L 68 - 2017-18 - Endeligt svar på spørgsmål 53: Spm., om det er korrekt forstået, at ingen af de databeskyttelsesretlige principper, herunder princippet om proportionalitet, i realiteten sætter grænser for myndighedernes genbrug af data, til justitsministeren

Retsudvalget 2017-18, Retsudvalget 2017-18
L 68 , L 69
Offentligt

Folketinget

Retsudvalget

Christiansborg

1240 København K

Dato:

Kontor:

Sagsbeh:

Sagsnr.:

Dok.:

9. februar 2018

Databeskyttelseskontoret

Anders Lotterup

2017-0037-0005

627514

Hermed sendes besvarelse af spørgsmål 52 vedrørende forslag til lov om

supplerende bestemmelser til forordning om beskyttelse af fysiske personer

i forbindelse med behandling af personoplysninger og om fri udveksling af

sådanne oplysninger (databeskyttelsesloven) (L 68) og forslag til lov om

ændring af lov om retshåndhævende myndigheders behandling af personop-

lysninger, lov om massemediers informationsdatabaser og forskellige andre

love (Konsekvensændringer som følge af databeskyttelsesloven og databe-

skyttelsesforordningen samt medieansvarslovens anvendelse på offentligt

tilgængelige informationsdatabaser m.v.) (L 69), som Folketingets Retsud-

valg efter ønske fra Josephine Fock (ALT) har stillet til justitsministeren den

11. januar 2018.

Søren Pape Poulsen

Jakob Lundsager

Slotsholmsgade 10

1216 København K.

T +45 7226 8400

F +45 3393 3510

www.justitsministeriet.dk

[email protected]

L 68 - 2017-18 - Endeligt svar på spørgsmål 53: Spm., om det er korrekt forstået, at ingen af de databeskyttelsesretlige principper, herunder princippet om proportionalitet, i realiteten sætter grænser for myndighedernes genbrug af data, til justitsministeren

Spørgsmål 52 fra Folketingets Retsudvalg efter ønske fra Josephine

Fock (ALT) vedrørende L 68 og L 69:

”Vil

ministeren redegøre for, om det er korrekt forstået

–

som anført

af Dr. Jur.Niels Fenger i Forvaltningsloven med kommentarer, 2013,

s. 783 ff

–

at det databeskyttelsesretlige formålsbestemthedsprincip

(finalité-princip) meget sjældent sætter grænser for myndighedernes

genbrug af borgernes persondata i forbindelse med behandling af sa-

ger?”

Svar:

Det følger af forordningens artikel 5, stk. 1, litra b, at personoplysninger

skal indsamles til udtrykkeligt angivne og legitime formål og ikke må vide-

rebehandles på en måde, der er uforenelig med disse formål (det såkaldte

finalité-princip). Denne forordningsbestemmelse er medtaget i lovforslagets

§ 5, stk. 1, og kendes allerede fra den gældende persondatalovs § 5, stk. 2.

Bestemmelsen indebærer, at de oplysninger, som den dataansvarlige måtte

indsamle, ikke frit vil kunne genbruges, videregives mv. Der vil således hel-

ler ikke frit kunne videregives oplysninger inden for f.eks. den offentlige

forvaltning. I det omfang genbrug, udveksling mv. ikke er uforenelig med

det eller de formål, hvortil oplysningerne er indsamlet af den dataansvarlige,

vil der dog være mulighed herfor. I hvilket omfang dette er tilfældet, vil bero

på en konkret vurdering i den enkelte situation.

I vurderingen af, om en ny behandling ikke er

”uforenelig”

med det oprin-

delige formål, skal alle relevante omstændigheder vurderes. Her skal der

særligt lægges vægt på forholdet mellem det oprindelige formål og genbe-

handlingsformålet samt sammenhængen, hvori personoplysningerne er ble-

vet indsamlet. Endvidere skal der særligt lægges vægt på en vurdering af, i

hvilket omfang den registrerede med rimelighed må forvente genbehand-

ling, typen af personoplysninger, og den indflydelse genbehandlingen vil få

for den registrerede samt sikkerhedsgarantier, som er vedtaget af den data-

ansvarlige for at sikre en rimelig behandling og for at hindre unødig ind-

virkning på den registrerede. Det følger af lovforslagets § 5, stk. 2, jf. for-

ordningens artikel 6, stk. 4.

Vurderingen af foreneligheden efter den gældende persondatalovs § 5, stk.

2, svarer nogenlunde til vurderingen efter forordningens artikel 5, stk. 1,

litra b, jf. betænkning nr. 1565/2017 om databeskyttelsesforordningen, side

97.

Som det fremgår af svaret på spørgsmål 4 til L 68 og L 69, er der efter

gældende praksis forholdsvis vide rammer for offentlige myndigheder

–

modsætning til private aktører, hvor rammerne i praksis er snævrere

–

til at

viderebehandle personoplysninger til andre formål.

