Retsudvalget 2016-17
REU Alm.del Bilag 217
Offentligt
Niels Fenger og Jørgen Grønnegård Christensen
Åbenhed og fortrolighed i den
ministerielle beslutningsproces
En redegørelse for offentlighedslovgivningens
beskyttelse af den politisk-administrative
beslutningsproces i udvalgte europæiske lande
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
INDHOLDSFORTEGNELSE
Forord ................................................................................................................................................. 7
KAPITEL 1: Kommissorium og metodiske overvejelser ....................................................................... 8
1.
2.
3.
Kommissorium...................................................................................................................... 8
Metode ................................................................................................................................. 9
Redegørelsens opbygning .................................................................................................. 12
KAPITEL 2: Danmark ............................................................................................................................. 14
1.
2.
Indledning ............................................................................................................................ 14
Interne dokumenter ............................................................................................................ 14
2.1.
Egentlige interne dokumenter ...................................................................................... 14
2.2. Ministerbetjeningsdokumenter .................................................................................... 16
2.2.1.
2.2.2.
2.2.3.
Offentlighedslovens § 23, stk. 1, nr. 2, og § 24, stk. 1 ............................................ 16
Begrebet ministerbetjeningsdokumenter ........................................................... 16
Hvilke typer videregivelser omfattes af ministerbetjeningsreglen? ................... 19
2.3. Undtagelser til ministerbetjeningsreglen ..................................................................... 20
2.3.1.
2.3.2.
Faktiske oplysninger og eksterne faglige vurderinger ........................................ 20
Interne faglige vurderinger................................................................................... 20
2.3.2.1. Begrebet faglig vurdering ............................................................................... 20
2.3.2.2. Endelig form..................................................................................................... 21
2.3.2.3. Sagstyperne ..................................................................................................... 21
2.3.2.4. Det politiske initiativ skal være offentliggjort ................................................ 22
2.4. Ministerrådgivningsdokumenter .................................................................................. 22
3.
4.
5.
6.
Meraktindsigt ...................................................................................................................... 23
Generalklausulen i § 33, nr. 5 ............................................................................................... 23
Udveksling af dokumenter med folketingsmedlemmer ................................................... 24
Samspillet mellem loven og ministeriernes organisation ................................................. 25
6.1. Dynamisk organisation .................................................................................................. 25
6.2. Ministeriernes interne organisation ............................................................................. 26
6.3. Uviklingen over tid ......................................................................................................... 28
6.4. Tværgående koordination og samspil ..........................................................................30
6.5. Samspillet med Folketinget og partierne ..................................................................... 31
KAPITEL 3: Norge ................................................................................................................................. 33
1.
2.
Indledning ............................................................................................................................ 33
Interne dokumenter ............................................................................................................ 33
2.1.
Offentleglova § 14 .......................................................................................................... 33
Begrebet interne dokumenter ............................................................................. 33
2.1.1.
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
2.1.2.
2.1.3.
2.1.4.
3.
Baggrunden for undtagelsen om interne dokumenter .......................................34
Meraktindsigt og ekstrahering .............................................................................34
Hvornår mister et internt dokument sin interne karakter? ................................. 35
Dokumenter indhentet fra andre myndigheder ................................................................36
3.1.
Offentleglova § 15 ..........................................................................................................36
3.2. Bestemmelsens anvendelsesområde ...........................................................................36
3.3. Krav om skade på beslutningsproces ved udlevering .................................................36
3.4. Hensynene bag § 15........................................................................................................ 37
3.5. Sammenligning med dansk ret .....................................................................................38
4.
5.
Udveksling af oplysninger mellem forvaltningen og Stortinget .......................................39
Samspillet mellem loven og ministeriernes organisation ................................................ 40
5.1.
Dynamisk organisation ................................................................................................. 40
5.2. Ministeriernes interne organisation ............................................................................ 40
5.3. Tværgående koordination og samspil .......................................................................... 41
5.4. Samspillet med Stortinget og partierne ....................................................................... 42
6.
Sammenfattende sammenligning ...................................................................................... 42
KAPITEL 4: Sverige .............................................................................................................................. 44
1.
2.
Indledning ........................................................................................................................... 44
Dokumentbegrebet ........................................................................................................... 44
2.1.
Kun såkaldt ”almene” dokumenter omfattes ............................................................. 44
2.2. Opbevaret ......................................................................................................................45
2.3. Indkommet til myndigheden .........................................................................................45
2.4. Dokumenter, som myndigheden selv har forfattet .................................................... 46
2.4.1.
2.4.2.
2.4.3.
Begrebet ”oprettet” ............................................................................................ 46
Dokumenter, der videregives til tredjemand ....................................................... 47
Dokumenter, der ikke videregives til tredjemand ............................................... 47
2.5. Hvornår anses et dokument for at være indkommet fra eller videregivet til en anden
myndighed? ................................................................................................................... 49
2.5.1.
2.5.2.
2.5.3.
3.
4.
Udgangspunktet .................................................................................................. 49
Udveksling af dokumenter mellem departementer ............................................50
Udveksling af dokumenter i øvrigt ....................................................................... 51
Undtagelser til aktindsigt i almene dokumenter ............................................................... 52
Samspillet mellem den retlige regulering og de politisk-administrative institutioner .... 52
4.1. Den svenske regeringstradition .................................................................................... 52
4.2. Det ministerielle hierarki: intet ministerstyre ............................................................... 53
4.3. Tværministeriel koordination ........................................................................................56
4.4. Samspillet med Rigsdagen og partierne.......................................................................56
3
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
5.
Sammenfattende sammenligning med dansk ret .............................................................56
KAPITEL 5: Finland ................................................................................................................................58
1.
2.
Indledning ............................................................................................................................58
Begrebet ”myndighedsdokumenter” ................................................................................58
2.1.
Dokumentbegrebet .......................................................................................................58
Oversigt .................................................................................................................58
Opbevares .............................................................................................................59
Oprettet .................................................................................................................59
2.1.1.
2.1.2.
2.1.3.
2.2. Dokumenter der ikke anses for myndighedsdokumenter ...........................................59
2.2.1.
2.2.2.
2.2.3.
3.
Oversigt .................................................................................................................59
Udkast og ”minnesanteckningar”....................................................................... 60
Dokumenter til brug for interne drøftelser ........................................................ 60
Fra hvilket tidspunkt anses et dokument for oprettet i lovens forstand? ........................ 61
3.1.
Myndighedens egne dokumenter ................................................................................ 61
3.2. Indkommet.....................................................................................................................63
4.
5.
6.
Myndighedsbegrebet......................................................................................................... 64
Undtagelser til aktindsigt i myndighedsdokumenter ........................................................65
Samspillet med de politiske og administrative institutioner ............................................65
6.1. Den finske kontekst .......................................................................................................65
6.2. Regeringssystemet ....................................................................................................... 66
6.3. Ministeriernes organisation ......................................................................................... 66
6.4. Tværministeriel koordination ........................................................................................67
7.
Sammenfattende sammenligning med dansk ret .............................................................67
KAPITEL 6: Storbritannien .................................................................................................................. 68
1.
2.
Indledning ........................................................................................................................... 68
Oplysninger hos ministerier m.v. ....................................................................................... 68
2.1.
Oversigt ......................................................................................................................... 68
2.2. Baggrunden for aktindsigtsbegrænsningen i section 35 ............................................ 69
2.3. Nærmere om section 35(1)(a) og regeringspolitik ...................................................... 69
2.4. Nærmere om section 35(1)(b) og tværministeriel kommunikation ............................ 71
2.5. Public interest-testen .................................................................................................... 71
2.5.1.
