urigtige eller vild-

ledende oplysninger, eller at personer har været i kontakt med hinanden på

et bestemt tidspunkt, og at der er en forbindelse mellem to eller flere perso-

ner. Endvidere henvises der til betragtning nr. 66, der anfører, at udøvelsen

af disse beføjelser kan udmønte sig i alvorlige indgreb i bl.a. retten til re-

spekt for privatliv, hvorfor medlemsstaterne skal have passende og effektive

beskyttelsesmekanismer mod misbrug ved at begrænse disse beføjelser til

tilfælde, hvor det er nødvendigt for en ordentlig undersøgelse af alvorlige

sager, hvor der ikke findes tilsvarende midler til reelt at opnå samme resul-

tat. Det fremgår af forelæggelseskendelsen, at dette medfører, at visse til-

fælde af markedsmisbrug, der er omhandlet af denne retsakt, bør anses for

alvorlige overtrædelser. Det fremgår endvidere, at i de foreliggende sager

var de interne oplysninger, der kunne karakterisere det objektive gernings-

indhold i ulovlig praksis på markedsområdet, i det væsentlige mundtlige og

hemmelige.

Sagsøgerne har under sagerne bl.a. henvist til EU-Domstolens dom af 21.

december 2016 i”Tele2-dommen”

. I dommen fastslog EU-Domstolen, at

de svenske regler om logning var i strid med e-databeskyttelsesdirektivet,

sammenholdt med de grundlæggende rettigheder i EU-Chartret. EU-retten

var således til hinder for en national lovgivning, der med henblik på bekæm-

pelse af kriminalitet fastsætter en pligt til generel og udifferentieret lagring

af samtlige trafik- og lokaliseringsdata vedrørende samtlige abonnenter og

registrerede brugere i forbindelse med samtlige midler til elektronisk kom-

munikation. Sagsøgerne har endvidere henvist til EU-Domstolens seneste

dom af 6. oktober 2020, i ”La

Quadrature du Net-dommen”

, hvor Domsto-

len i vidt omfang har fastholdt sin praksis efter Tele-2-dommen, men dog

De forenede sager C-203/15 og C-698/15, Tele2 Sverige AB m.fl.

De forenede sager C-511/18 og C-512/18, La Quadrature du Net m.fl., og C-520/18, Ordre

des barreaux francophones et germanophone m.fl.

Side 3/6

har tilladt en snæver adgang til generel og udifferentieret lagring, hvis med-

lemsstaten står over for en alvorlig trussel mod den nationale sikkerhed, der

er reel og aktuel eller forudsigelig.

3. Den danske interesse i sagerne

Regeringen har ikke afgivet skriftligt indlæg i sagerne. Det er imidlertid re-

geringens opfattelse, at regeringen bør anmode om mundtlig forhandling,

idet sagerne vedrører EU-medlemsstaternes muligheder for at pålægge tele-

udbydere at lagre og opbevare oplysninger om tele- og internettrafik (log-

ning) samt adgang hertil til brug for efterforskning og retsforfølgning af

strafbare overtrædelser. Det bemærkes, at Estland, Irland, Spanien, Frank-

rig, Polen og Portugal samt Europa-Kommissionen har afgivet skriftlige

indlæg i sagerne.

La Quadrature du Net-dommen af 6. oktober 2020 medfører, at der er behov

for at ændre i de gældende danske regler om registrering og opbevaring af

oplysninger om teletrafik (logning). Samtidig skal det vurderes, i hvilket

omfang dommen giver anledning til at ændre reglerne om adgang til loggede

oplysninger i retsplejelovens bestemmelser om edition og indgreb i medde-

lelseshemmeligheden.

Besvarelsen af det første spørgsmål i begge sager kan få betydning for den

kommende revision af logningsreglerne samt reglerne om adgang til log-

gede oplysninger i retsplejelovens bestemmelser.

Besvarelsen vil således navnlig kunne få indflydelse på, hvordan de danske

regler om adgang til loggede oplysninger kan indrettes i overensstemmelse

med EU-retten på en måde, hvor loggede oplysninger fortsat kan anvendes

som et effektivt efterforskningsværktøj. Det gælder i særdeleshed i sager,

hvor de øvrige efterforskningsmuligheder er begrænsede, som f.eks. sager

om markedsmisbrug.

Endvidere verserer der fortsat en række præjudicielle sager fra andre EU-

medlemsstater for EU-Domstolen, som kan få betydning for medlemsstater-

nes mulighed for at fastsætte nationale logningsregler.

Der henvises til den skitse for revision af logningsreglerne mv., som Justitsministeriet

oversendte til Folketingets Retsudvalg og Europaudvalg den 23. marts 2021, jf. Europaud-

valget 2020-21, EUU Alm. del, bilag 396.