Der kan i den forbindelse bl.a. henvises til Henrik Waaben og Kristian Kor-

fits Nielsen, Lov om behandling af personoplysninger med kommentarer, 3.

udgave (2015), side 202f og 226f, hvor det fremgår, at der som oftest ikke

vil være noget til hinder for, at oplysninger videregives til andre offentlige

myndigheder, som har behov for oplysningerne i deres sagsbehandling. For-

fatterne nævner her som eksempel fra Datatilsynets praksis en sag (Dt.s j.nr.

2006-321-0486), hvori Udenrigsministeriet anmodede tilsynet om en for-

håndstilkendegivelse vedrørende spørgsmålet om, hvorvidt ministeriet på

baggrund af oplysninger i et register (modtaget fra politiet), hvori navn og

personnummer på evakuerede personer fra Libanon var opført, kunne enten

be- eller afkræfte om en bestemt person var opført i registeret over for bl.a.

kommuner, der ønskede at kontrollere, om den pågældende person havde

begået socialt bedrageri. Datatilsynet endte med at acceptere, at kommuner-

nes videreanvendelse af personoplysninger med henblik på at kontrollere

for socialt bedrageri var foreneligt med indsamlingsformålet, der var at eva-

kuere de pågældende danske statsborgere.

Datatilsynet udtalte således, at Udenrigsministeriet lovligt kunne af- eller

bekræfte, om en bestemt person var opført i registret, når blot den anmod-

ende kommune kunne godtgøre, at den havde hjemmel til at foretage en så-

dan kontrol af enkeltpersoner. Udenrigsministeriet kunne også videregive

hele registret til en kommune, der anmodede derom, såfremt kommunen

selv opfyldte betingelserne for at kunne sammenstille og samkøre person-

oplysninger i kontroløjemed

–

dvs. den modtagende myndighed skulle have

et klart og utvetydigt retsgrundlag, som giver lovhjemmel til at foretage

sammenstilling eller samkøring i kontroløjemed

–

og såfremt myndigheden

forudgående havde informeret de persongrupper, der blev berørt af kontrol-

len, om muligheden for at foretage en generel kontrol.

Det bemærkes i den forbindelse, at lovforslaget (L 68) ikke ændrer ved, at

den modtagende myndighed

–

dvs. kommunerne i eksemplet ovenfor, der

modtog oplysninger fra Udenrigsministeriet

–

skal overveje sin oplysnings-

pligt. Som anført bl.a. i svarene på spørgsmål 4 og 20 til L 68 og L 69, skal

den myndighed, der modtager oplysninger fra en afgivende myndighed,

selvstændigt sikre sig, at der sker underretning af den registrerede i overens-

stemmelse med forordningens oplysningspligt

–

det ændrer hverken lov-

forslagets § 5, stk. 3, eller § 23 på.

Der er også praksis, der viser, at der er grænser for, hvornår det nye formål

er foreneligt med det oprindelige formål. Som det anføres i Henrik Waaben

og Kristian Korfits Nielsen, Lov om behandling af personoplysninger med

kommentarer, 3. udgave (2015), side 204, må det eksempelvis antages, at

personoplysninger fra personalesager som altovervejende hovedregel ikke

uden den registreredes samtykke kan anvendes til andre formål end perso-

naleadministration. Der henvises i den forbindelse til, at Datatilsynet har

givet udtryk for, at Forsvarets Personeltjeneste tilsidesatte finalité-princip-

pet i persondatalovens § 5, stk. 2, ved at videregive oplysninger om ansatte

til Topdanmark til brug for forsikringsselskabets markedsføring, jf. Datatil-

synets udtalelse j.nr. 2008-632-0034.

Det bemærkes, at videregivelse til andre formål end de formål, hvortil op-

lysningerne oprindeligt er indsamlet, i øvrigt skal ske i overensstemmelse

med de materielle behandlingsregler i databeskyttelsesforordningen, særligt

artikel 6, 9 og 10, og forslaget til ny databeskyttelseslov (L 68), særligt §§

6-8.

Som også nævnt under samrådet den 23. januar 2018 i forbindelse med

besvarelsen af samrådsspørgsmål A, og som det bl.a. fremgår af svaret på

spørgsmål 4 til L 68 og L 69, medfører den konkrete vurdering af, om to

formål er ”forenelige” erfaringsmæssigt tvivl hos myndigheder og

forskellig

praksis i f.eks. kommunerne for, om en viderebehandling må ske i en kon-

kret situation på et bestemt lovområde.

Med lovforslagets § 5, stk. 3, lægges der derfor op til

–

inden for de databe-

skyttelsesretlige rammer

–

at tydeliggøre den adgang til videreanvendelse

og genbrug af oplysninger, som følger af databeskyttelsesforordningen, ved

at fastsætte en særlig bestemmelse om formålsbestemthed.

