SAU, Alm.del - 2017-18 - Bilag 60: Notat vedrørende afgivelse af indlæg i EU-Domstolens sag C-502/17, C&D Acquisition

Skatteudvalget 2017-18
SAU Alm.del Bilag 60
Offentligt

Notat

14. november 2017

J.nr. 2017 - 6190

Kontor:

Moms, afgifter og told

Notat til Folketingets Europaudvalg og Folketingets

Skatteudvalg om afgivelse af indlæg i EU-Domstolens

sag C-502/17, C&D Foods Acquisition

1. Indledning

Vestre Landsret har i sagen anlagt af C&D Foods Acquisitions ApS (herefter C&D

Foods”) mod Skatteministeriet ved kendelse af 15. august 2017 forelagt EU-Domstolen

tre præjudicielle spørgsmål om fortolkningen af artikel 168 i Rådets direktiv

2006/112/EF af 28. november 2006 om det fælles merværdiafgiftssystem (”momssy-

stemdirektivet”).

2. Sagens faktiske omstændigheder og juridiske problemstilling

Sagen angår, om et holdingselskab (C&D Foods) er berettiget til fuldt fradrag for mom-

sen af indgående ydelser i forbindelse med due diligence-undersøgelser forud for et på-

tænkt, men ikke gennemført, salg af aktier i et datterselskab, til hvilke holdingselskabet le-

verer momspligtige administrations- og IT-ydelser.

C&D Foods var i 2009 mellemholdingselskab i en koncern med aktiviteter i flere forskel-

lige lande. Koncernens ultimative moderselskab var det islandske pengeinstitut Kauphing

Bank. C&D Foods havde

–

ud over holdingaktiviteten

–

momspligtig aktivitet i form af

levering af administrations- og IT-ydelser til datterselskabet A/S Arovit Petfood.

I løbet af 2009 forsøgte koncernen at frasælge aktierne i A/S Arovit Petfood. KPMG

fungerede som finansiel rådgiver for Kauphting Bank i forbindelse med afståelsen.

C&D Foods afholdt i 2009 omkostningerne forbundet til KPMG samt en række øvrige

rådgivningsomkostninger til advokat m.v., kaldet

”due-diligence-costs”. Momsen af disse

udgifter udgjorde kr. 3.783.816,-.

Landsskatteretten traf den 27. august 2013 afgørelse om, at C&D Foods ikke kunne fra-

drage momsen af due diligence-omkostningerne med den begrundelse, at C&D Foods

ikke var rette udgiftsbærer i momsmæssig henseende, da udgifterne blev afholdt i

Kaupthing Banks interesse. Udgifterne fandtes derfor ikke at have den fornødne tilknyt-

ning til C&D Foods’ udgående afgiftspligtige transaktioner.

C&D Foods indbragte sagen for domstolene, og Vestre Landsret har truffet afgørelse

om, at der er behov for at stille EU-Domstolen følgende tre præjudicielle spørgsmål:

SAU, Alm.del - 2017-18 - Bilag 60: Notat vedrørende afgivelse af indlæg i EU-Domstolens sag C-502/17, C&D Acquisition

”1. Skal artikel 168 i direktiv 2006/112/EF fortolkes således, at et holdingselskab under

omstændigheder som de i hovedsagen foreliggende er berettiget til fuldt fradrag for mom-

sen af indgående ydelser i forbindelse med due diligence-undersøgelser forud for et på-

tænkt, men ikke gennemført, salg af aktier i et datterselskab, til hvilke holdingselskabet le-

verer momspligtige administrations- og it-ydelser?

2. Har det betydning for besvarelsen af det foregående spørgsmål, at prisen for de moms-

pligtige administrations- og it-ydelser, som holdingselskabet leverer i forbindelse med sin

økonomiske virksomhed, er fastsat som svarende til holdingselskabets lønudgifter med

tillæg af en ”mark-up” på 10 pct.?