2.5.2.
3.
Generelt om testen ............................................................................................... 71
Et frirum til politikudvikling .................................................................................. 72
Section 36 ............................................................................................................................ 74
3.1.
Oversigt .......................................................................................................................... 74
3.2. Nærmere om section 36(2)(b) ...................................................................................... 75
3.3. Nærmere om section 36(2)(c).......................................................................................76
4
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
4.
5.
Udveksling af dokumenter med Underhuset og Overhuset ............................................. 77
Samspillet mellem Freedom of Information Act og de politisk-administrative
institutioner ......................................................................................................................... 77
5.1.
Generelle forhold ........................................................................................................... 77
5.2. Den ministerielle organisation ......................................................................................78
5.3. Tværministerielle samspil ............................................................................................. 80
5.4. Samspillet med parlamentet og regeringsparti ........................................................... 81
6.
Sammenfattende sammenligning med dansk ret ............................................................. 82
KAPITEL 7: Frankrig ..............................................................................................................................83
1.
2.
3.
Indledning ............................................................................................................................83
Ufærdige dokumenter ....................................................................................................... 84
Dokumenter, der forbereder en administrativ afgørelse .................................................85
3.1.
Overordnet om bestemmelsen .....................................................................................85
3.2. De omfattede typer sager .............................................................................................85
3.3. Formålet med undtagelsen .......................................................................................... 86
4.
Interne beslutningsprocesser i regeringen og andre myndigheder under den udøvende
magt .................................................................................................................................... 86
4.1. Generelt om bestemmelsen ......................................................................................... 86
4.2. De omfattede organer...................................................................................................87
4.3. De omfattede typer dokumenter ................................................................................ 88
4.4. Kravet om konkret skade ............................................................................................. 89
5.
Samspillet med de politisk-administrative institutioner ................................................... 90
5.1.
Franske særtræk ........................................................................................................... 90
5.2. Den ministerielle organisation ..................................................................................... 90
5.3. Den tværministerielle koordination .............................................................................. 92
5.4. Kabinetternes rolle som politiske forbindelsesled ...................................................... 92
6.
Sammenfattende sammenligning med dansk ret ............................................................. 92
KAPITEL 8: Tyskland ............................................................................................................................ 94
1.
2.
3.
Indledning ........................................................................................................................... 94
Organer, der er underlagt IFG ............................................................................................95
Grundsætningen om regeringens eksekutive egenkompetence .................................... 96
3.1.
Princippet og dets betydning for offentlighedens ret til aktindsigt .......................... 96
3.2. Nærmere om rækkevidden af undtagelsen til aktindsigt ........................................... 98
4.
IFGs supplerende regler om begrænsninger i retten til aktindsigt ud fra hensynet til
myndighedernes beslutningsproces ................................................................................. 99
4.1. Indholdet af reglerne .................................................................................................... 99
4.2. Formålet med begrænsningerne i retten til aktindsigt efter § 3, stk. 3, litra b og § 4,
stk. 1 .............................................................................................................................. 100
5
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
4.3. Nærmere om skadesvurderingen ................................................................................ 101
5.
Samspillet mellem retlig regulering og de politisk-administrative institutioner ............ 102
5.1.
Grundlæggende ligheder og forskelle ........................................................................ 102
5.2. Det ministerielle hierarki ............................................................................................. 103
5.3. Den tværministerielle koordination ............................................................................ 104
5.4. Samspillet med Forbundsdagen og partierne ............................................................ 106
6.
Sammenfattende sammenligning .................................................................................... 106
Kapitel 9: Østrig .................................................................................................................................. 108
1.
2.
3.
Indledning .......................................................................................................................... 108
De gældende regler ........................................................................................................... 108
Lovforslaget om informationsfrihed ................................................................................ 109
3.1.
Formål .......................................................................................................................... 109
3.2. Hvilken information er omfattet .................................................................................. 110
3.3. Beskyttelse af den politiske og administrative beslutningsproces ............................ 110
3.4. Adgang til informationer af almen interesse ...............................................................111
3.5. Afvejningshensyn ..........................................................................................................111
4.
5.
Reguleringens samspil med de politisk-administrative institutioner .............................. 112
Sammenfattende sammenligning med dansk ret ............................................................ 113
KAPITEL 10: Tværgående sammenligning .......................................................................................... 114
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Indledning ........................................................................................................................... 114
Gælder frirummet generelt eller alene efter en konkret vurdering? ............................... 116
Er visse typer oplysninger undtaget fra frirummet? ......................................................... 116
Er frirummet begrænset til den enkelte myndighed, eller omfatter det også dokumenter
udvekslet mellem flere myndigheder? .............................................................................. 118
Frirummets tidsmæssige udstrækning ............................................................................ 120
Er frirummet udstrakt til udveksling af information med medlemmer af det nationale
parlament? ..........................................................................................................................122
Opsummering .....................................................................................................................123
LITTERATURFORTEGNELSE ........................................................................................................... 125
6
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Forord
Denne redegørelse for beskyttelsen af den politisk-administrative beslutningsproces i hen-
hold til lovgivningen om offentlighedens adgang til aktindsigt i en række europæiske lande er
udarbejdet efter anmodning fra Justitsministeriet. Kommissoriet for undersøgelsen fremgår
af kapitel 1 i redegørelsen, og vi har ikke modtaget andre retningslinjer end dem, der ligger i
kommissoriet.
Vi har i arbejdet, der blev indledt i eftersommeren 2016, udelukkende betjent os af skrift-
lige kilder. Opgaven har først og fremmest været at give en beskrivelse af retstilstanden i de
enkelte lande og at sammenligne den med de relevante regler i den danske offentlighedslov,
altså især offentlighedslovens §§ 23-24 og 27, nr. 2. Disse regler kan dog vanskeligt forstås
uden inddragelse af den politiske-institutionelle sammenhæng, hvori de er blevet til, og hvori
de bliver anvendt. Derfor behandler redegørelsen også samspillet mellem reglerne og lande-
nes politisk-administrative institutioner.
For at kunne løse opgaven har vi haft kontakt med en række fagfæller i de øvrige lande.
De har hjulpet os med at identificere og lokalisere relevant litteratur og anden relevant in-
formation. Det drejer sig om følgende: Tobias Bach (Oslo), Carl Dahlström (Göteborg), Fran-
coise Dreyfus (Paris), Christopher Hood (Oxford), Oliver James (Exeter), Kristoffer Kolltveit
(Oslo), Markku Suksi (Åbo), Luc Rouban (Paris), Göran Sundström (Stockholm), Rune Søren-
sen (Oslo), Sylvia Veit (Kassel) og Henrik Wenander (Lund). Vi er dem megen tak skyldige,
men må understrege, at vi alene har ansvaret for redegørelsen.
Januar 2017
Niels Fenger
Jørgen Grønnegård Christensen
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
KAPITEL 1
Kommissorium
og metodiske overvejelser
1.
Kommissorium
Denne undersøgelse er udarbejdet på grundlag af følgende kommissorium af 29. juni 2016:
”Kommissorium for undersøgelse af udvalgte europæiske landes regler om aktindsigt, herunder rækkevid-
den af beskyttelsen af interne politiske beslutningsprocesser
1. Forud for vedtagelsen af den nye offentlighedslov blev der den 3. oktober 2012 indgået en politisk aftale
mellem den daværende regering (S, R og SF), V og K om en ny offentlighedslov. Aftalen blev suppleret med
aftale af 30. april 2013 om, at anvendelsen af ”ministerbetjeningsreglen” (offentlighedslovens § 24) og
”folketingspolitikerreglen” (offentlighedslovens § 27, nr. 2) skal evalueres, når de har været i kraft i 3 år
(dvs. den 1. januar 2017).