Dette vil bidrage til at skabe mere åbenhed for borgerne, når de på forhånd

vil kunne orientere sig i, om en given viderebehandling kan ske til et andet

formål end det oprindelige, ligesom det set fra myndighedens side vil skabe

et sikkert retligt grundlag for viderebehandling.

En udnyttelse af bemyndigelsen i lovforslagets § 5, stk. 3, kan således gøre

op med denne tvivl ved præcist at fastlægge, i hvilke tilfælde der lovligt kan

ske viderebehandling i en kommune eller mellem kommunerne, og i hvilke

tilfælde der ikke kan.

Specifikt for så vidt angår den behandling af personoplysninger, der be-

står i sammenstilling eller samkøring i kontroløjemed, henledes opmærk-

somheden på lovforslagets afsnit 2.3.2.3.4. Som det fremgår heraf, kræver

samkøring af personoplysninger i kontroløjemed efter praksis særskilt lov-

hjemmel. Det følger således af en tilkendegivelse fra Retsudvalgets flertal i

betænkningen over lovforslag nr. L 50 af 16. januar 1991 om ændring af lov

om offentlige myndigheders registre og tidligere praksis fra Registertilsy-

net, som er videreført af Datatilsynet, at der ved samkøring i kontroløjemed

stilles krav om, at samkøringen sker på et klart og utvetydigt retsgrundlag,

hvilket i praksis vil sige på grundlag af direkte lovhjemmel, ligesom der

stilles krav om, at de berørte personer har fået meddelelse om kontrollen,

inden de afgiver oplysninger til myndigheden.

Som det også anføres i lovforslagets afsnit 2.3.2.3.4, er det med forslaget

ikke længere en forudsætning, at samkøring af personoplysninger i kontrol-

øjemed skal have hjemmel særskilt i en lov. Det skyldes, at det er Justitsmi-

nisteriets vurdering, at særligt databeskyttelsesforordningens artikel 5 og ar-

tikel 6, stk. 4, om principper for behandling af personoplysninger, herunder

proportionalitetsprincippet og princippet om formålsbegrænsning, yder en

tilstrækkelig stærk beskyttelse til de registrerede samtidigt med, at forord-

ningen sikrer rum for offentlige myndigheders saglige behov for at kunne

samkøre personoplysninger i kontroløjemed.

Efter databeskyttelsesforordningen vil samkøring i kontroløjemed således

skulle leve op til de almindelige principper og regler om behandling. Da

samkøring i kontroløjemed per definition vil være en indgribende behand-

lingssituation, vil sådan en behandling skærpe kravene til overholdelse af

bl.a. forordningens artikel 5 om de grundlæggende principper for behand-

ling af personoplysninger, herunder ikke mindst proportionalitetsprincippet.

Der henvises om de fremhævede principper til betænkning nr. 1565/2017

om databeskyttelsesforordningen, side 93-99.

Hvis samkøring af personoplysninger i kontroløjemed foretages på bag-

grund af en bekendtgørelse efter § 5, stk. 3, i L 68, sikres borgers rettigheder

med henvisningen i bestemmelsen til databeskyttelsesforordningens artikel

23, der medfører, at der skal opstilles garantier for de registreredes rettighe-

der.

Som anført bl.a. i svaret på spørgsmål 4 til L 68, vil det således eksempelvis

være relevant i bekendtgørelsen specifikt at regulere, hvilke formål der kan

ske videreanvendelse til, og hvilke formål der ikke kan ske videreanvendelse

til. Det vil også være relevant at fastsætte bestemmelser om, hvor lang tid

personoplysningerne må opbevares, ligesom der skal fastsættes regler, som

sikrer, at videreanvendte oplysninger ikke kan misbruges.

Desuden er der fortsat en lang række andre garantier for at beskytte person-

data, herunder skal borgeren partshøres efter forvaltningsloven, før f.eks. en

kommune kan træffe afgørelse om at nedsætte en ydelse. Herudover er det

en følge af forordningens artikel 32 om behandlingssikkerhed, at myndig-

heder

–

ligesom i dag

–

skal sikre sig, at personoplysninger ikke er tilgæn-

gelige for de personer, som ikke er beskæftiget med de formål, hvortil op-

lysningerne behandles. Det gælder efter Datatilsynets praksis i særdeleshed

for fortrolige og følsomme oplysninger. Disse garantier vil fortsat og uæn-

dret gælde.

Der opstilles med lovforslaget således konkrete garantier, der skal iagttages,

inden der kan ske samkøring af personoplysninger i kontroløjemed.

For så vidt angår lovforslagets § 23 i L 68 om myndighedernes fornyede

oplysningspligt, når der viderebehandles oplysninger på baggrund af en be-

kendtgørelse efter § 5, stk. 3, henvises til det samtidige fremsendte æn-

dringsforslag til bestemmelsen.