3. Kan der uanset besvarelsen af de foregående spørgsmål bestå en fradragsret for de i

hovedsagen omhandlede rådgivningsomkostninger som generalomkostninger og i givet

fald under hvilke betingelser?”

3. Regeringens retlige stillingtagen

Regeringen afgiver indlæg i sagen, hvori der

–

i overensstemmelse med det Skatteministe-

riet har gjort gældende under sagen

–

argumenteres for, at et holdingselskab ikke er beret-

tiget til købsmomsfradrag i en situation som den foreliggende. For så vidt angår spørgs-

målene, der er forelagt for EU-Domstolen, gøres det således overordnet gældende:

at C&D Foods ikke er berettiget til fradrag for momsen af de omhandlede råd-

givningsomkostninger, idet udgifterne objektivt knyttede sig direkte og umiddel-

bart til en påtænkt momsfritaget transaktion, nemlig et påtænkt aktiesalg,

at udgifterne til rådgivningsomkostninger heller ikke er fradragsberettigede som

generalomkostninger, idet de ikke indgik som omkostningselementer i C&D

Foods’ samlede økonomiske virksomhed med levering af administrations-

og it-

ydelser til A/S Arovit Petfood,

at det ikke er afgørende for bedømmelsen af fradragsretten, at aktiesalget faktisk

ikke blev gennemført, når det ligger fast, at den påtænkte transaktion, som udgif-

terne knyttede sig direkte og umiddelbart til, var afgiftsfritaget,

at det følger af Domstolens faste praksis, at der er fradragsret, når den indgående

momspligtige transaktion har en direkte og umiddelbar tilknytning til en eller

flere udgående transaktioner, der giver ret til fradrag, eller til den afgiftspligtige

persons samlede økonomiske virksomhed. I begge tilfælde forudsætter en direkte

og umiddelbar tilknytning, at prisen på de indgående ydelser er medregnet i hen-

holdsvis prisen for specifikke udgående transaktioner eller i prisen på goder eller

tjenesteydelser, som den afgiftspligtige person leverer i forbindelse med sin øko-

nomiske virksomhed,

Side 2 af 3

SAU, Alm.del - 2017-18 - Bilag 60: Notat vedrørende afgivelse af indlæg i EU-Domstolens sag C-502/17, C&D Acquisition

at Domstolen har fastslået, at når en aktieoverdragelse skal kvalificeres som en

transaktion, der er momsfritaget i medfør af momssystemdirektivets artikel 135,

stk. 1, litra f, kan fradragsretten kun anerkendes, hvis udgifterne til de tjeneste-

ydelser, som blev leveret til sælgeren af aktierne i forbindelse med den nævnte

overdragelse, udgør en del af generalomkostningerne i forbindelse med aktie-

sælge-rens samlede økonomiske virksomhed uden at være medregnet i prisen for

de nævnte aktier,

at C&D Foods ikke havde mulighed for at indregne rådgivningsomkostningerne

som omkostningselementer i prisen på de momspligtige administrations- og it-

ydelser,

at omkostningerne ikke på noget tidspunkt er indgået som omkostningselemen-

ter i C&D Foods’ samlede økonomiske virksomhed med levering af administrati-

ons- og it-ydelser til A/S Arovit Petfood,

at formålet med det påtænkte aktiesalg udelukkende var at skaffe kapital til indfri-

else af lånemellemværendet med Kaupthing Bank, der selv var nødlidende, og

som ville ud af engagementet med Arovit-koncernen, og endelig

at de omhandlede udgifter ikke kan

anskues som fradragsberettigede ”afviklings-

omkostninger” som hævdet af C&D Foods.

Sagen har principiel betydning for SKATs praksis på momsområdet. En dom i C&D

Foods’ favør vil formentlig –

alt efter præmissernes formulering

–

føre til, at momsen af

indgående momsbelagte ydelser, som afholdes i forbindelse med et salg af aktier

–

i mod-

sætning til, hvad der følger af SKATs nuværende praksis

–

efter omstændighederne vil

kunne være fradragsberettiget.

Side 3 af 3