Evalueringen skal ske ved, at Folketingets Ombudsmand, når der er gået 3 år, vil blive anmodet om at rede-
gøre for, om myndighedernes anvendelse af bestemmelserne er i overensstemmelse med loven. Justitsmi-
nisteriet skal herefter udarbejde en samlet redegørelse om anvendelsen af bestemmelserne. Redegørelsen
skal også mere generelt belyse de hidtidige erfaringer med anvendelsen af loven. Redegørelsen vil herefter
kunne sættes til debat i Folketinget.
2. Forligsparterne bag offentlighedsloven har besluttet, at der som led i den forestående evaluering af
offentlighedsloven iværksættes en uvildig undersøgelse af lovgivningen i Norge, Sverige, Finland, Storbri-
tannien, Frankrig, Tyskland og Østrig med henblik på at afdække, i hvilket omfang de interne politiske be-
slutningsprocesser er beskyttet i de pågældende landes regler om aktindsigt.
Undersøgelsen af retstilstanden i de udvalgte europæiske lande skal afdække følgende spørgsmål:
- Hvilke(t) regelsæt regulerer offentlighedens adgang til aktindsigt i den offentlige forvaltnings dokumen-
ter?
- Indeholder reglerne en begrænsning af adgangen til aktindsigt i dokumenter og oplysninger, som vedrø-
rer de interne og politiske beslutningsprocesser, herunder dokumenter der er udarbejdet til brug for bi-
stand og rådgivning til ministre?
- Der ønskes i givet fald en nærmere beskrivelse af de regler, der begrænser adgangen til aktindsigt i doku-
menter og oplysninger, som vedrører de interne og politiske beslutningsprocesser, og deres anvendelse.
Det ønskes i den forbindelse navnlig belyst, hvilke typer af oplysninger og dokumenter adgangen til aktind-
sigt kan begrænses i forhold til, herunder om begrænsningen omfatter dokumenter og oplysninger, som
har været udvekslet med andre forvaltningsmyndigheder.
Undersøgelsen af reglerne i de udvalgte europæiske lande skal med henblik på bedst muligt at beskrive
virkningen af reglerne også omfatte de enkelte landes myndighedsstruktur og regeringsprocesser.
Undersøgelsen skal munde ud i en komparativ analyse af retstilstanden på området i Danmark og de på-
gældende lande.
3. Undersøgelsen skal forestås af én eller flere uafhængige universitetseksperter og skal være afsluttet
senest i februar 2017.
Resultatet af undersøgelsen vil blive forelagt forligsparterne.”
8
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0009.png
Kommissorium og metodiske overvejelser
Kommissoriet begrænser ikke udtrykkeligt den ønskede undersøgelse til en beskrivelse af
retten til aktindsigt i de statslige myndigheders beslutningsprocesser. Henset til, at kommis-
soriet alene nævner rådgivning af ministre, men ikke kommunalpolitikere, og til indholdet af
den nævnte politiske aftale af 30. april 2013 om anvendelsen af den såkaldte ministerbetje-
ningsregel, har vi imidlertid forstået vores opgave således, at undersøgelsen skal fokusere på
reglerne for aktindsigt i de statslige forvaltningsmyndigheders beslutningsprocesser og ikke
tillige inddrage reglerne om aktindsigt i dokumenter ved lokale og regionale myndigheder.
Hvor et land har forskellige føderale og delstatslige aktindsigtsregler, har vi i overensstem-
melse hermed kun fundet anledning til at gennemgå de føderale regler.
Kommissoriet nævner alene spørgsmålet om, i hvilket omfang de interne politiske be-
slutningsprocesser er beskyttet i de pågældende landes aktindsigtsregler. Vi har derfor ikke
foretaget en nærmere vurdering af andre hensyn, der eventuelt kan begrunde indskrænknin-
ger i aktindsigten ved de statslige myndigheder, herunder private grunde så som personføl-
somme oplysninger og forretningshemmeligheder, eller offentlige grunde så som statens
sikkerhed og hensynet til at forebygge eller opklare kriminalitet.
Vores fokus har været på en beskrivelse af de forskellige offentlighedsloves materielle
bestemmelser, hvorimod vi ikke vil redegøre nærmere for lovenes processuelle regler – så
som sagsbehandlingsfrister – og bestemmelser om tilsyn.
Endelig har vi forstået kommissoriet således, at vi ikke er blevet anmodet om at beskrive
aktindsigtsretten efter lov om miljøoplysninger og de tilsvarende love, som de øvrige under-
søgte EU og EØS-lande har vedtaget med henblik på at gennemføre EU-direktivet om aktind-
sigt i miljøoplysninger. Vi finder i den anledning til grund til at fremhæve, at begrebet miljøop-
lysninger er tillagt et ganske vidt anvendelsesområde, og at vores gennemgang af praksis fra
de enkelte lande har afdækket, at direktivet – og de nationale gennemførelsesregler hertil –
ikke sjældent resulterer i en større grad af aktindsigt end den, der følger af landenes generel-
le offentlighedsregler.
1
2.
Metode
Undersøgelsens formål er, som det fremgår af kommissoriet, en sammenlignende analyse af
offentlighedsprincippets udmøntning i en række europæiske lande for så vidt angår adgan-
gen til dokumenter og oplysninger, som indgår i den administrative og politiske beslutnings-
proces. Hovedopgaven er at sammenligne den danske regulering med den regulering, som
man finder i disse lande.
Udvalget af de lande, som skal indgå i undersøgelsen, er fastlagt på forhånd. Der er tale
om lande, hvis politiske og administrative systemer er forankret i demokratisk-retsstatslige
traditioner, som deler væsentlige fællestræk. Samtidig afviger de forfatningsmæssige og
institutionelle grundtræk, som kendetegner hvert af disse lande, i nogen grad fra hinanden.
Det har konsekvenser for såvel regeringsarbejdets tilrettelæggelse, for den centrale forvalt-
nings opbygning og virksomhed og for samspillet mellem regering og parlament. Som forud-
sat i kommissoriet er det nærliggende at antage, at disse institutionelle forskelle har konse-
kvenser, når det gælder den præcise regulering af offentlighedens adgang til dokumenter og
oplysninger vedrørende de politiske og administrative beslutningsprocesser på centralt ni-
1
I FOB 2014-27 fandt ombudsmanden, at oplysninger om ressortomlægningen af Kystdirektoratet havde
karakter af miljøoplysninger med den virkning, at offentlighedslovens ministerbetjeningsregel ikke kunne
finde anvendelse. Også i den engelske Information Commissioner’s afgørelse af 3. december 2013 i sag
FER0486845 blev overvejelser om ressortomlægninger anset for dækket af begrebet miljøoplysninger.
9
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Kapitel 1
veau. I hvert fald risikerer en analyse af reglerne, der ikke tager hensyn til den administrative
virkelighed, de fungerer i, at give et skævt billede af den reelle åbenhed og beskyttelse af den
politiske og interne beslutningsproces i de enkelte lande.
Kommissoriet lægger i den sammenhæng op til en treleddet analyse.
-
For det første er opgaven at gennemgå reguleringen med henblik på at belyse, i
hvilket omfang og i givet fald på hvilken måde offentlighedslovgivningen i de enkel-
te lande begrænser offentlighedens adgang til dokumenter og oplysninger, der
indgår i den administrative og politiske beslutningsproces på centralt niveau.