Side 4/6

Regeringen afgav den 17. februar 2020 skriftligt indlæg i en præjudiciel sag

vedrørende de tyske logningsregler, der fastsætter differentierede lagrings-

perioder for trafik-

og lokaliseringsdata (”SpaceNet AG m.fl.”

). Her blev

der argumenteret for, at EU-Domstolen bør genoverveje retstilstanden, som

Tele2-dommen har medført. Regeringen har den 18. marts 2021 anmodet

om mundtlig forhandling i sagen bl.a. med henvisning til, at EU-Domstolen

ikke med La Quadrature du Net-dommen har taget stilling til det principielle

spørgsmål, som rejses i SpaceNet m.fl., og at det i øvrigt er regeringens op-

fattelse, at Domstolen med de nævnte domme har anlagt en fortolkning på

området, der ikke imødekommer det reelle behov for myndighederne til at

kunne bekæmpe grov kriminalitet, som f.eks. drab, bande- og narkokrimi-

nalitet.

Herudover afgav regeringen den 13. august 2020 skriftligt indlæg i en præ-

judiciel sag vedrørende de irske logningsregler og det irske politis lagring

af og adgang til metadata fra telekommunikation i en drabssag (”The

Com-

missioner of the Garda Síochána m.fl.”

). Også her argumenterede regerin-

gen bl.a. for, at EU-Domstolen bør genoverveje retstilstanden.

4. Regeringens synspunkter i sagerne

Det er overordnet regeringens opfattelse, at EU-Domstolen igen skal opfor-

dres til at genoverveje sin praksis på logningsområdet. Domstolen har med

La Quadrature du Net-dommen fortsat anlagt en fortolkning på området, der

ikke imødekommer myndighedernes behov for at kunne bekæmpe grov kri-

minalitet, som f.eks. drab, bande- og narkokriminalitet. Det er i den sam-

menhæng afgørende, at der sikres en bedre balance mellem på den ene side

retshåndhævende myndigheders mulighed for at anvende centrale og effek-

tive efterforskningsværktøjer og på den anden side overholdelse af de

grundlæggende rettigheder i Chartret.

Det er regeringens opfattelse, at denne balance ikke er tilstrækkeligt sikret

med La Quadrature du Net-dommen i sager, som de forelagte, hvor trafik-

og lokaliseringsdata udgør et yderst vigtigt

–

og undertiden det eneste

–

be-

vismateriale, der kan afsløre insiderhandel og markedsmanipulation.

Det er således regeringens opfattelse, at det ved afvejningen af indgrebet i

privatlivsbeskyttelsen må tillægges afgørende vægt, om grov kriminalitet i

praksis kun vanskeligt lader sig efterforske, hvis ikke der er adgang for den

De forenede sager C-793/19 og C-794/19, SpaceNet AG m.fl.

Sag C-140/20, The Commissioner of the Garda Síochána m.fl.

Side 5/6

nationale lovgiver til at pålægge teleudbyderne en midlertidig pligt til at fo-

retage en generel og udifferentieret lagring af lokaliserings- og trafikdata,

således at de offentlige efterforskningsmyndigheder har adgang til

–

efter

retskendelse eller lignende

–

at få udleveret disse data ved mistanke om be-

gået grov kriminalitet, her insiderhandel og markedsmisbrug. Som det også

fremgår af præamblen til markedsmisbrugsforordningen (betragtning nr.

65), er trafik- og lokaliseringsdata yderst vigtige i sager om markedsmis-

brug, hvor de undertiden er det eneste bevismateriale, der kan føre til sagens

opklaring, hvorfor sådanne sager efter regeringens opfattelse bør kunne be-

grunde det alvorlige indgreb i bl.a. retten til respekt for privatliv, som lag-

ring af trafik- og lokaliseringsdata og adgang hertil udgør.

Det bemærkes, at EU-Domstolen i La Quadrature du Net-dommens præmis

154 anfører, at der ved afvejningen af de relevante rettigheder og interesser

skal tages hensyn til, at logning af visse oplysninger kan udgøre det eneste

efterforskningsmiddel ved efterforskning af lovovertrædelser begået online

(konkret nævnes logning af IP-adresser med henblik på bekæmpelse af for-

brydelser vedrørende børnepornografi). La Quadrature du Net-dommen må

derfor efter regeringens opfattelse også læses således, at det ikke har været

hensigten at udelukke, at tage hensyn til muligheden for at efterforske andre

lovovertrædelser, hvor logning af visse oplysninger kan udgøre det eneste

efterforskningsmiddel.

Side 6/6