-
For det andet er opgaven at belyse, hvordan denne regulering af offentlighedens
adgang til administrativ og politisk information om de centrale beslutningsproces-
ser spiller sammen med den institutionelle opbygning af regering og centraladmini-
stration samt med tilrettelæggelsen af samspillet mellem regering og parlament.
-
Endelig, for det tredje, lægger kommissoriet op til, at undersøgelsen ”bedst muligt
… beskrive[r] virkningen af reglerne… .”
Grundlaget for disse analyser varierer for de enkelte delelementer i undersøgelsen. For så
vidt angår kommissoriets første del om den retlige analyse af landenes respektive lovgivnin-
ger har vi ikke begrænset os til en gennemgang af de relevante lovtekster, men tillige søgt at
belyse retstilstanden gennem almindeligt supplerende retskildemateriale så som lovbemærk-
ninger, retspraksis og sager ved de nationale ombudsmænd og andre tilsynsmyndigheder. Vi
har også søgt at gennemgå relevant retslitteratur, dog ofte kun i form af standardværker,
hvorimod vi ikke systematisk har ledt efter specialartikler m.v. i de nationale juridiske tids-
skrifter. Hvor de kompetente myndigheder – f.eks. ressortministerier eller tilsynsmyndighe-
der – har udstedt en vejledning om loven, har vi lagt betydeligt vægt på beskrivelsen af rets-
tilstanden i denne. Med henblik på at få anskueliggjort den reelle udstrækning og virkning af
lovenes ofte skønsmæssige bestemmelser har vi i et vist omfang valgt at garnere beskrivel-
sen af retsreglerne med kortere referater af konkrete sager, det være sig domme eller sager
fra andre nationale tilsynsmyndigheder.
Vi har i et vist omfang trukket på velvillig bistand fra fagfæller i de enkelte lande. De har
først og fremmest været behjælpelige med at identificere relevant litteratur og andre publi-
kationer, som indgår i grundlaget for beskrivelsen i de enkelte lande. Vi er disse fagfæller
megen tak skyldige, men vi skal understrege, at ansvaret for redegørelsen udelukkende er
vores.
For så vidt angår den altovervejende del af de undersøgte lande, er det vores klare for-
nemmelse, at vi på denne måde har kunnet danne os et forholdsvist sikkert overblik over
retstilstanden. Vi bemærker dog samtidig, at undersøgelser af fremmed ret i sagens natur må
være forbundet med væsentligt større usikkerhedsmomenter end en forskers beskrivelse af
retstilstanden i det land, han kender bedst, og at det varierer fra land til land, hvor dybt den
retlige analyse har kunnet gå, når det gælder den mere præcise anvendelse af de offentlig-
hedsregler, der måtte være fastsat i den nationale lovgivning. For så vidt angår Østrig er be-
skrivelsen af de retlige rammer for retten til aktindsigt på visse punkter behæftet med en vis
usikkerhed, da der ikke foreligger nogen omfattende litteratur, som vi har haft adgang til, og
da spørgsmålet grundlæggende har fået beskeden opmærksomhed indtil nu.
På tilsvarende vis er grundlaget for en sammenlignende politologisk analyse af landenes
myndighedsstruktur og regeringsprocesser varierende. Hvor dybt denne analyse kan gå, af-
hænger helt af den videnskabelige litteratur, som foreligger for hvert enkelt land. Samtidig er
det iøjnefaldende, at den empiriske litteratur i meget ringe omfang, for flere lande slet ikke,
10
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0011.png
Kommissorium og metodiske overvejelser
har interesseret for offentlighedsprincippet og for samspillet mellem reguleringen af adgan-
gen til dokumenter og oplysninger om de administrative og politiske beslutningsprocesser på
centralt niveau. Vi har dog i vores arbejde mulighed for selv at indsamle information om insti-
tutionelle og organisatoriske forhold i de enkelte lande. Givet de tidsmæssige og ressource-
mæssige begrænsninger, som gælder for undersøgelsen, har vores selvstændige indsamling
af oplysninger imidlertid været begrænset til den gennemgående rent formelle information,
som er tilgængelig på de sites, som de enkelte nationale systemer alle har. Det er vores vur-
dering, at disse officielle kilder alle giver adgang til righoldig og relevant information om pro-
blemstillingen. Alligevel sætter dette forhold klare grænser for, hvor sikre konklusioner un-
dersøgelsen kan drage med hensyn til beskrivelsen af reglernes virkning. Kommissoriet er
formuleret på en måde, der anerkender denne begrænsning.
Det hører med til det samlede billede, at det varierer fra land til land, hvilken betydning
de politisk-institutionelle forskelle har. Er der f.eks. i praksis ikke et aktivt styrelsesniveau i
centraladministrationen, er det uden betydning, hvordan lovgivningen i denne relation er
udformet. Er det omvendt sådan, at den relevante lovgivning om offentlighedens adgang til
information er formuleret i helt generelle regler uden at sondre mellem videregivelse internt i
en myndighed og mellem forskellige myndigheder, er det uden betydning for omfanget af
den reelle offentlighed i det pågældende land, om eventuelle styrelser bidrager til den politi-
ske betjening og rådgivning. På tilsvarende måde har omfanget af tværministerielt samarbej-
de og koordination ikke afgørende praktisk betydning for omfanget af tilgængelig informati-
on i de lande, hvor offentlighedslovgivningen ikke lader spørgsmålet om aktindsigt eller ej
afhænge af, om et dokument er forblevet i et departement (ministerum) eller udvekslet med
et eller flere andre departementer (ministerier).
Ifølge kommissoriets tredje punkt skal redegørelsen endelig bedst muligt beskrive virk-
ningen af reglerne. Hvis dette ønske om at beskrive virkningerne alene består i at få fremhæ-
vet, hvilken grad af dokumentoffentlighed der følger af de samlede virkninger af samspillet
mellem på den ene side selve regelgrundlaget og på den anden side landenes forvaltningsor-
ganisation, er svaret på undersøgelsens tredje punkt for så vidt allerede indeholdt i vores
forståelse af undersøgelsens andet punkt. Det tredje punkt kan også forstås som et ønske
om en beskrivelse af, hvorledes aktindsigt eller mangel på samme påvirker embedsværkets
og politikernes faktiske adfærd i de enkelte lande. Vi har imidlertid været nødsaget til at afstå
fra en selvstændig og mere dybtgående behandling af spørgsmålet om reglernes virkning.
Det hænger sammen med, at dette er en datamæssigt og metodisk krævende opgave, som vi
ikke har haft ressourcer til at gennemføre. Dertil kommer, at der kun i to af landene – Storbri-
tannien og Tyskland – er gennemført systematiske evalueringer og analyser, som i det
mindste i et vist omfang tillader at behandle denne problemstilling. For ingen af de øvrige
lande foreligger der sådanne analyser, som kunne danne grundlag for en sammenlignende
diskussion af reglernes virkning på et sekundært grundlag.
2
2
3
Robert Hazell, Ben Worthy og Mark Gover, The impact of the Freedom og Inforamtion Act on Centrtal
Government in the UK. Does FOI Work? Se også Robert Hazell og Mark Glover, The Impact of Freedom of
Information on Whitehall, Public Administration 89, 4, 2011, s. 1664 ff. Se endelig Independent Commission
on Freedom of Information. Report. March 2016.
(https://www.gov.uk/government/publications/independent-commission-on-freedom-of-information-
report).
3
Jan Ziekow, Alfred G. Debus og Elisabeth Musch, Evaluation des Gesetzes zur Regelung des Zugangs zu
Informationen des Bundes – Informationsfreiheitsgestetz des Bundes (IFG) im Auftrag des Innenaus-
schusses des Deutschen Bundestages.
11
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Kapitel 1
Som fremhævet ovenfor tilhører de udvalgte lande alle den samme vestlige demokra-
tisk-retsstatslige tradition. Der er dog en væsentlig forskel mellem landene, som det er væ-
sentligt at holde sig for øje. Undersøgelsen gælder som nævnt udelukkende reguleringen af
offentlighedens adgang til dokumenter og oplysninger vedrørende den administrative og
politiske beslutningsproces på centralt niveau. Det er i den sammenhæng ikke uden betyd-
ning, at den politiske og administrative centralisering varierer meget stærkt mellem de lande,
som undersøgelsen skal sammenligne med danske forhold. Således er det politisk-
administrative system i Frankrig og Storbritannien præget af en relativt stærk centralisering.
Omvendt er decentraliseringsgraden relativt høj i Danmark, Finland, Norge, Sverige, Tyskland
og Østrig. De to sidstnævnte lande har yderligere føderale forfatninger, mens de nordiske
lande alle er præget af en stærk kommunalisering. Konsekvenserne af disse forskelle mellem
landene inddrages så vidt muligt i vurderingen af reglernes virkning i de situationer, hvor vi
har skønnet, at forskellen har relevans. Fokus forbliver dog, jf. ovenfor, på det nationale ni-
veau.
3.
Redegørelsens opbygning
Kernen i vores undersøgelse er en retlig analyse af reguleringen af offentlighedens adgang til
dokumenter, der indeholder oplysninger om den administrative og politiske beslutningspro-
ces på centralt niveau. Redegørelsen er derfor bygget således op, at hver landegennemgang
indledes med en beskrivelse af de gældende retsregler i det pågældende land suppleret med
relevant praksis. Denne retlige analyse bliver derpå fulgt op af en politologisk analyse af lan-
denes institutionelle opbygning med henblik på at belyse reguleringens samspil med myndig-
hedsstruktur og regeringsprocesser, således som det er formuleret i kommissoriet. De enkel-
te kapitler afsluttes med en kortfattet sammenligning med den danske retstilstand og den
danske administrativt-politiske institutionelle opbygning.
Analysen indledes i kapitel 2 med en beskrivelse af de relevante regler i den danske of-
fentlighedslov og en gennemgang af de grundlæggende træk i den danske administrativt-
politiske opbygning samt af grundlæggende træk ved samspillet mellem regeringen og Folke-
tinget. Denne grundlæggende beskrivelse af danske forhold udgør sammenligningsgrundla-
get for de øvrige landes offentlighedslovgivninger og politisk-administrative strukturer.
Derpå følger i kapitlerne 3, 4 og 5 en gennemgang af retstilstanden og forvaltningsop-
bygningen i de tre øvrige nordiske lande omfattet af undersøgelsen, nemlig Norge, Sverige
og Finland. Kapitel 6 omhandler Storbritannien og kapitel 7 Frankrig. I kapitel 8 og 9 præsen-
teres de tyske og østrigske regler og deres samspil med disse landes politiske og administra-
tive strukturer.
Redegørelsens afsluttende kapitel 10 kapitel indeholder de sammenfattende resultater
af den ”komparativ[e] analyse af retstilstanden på området i Danmark og de pågældende
lande.” Kapitlet indeholder herudover tillige, i det omfang der er forsvarligt grundlag herfor,
den ”bedst mulige” beskrivelse af reglernes virkning.
Vi har fordelt opgaverne mellem os således, at Niels Fenger har forfattet undersøgelsens
beskrivelse af offentlighedslovgivningerne med undtagelse af reglerne i Tyskland og Østrig
og dermed skrevet følgende afsnit: Kapitel 2, pkt. 2-5, kapitel 3, pkt. 1-4, kapitel 4, pkt. 2-3,
kapitel 5, pkt. 1-5 og 7, kapitel 6, pkt. 1-4 og 6, og kapitel 7, pkt. 1-4 og 6.
Jørgen Grønnegård Christensen har forfattet afsnittene om de enkelte landes politiske
og administrative struktur samt kapitlerne om Tyskland og Østrig. Han har dermed stået for
følgende afsnit: Kapitel 2, pkt. 6, kapitel 3, pkt. 5, kapitel 4, pkt. 4, kapitel 5, pkt. 6, kapitel 6,
pkt. 5, kapitel 7, pkt. 5, kapitel 8 og kapitel 9. De øvrige afsnit er skrevet i fællesskab, og også i
12
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Kommissorium og metodiske overvejelser
øvrigt er rapporten tilblevet gennem indgående diskussioner af undersøgelsens enkelte af-
snit.
13
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0014.png
KAPITEL 2
Danmark
1.
Indledning
Dette kapitel gennemgår de gældende danske regler om offentlighedens adgang til forvalt-
ningens egne dokumenter. Først beskrives de dele af offentlighedslovens regler om undta-
gelse fra aktindsigt, der er begrundet i hensynet til den offentlige beslutningsproces, jf. pkt.
2-5. Dernæst beskrives under pkt. 6 samspillet mellem lovens regler og centraladministratio-
nens organisation og virkemåde. Formålet med kapitlet er at danne et fundament for en
sammenligning med de øvrige undersøgte landes regler om aktindsigt i forvaltningens inter-
ne dokumenter og i dokumenter, der er blevet udvekslet mellem statslige myndigheder som
led i enten ministerbetjening eller drøftelser med politiske partier om lovgivning m.v.
2.
2.1.
Interne dokumenter
Egentlige interne dokumenter
Efter offentlighedslovens § 23 omfatter retten til aktindsigt ikke interne dokumenter. Det
fastsættes i den forbindelse, at ethvert dokument, der udarbejdes af en myndighed, og som
ikke afgives til udenforstående, har karakter af et internt dokument.
Et internt dokument mister ikke sin interne karakter, hvis den myndighed, der har udar-
bejdet dokumentet, anvender det i en anden intern sammenhæng, f.eks. i forbindelse med
afgørelsen af en anden sag. Til gengæld kan dokumentet miste sin interne karakter ved at
blive afgivet til andre. Afgørende er i den forbindelse, om modtageren er ”udenforstående”.
På den ene side vil et dokument, der udveksles mellem forskellige enheder inden for
samme myndighed, fortsat blive betragtet som et internt dokument. På den anden side mi-
ster et hidtil internt dokument som hovedregel sin interne karakter, hvis det videregives til
anden myndighed eller til en privat fysisk eller juridisk person, jf. § 23, stk. 2. Dokumentet an-
ses dog fortsat som internt, hvis afgivelsen sker af retlige grunde – til f.eks. tilsynsmyndighe-
der – til forskningsmæssig brug eller af andre lignende grunde.
Begrebet interne dokumenter afgrænses således efter hovedreglen i offentlighedslo-
vens § 23 ved hjælp af begrebet ”en selvstændig forvaltningsmyndighed”. Det afgørende er i
den forbindelse organets formelle status og organisatoriske opbygning. Til gengæld har det
ingen betydning, hvilke opgaver organet har, ligesom det er uden betydning, om myndighe-
den har et nært samarbejde med andre organer vedrørende de problemstillinger, der be-
handles i det pågældende dokument. Således er videregivelse af oplysninger mellem EU-
retskontoret i Justitsministeriets lovafdeling og EU- kontoret i Udenrigsministeriets Center
for Juridisk Tjeneste en ekstern videregivelse, selv om de to organer undertiden kan have et
nært samarbejde, herunder i den sag, som oplysningerne videregives i. Omvendt er videregi-
velse mellem Justitsministeriets EU-retskontor og samme ministeriums HR-kontor en intern
1
1
For en nærmere beskrivelse af disse undtagelser henvises til Mohammad Ahsan, Offentlighedsloven med
kommentarer, s. 416 ff, og – for den tilsvarende undtagelse i forvaltningslovens § 12 – Niels Fenger, Forvalt-
ningsloven med kommentarer, s. 399 ff.
14
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0015.png
Danmark
videregivelse, uanset at de to organer varetager forskellige funktioner.
2
Departementer og
styrelser vil typisk – med enkelte undtagelser – blive anset for forskellige myndigheder.
Bestemmelsen i § 23 om interne dokumenter hviler ifølge dens forarbejder på en be-
tragtning om, at forvaltningsmyndighederne skal have mulighed for frit og uforstyrret at
overveje og drøfte de beslutninger, som skal træffes. Det er således blevet anført, at der med
undtagelsen gives embedsværket og dets politiske ledelse adgang til på en fri og formløs
måde at foretage deres overvejelser og udføre det forberedende arbejde uden at arbejde
under presset af en offentliggørelse af mere foreløbige overvejelser. Det er også blevet an-
ført, at aktindsigt i foreløbige overvejelser vil kunne skade kvaliteten af embedsværkets ar-
bejde, idet offentlighed kan føre til, at dokumenterne ikke udfærdiges eller dog affattes på en
anden måde. Betragtningen er, at embedsværket næppe i samme omfang vil overveje og
nedfælde alternative synspunkter og løsningsmodeller mv., hvis sådanne overvejelser – der
kan have en mere foreløbig og skitseagtig karakter – som udgangspunkt skulle være offent-
ligt tilgængelige.
3
Det er i forlængelse heraf bl.a. anført, at aktindsigt i et udkast, der givet
udtryk for en holdning, der afviger fra det, som ender med at være myndighedens endelige
holdning, kan så tvivl om, hvorvidt myndigheden reelt står inde for den endelige holdning, og
give anledning til mistanke om, at usaglige, evt. politiske hensyn må være den reelle årsag til,
at myndigheden skiftede holdning undervejs i processen.
4
Herudover anføres det i offentlighedslovens forarbejder, at offentlighed om en em-
bedsmands indstilling til sin minister vil indebære, at medierne eller den politiske opposition
kan bringe embedsmanden i et modsætningsforhold til ministeren og bruge embedsmandens
rådgivning af ministeren som del af den politiske kamp ved at underbygge en kritik af mini-
steren. Embedsmænd ønsker normalt ikke at havne i et offentligt modsætningsforhold til
deres minister. Fuld offentlighed omkring interne dokumenter, der indgår i politisk prægede
sager, vil derfor – ifølge forarbejderne til offentlighedsloven – kunne føre til, at embedsmænd
pålægger sig selv uhensigtsmæssige begrænsninger i forhold til indholdet af og formen for
ministerrådgivningen. Det kan eksempelvis frygtes, at de undlader at rådgive skriftligt om
svagheder ved en løsning, som ministeren er tilhænger af, eller om eventuelle alternative
løsninger, ud fra en betragtning om, at offentligt kendskab til indholdet af rådgivningen kun-
ne bruges mod ministeren af f.eks. politiske modstandere.
5
Tilsvarende er anført i forhold til ministerens egne ideer. Også en minister har behov for
et frirum, hvor han kan spille bold med embedsværket med henblik på at afprøve ideer til nye
politiske initiativer. En sådan dialog vil ifølge forarbejderne til offentlighedsloven blive svæk-
ket, hvis enhver udtalelse må formuleres med henblik på at være egnet til offentliggørelse, og
det antages på den baggrund, at offentlighed omkring interne dokumenter vil kunne indebæ-
re en væsentlig forringelse af den politiske leders arbejdsvilkår.
6
2
Se nærmere om afgrænsningen af begrebet interne dokumenter Mohammad Ahsan, a.st., s. 391 ff, og
Niels Fenger, a.st., s. 393 ff.
3
Betænkning 325/1963, s. 51 og 66 f, betænkning 857/1978, s. 219, og betænkning 1510/2009, s. 508 ff, 563
og 565.
4
Betænkning 1510/2009, s. 564.
5
Betænkning 857/1978, s. 213 f, og betænkning 1510/2009, s. 510 og 564.
6
Betænkning 1510/2009, s. 566.
15
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0016.png
Kapitel 2
2.2. Ministerbetjeningsdokumenter
2.2.1.
Offentlighedslovens § 23, stk. 1, nr. 2, og § 24, stk. 1
Som allerede nævnt er hovedreglen efter offentlighedslovens § 23, at et dokument mister sin
interne karakter, såfremt det videregives til andre myndigheder eller til personer uden for
myndigheden. Denne hovedregel modificeres af den såkaldte ministerbetjeningsregel i of-
fentlighedslovens § 24, stk. 1, jf. § 23, stk. 1, nr. 2. Hvor reglen om ”ægte” interne dokumenter i
§ 23 grundlæggende er en videreførelse af den tidligere retstilstand efter offentlighedsloven
af 1985, udgør ministerbetjeningsreglen en nydannelse fra offentlighedsloven af 2013.
Bestemmelserne i Offentlighedslovens § 23, stk. 1, nr. 2, og § 24, stk. 1, fastsætter, at in-
terne dokumenter, der udveksles på et tidspunkt, hvor der er konkret grund til at antage, at
en minister har eller vil få behov for embedsværkets rådgivning og bistand, ikke som følge af
udvekslingen mister deres interne karakter. Dermed omfatter retten til aktindsigt ikke hidtil
interne dokumenter og oplysninger, der udveksles mellem et ministeriums departement og
dets underordnede myndigheder, når udvekslingen sker som led i ministerbetjening. Det
samme gælder for brevveksling mellem forskellige ministerier i forbindelse med ministerbe-
tjening.
Hermed introducerer bestemmelserne i § 23, stk. 1, nr. 2, og § 24, stk. 1 – for visse typer
dokumentudvekslinger – en funktionel afgrænsning af, hvornår et internt dokument mister
sin interne karakter som følge af, at det afgives til en anden myndighed, således at vægten
lægges på årsagen til informationsudvekslingen og den forventede brug af dokumentet og
ikke på, om dokumentet forbliver inden for en bestemt myndighed.
Ministerbetjeningsreglen hviler ifølge forarbejderne til offentlighedsloven på en opfat-
telse af, at den tidligere gældende afgrænsning af, hvornår et internt dokument mistede sin
interne karakter, gjorde det unødigt vanskeligt for en minister at sparre med og få fortrolig
rådgivning fra embedsværket i andre ministerier og i selvstændige styrelser og direktorater.
Det blev i den forbindelse anført, at politiske initiativer hyppigt involverer flere ministerier, og
at styrelser og direktorater i stigende omfang beskæftiger sig med ministerbetjeningsopga-
ver.
7
Formålet med ministerbetjeningsreglen var på den baggrund at udvide den zone for
fortrolig rådgivning om en sags navnlig politiske aspekter, som allerede fulgte af reglen om
”egentlige” interne dokumenter i den tidligere offentlighedslovs § 7 (den nugældende § 23,
stk. 1, nr. 1), til tillige at gælde for rådgivning fra et andet ministerium eller fra en selvstændig
styrelse.
8
2.2.2. Begrebet ministerbetjeningsdokumenter
Et dokument eller en oplysning, der udveksles mellem to ministerier eller mellem et departe-
ment og en selvstændig styrelse, vil alene blive anset for at ske som led i ministerbetjening –
og dermed som udgangspunkt være undtaget fra aktindsigt – såfremt udvekslingen sker i en
sammenhæng og på et tidspunkt, hvor der er konkret grund til at antage, at ministeren har
eller vil få behov for embedsværkets rådgivning og bistand.
7
Betænkning 1510/2009, s. 592 ff. Se om ændringen i ministeriernes arbejdsform og samarbejde også pkt.
6.4 nedenfor.
8
Lovforslag nr. L 144 af 7. februar 2013, og se tilsvarende betænkning 1510/2009, s. 593 f, 596 og 598 f, samt
opsummeringen hos Ahsan, a.st., s. 426 f. Reglen mødte både under lovgivningsprocessen og efterfølgen-
de betydelig kritik for at mørklægge væsentlige politiske sager.
16
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Danmark
Denne betingelse er selvsagt opfyldt, såfremt udvekslingen af dokumentet sker som føl-
ge af, at ministeren har bedt embedsværket om at undersøge eller overveje et spørgsmål,
altså hvor der foreligger en konkret ”bestilling” fra ministeren. Bestemmelsen går imidlertid
videre og omfatter tillige den situation, at ministeren ikke har anmodet embedsværket om at
udføre en nærmere angiven opgave, men hvor ministeren i den konkrete sammenhæng erfa-
ringsmæssigt får brug for embedsværkets bistand, eller hvor det i øvrigt ud fra sagens mere
eller mindre politiske karakter må forventes, at ministeren får brug herfor.
FOB 2014-14
SKAT havde givet en journalist på aktindsigt i et notat, som SKAT havde sendt til Skatteministeriets depar-
tement til orientering for ministeren. Notatet indeholdt bl.a. en beskrivelse af SKATs praksis vedrørende
foreløbige fastsættelser af moms mv. i tilfælde, hvor indberetning til SKAT ikke er foretaget til tiden. SKAT
selv tog initiativ til at orientere ministeren om sagen, og notatet var således ikke ’bestilt’ af ministeren.
Henset til, at sagen drejede sig om en mangeårig praksis, som SKAT selv anså for problematisk, og som
pressen allerede havde udvist interesse for, kunne ombudsmanden ikke tilsidesætte skattemyndigheder-
nes vurdering af, at der på tidspunktet for udvekslingen af dokumentet var konkret grund til at antage, at
skatteministeren havde eller ville få behov for embedsværkets rådgivning og bistand. Redegørelsen var
derfor omfattet af § 24, stk. 1, nr. 1.
FOB 2015-48
En journalist klagede over et delvist afslag på aktindsigt i en korrespondance mellem Forsvarsministeriet og
Værnsfælles Forsvarskommando om to artikler i et dagblad, som bl.a. byggede på et interview med for-
svarschefen. Resultatet af korrespondancen var en pressemeddelelse på Værnsfælles Forsvarskommandos
hjemmeside. Forsvarsministeriet havde begrundet det delvise afslag med, at der var tale om dokumenter
og oplysninger udvekslet som led i ministerbetjening. Ombudsmanden var enig heri og udtalte i den for-
bindelse, at § 24 fandt anvendelse, selv om det var en styrelseschef, der agerede på vegne af ministeren,
idet det afgørende for vurderingen var, at ministeren i situationen måtte antages at få brug for embeds-
værkets rådgivning og bistand.
Det er ikke en forudsætning, at dokumentet oprindeligt blev udarbejdet netop med henblik
på ministerbetjening; ministerbetjeningsreglen finder også anvendelse i forhold til interne
dokumenter, som oprindeligt blev lavet til et andet formål, og som sidenhen og i anden
sammenhæng udveksles i forbindelse med ministerbetjening.
Offentlighedslovens retstekniske udgangspunkt er, at ministerbetjeningsreglen omfat-
ter ethvert dokument og enhver oplysning, som ministeren kan have brug for i sin embedsfø-
relse.
FOB 2015-50
En journalist klagede over, at Skatteministeriet havde afslået aktindsigt i en række dokumenter, der var
udvekslet som led i lovforberedende arbejde. Dokumenterne var undtaget efter ministerbetjeningsreglen i
§ 24. Journalisten mente, at ministeriet strakte § 24 til det yderste, da formålet med bestemmelsen efter
journalistens opfattelse var, at kun luftige ideer skulle kunne udveksles i et ”frirum”. Det kunne efter jour-
nalistens opfattelse ikke passe, at konkrete skattemæssige eller juridiske vurderinger kunne hemmelighol-
des. Det var ombudsmanden ikke enig i. Efter ombudsmandens opfattelse ville der i den politiske minister-
betjening ofte indgå konkrete, fagkyndige vurderinger fra embedsværkets side. Journalisten havde også
anført, at der i det mindste måtte være aktindsigt i det, som ministeriet undervejs i sagsforløbet ”beslutter
sig for at skære bort”. Ombudsmanden afviste imidlertid, at det efter ministerbetjeningsreglen var en be-
tingelse, at dokumentet rent faktisk blev anvendt af den modtagende myndighed. En manglende anven-
delse indebar således ikke, at dokumentet af den grund faldt uden for bestemmelsen, da det afgørende
var, om dokumentet var blevet udvekslet i forbindelse med ministerbetjening.
17
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0018.png
Kapitel 2
Dog gælder ministerbetjeningsreglen ikke i forhold til dokumenter og oplysninger, der ud-
veksles i forbindelse med sager, hvori der er eller vil blive truffet en konkret afgørelse af en
forvaltningsmyndighed. Den finder heller ikke anvendelse på sager om indgåelse af kontrakt-
forhold. Endelig omfatter den ikke dokumentudveksling i forbindelse med et ministeriums
udførelse af kontrol- eller tilsynsopgaver, jf. i det hele § 24, stk. 3, nr. 1-3.
I de ovennævnte sagstyper vil udveksling af dokumenter mellem forskellige myndighe-
der således uanset ministerbetjeningsreglen normalt indebære, at et hidtil internt dokument
bliver eksternt som følge af udvekslingen. Det gælder, selv om en minister har eller vil få be-
hov for embedsværkets rådgivning og bistand i forbindelse med den pågældende sag. Doku-
menter og oplysninger, der udveksles i tilfælde, hvor et ministeriums departement modtager
bistand fra et andet ministerium eller fra en styrelse i forbindelse med, at ministeriet skal
træffe afgørelse i en konkret afgørelsessag m.v., kan således ikke – med henvisning til, at der
er tale om ministerbetjening – undtages fra aktindsigt efter § 24, stk. 1.
Opgaver, der omfattes af ministerbetjeningsreglen, er bl.a. embedsværkets rådgivning
af ministeren om mulige politiske problemer i en sag samt løsningen heraf, embedsværkets
bistand i forbindelse med forberedelse af politiske forhandlinger, embedsværkets bistand i
forbindelse med ministerens deltagelse i en forespørgselsdebat eller et samråd i Folketinget,
embedsværkets bistand i forbindelse med ministerens deltagelse i et møde med andre mini-
stre, embedsværkets udarbejdelse af lovforslag og besvarelse af folketingsspørgsmål samt
embedsværkets bistand i forbindelse med forberedelse og iværksættelse af politiske initiati-
ver som politikoplæg, reformprogrammer, handlingsplaner og idékataloger.
FOB 2015-26
Sagen angik bl.a. e-mails udvekslet mellem Beskæftigelsesministeriet og Styrelsen for Arbejdsmarked og
Rekruttering samt e-mails udvekslet mellem Beskæftigelsesministeriet og Justitsministeriet og mellem
Beskæftigelsesministeriet og Ministeriet for Børn, Ligestilling, Integration og Sociale Forhold. Udvekslingen
af de pågældende e-mails fandt sted til brug for beskæftigelsesministerens besvarelse af en række folke-
tingsspørgsmål om personer, der var udrejst til Syrien, samtidig med, at de havde modtaget sociale ydelser
i Danmark, og i forbindelse med løbende orientering af ministeren om forhold i tilknytning til denne pro-
blemstilling. Da dokumenterne var udvekslet som led i embedsværkets politiske betjening af beskæftigel-
sesministeren og i forbindelse med Beskæftigelsesministeriets bidrag til den politiske betjening af andre
ministre, var de omfattet af ministerbetjeningsreglen.
Herudover indebærer formuleringen af § 24, stk. 3, at dokumentudveksling vedrørende bl.a.
visse typer beslutninger om forvaltningens opbygning og organisation som udgangspunkt
kan undtages fra aktindsigt efter ministerbetjeningsreglen, idet de ikke har karakter af kon-
krete afgørelsessager i lovens forstand.
9
9
For et eksempel på, at ministerbetjeningsreglen kan finde anvendelse på en forvaltningsmæssig opgave,
se FOB 2016-20 om aktindsigt i en sag, hvor Københavns Universitet havde fået afslag fra Uddannelses- og
Forskningsministeriet om at få overdraget universitetets bygninger til selveje. Da afslaget ikke havde karak-
ter af en afgørelse i den forstand, som dette udtryk er brugt i § 24, stk. 3, kunne ministeriet tilbageholde
dokumenter, der var blevet udvekslet i en tværministeriel arbejdsgruppe bestående af embedsmænd fra
forskellige ministerier, og som var blevet forelagt for Regeringens Økonomiudvalg som grundlag for rege-
ringens beslutning om, hvorvidt KUs anmodning om bygningsselveje skulle imødekommes. Se også FOB
2016-26 om implementeringsplaner, som forskellige ministerier var blevet bedt om at sende til Finansmini-
steriet i forbindelse med regeringens plan om udflytning af statslige arbejdspladser.
18
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Danmark
2.2.3. Hvilke typer videregivelser omfattes af ministerbetjeningsreglen?
Ministerbetjeningsreglen omfatter for det første dokumenter og oplysninger, der udveksles
mellem et ministeriums departement og dets underordnede myndigheder så som direktora-
ter og styrelser, jf. § 24, stk. 1, nr. 1. Bestemmelsen finder derimod ikke anvendelse på udveks-
linger af dokumenter m.v. med myndigheder, som står uden for det almindelige administrati-
ve myndighedshierarki så som uafhængige råd og nævn.
FOB 2015-42
Det daværende Ministerium for Sundhed og Forebyggelse havde givet delvist afslag på aktindsigt i korre-
spondance mellem Sundhedsstyrelsen og ministeriet om regeringens forslag om at indføre sundhedstjek til
kortuddannede mænd. Ombudsmanden var enig med ministeriet i, at dokumenterne – på nær et enkelt
telefonnotat – måtte anses for ministerbetjeningsdokumenter.
Ministerbetjeningsreglen vil herudover kunne begrunde en undtagelse af dokumenter og
oplysninger, der i forbindelse med ministerbetjening udveksles mellem flere ministeriers de-
partementer, mellem et ministeriums departement og en myndighed underordnet et andet
ministerium samt mellem myndigheder (f.eks. to styrelser), der er underordnet hvert sit mini-
sterium, jf. § 24, stk. 1, nr. 2.
FOB 2015-9
Uddannelses- og Forskningsministeriet havde givet delvist afslag på aktindsigt i dokumenter udvekslet i en
arbejdsgruppe bestående af embedsmænd fra Finansministeriet og fra Uddannelses- og Forskningsmini-
steriet, herunder Styrelsen for Videregående Uddannelser. Arbejdsgruppen blev nedsat af Regeringens
Økonomiudvalg med henblik på at udarbejde modeller for øget dimensionering på de videregående ud-
dannelser. Arbejdsgruppen skulle således rådgive Regeringens Økonomiudvalg og Uddannelses- og Forsk-
ningsministeriet med et politisk oplæg/en handlingsplan om dimensionering på de videregående uddannel-
ser. Dokumenterne udgjorde ministerbetjeningsdokumenter.
FOB 2015-59
Statsministeriet havde afslået aktindsigt i en e-mail fra Statsministeriet til Justitsministeriet, hvori Statsmini-
steriet anmodede om bemærkninger til brug for statsministerens besvarelse af et spørgsmål fra Folketin-
get, og i tre e-mails fra Statsministeriet til Justitsministeriet, hvor Statsministeriet gav bidrag til materiale til
justitsministeren. Ombudsmanden var enig i, at de fire dokumenter var ministerbetjeningsdokumenter og
derfor som udgangspunkt undtaget fra aktindsigt.
Også udveksling af interne dokumenter og oplysninger direkte mellem ministre kan efter
omstændighederne være omfattet af § 24, stk. 1, hvis udvekslingen hænger sammen med
udførelsen af opgaver, som ministrene skal løse som led i deres funktion som ministre. Der-
imod kan dokumenter og oplysninger, der udveksles mellem ministre ikke undtages efter
bestemmelsen, såfremt én af ministrene ikke handler som minister, men som partipolitiker
eller privatperson.
§ 24, stk. 1, regulerer alene udvekslingen af interne dokumenter og oplysninger. Eksterne
dokumenter, der udveksles i forbindelse med ministerbetjening, er derfor ikke omfattet af
bestemmelsen. Eksempelvis kan et dokument, som sendes til eller fra en interesseorganisati-
on eller et politisk parti, ikke undtages fra aktindsigt efter bestemmelsen. Det gælder, uanset
om dokumentet skal forelægges ministeren.
19
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0020.png
Kapitel 2
2.3. Undtagelser til ministerbetjeningsreglen
Reglerne om interne dokumenter suppleres af bestemmelser om indsigt i faktiske oplysnin-
ger og i visse former for faglige vurderinger, jf. offentlighedslovens §§ 28 og 29. Forarbejder-
ne begrunder denne undtagelse med et dobbelt hensyn. På den ene side står de hensyn, der
taler for, at der ikke skal være aktindsigt i dokumenter til brug for ministerbetjening, stær-
kest, når der er tale om oplysninger om taktiske og politiske vurderinger og anbefalinger. På
den anden side taler det demokrati- og kontrolhensyn, der ligger bag princippet om offent-
lighed i forvaltningen, for, at offentligheden i større udstrækning skal have indsigt i det fakti-
ske og faglige beslutningsgrundlag, der ligger til grund for et politisk udspil.
10
2.3.1.
Faktiske oplysninger og eksterne faglige vurderinger
Efter § 28 omfatter retten til aktindsigt i interne dokumenter oplysninger om en sags faktiske
grundlag, i det omfang oplysningerne er relevante for sagen. Det forhold, at et dokument har
karakter af et ministerbetjeningsdokument eller et ”ægte” internt dokument, indebærer
således ikke, at det ikke er indsigt i oplysninger i dokumentet om sagens faktiske grundlag.
Også oplysninger om eksterne faglige vurderinger omfattes af ekstraheringspligten, jf. §
28, stk. 1.
11
2.3.2. Interne faglige vurderinger
Offentlighedslovens § 29, stk. 1, sikrer herudover en vis ret til indsigt i oplysninger om interne
faglige vurderinger, som findes i dokumenter, der er omfattet af reglerne om bl.a. interne
dokumenter, herunder ministerbetjeningsdokumenter. Dette er tilfældet, hvis følgende be-
tingelser er opfyldt:
1. der skal være tale om en faglig vurdering
2. vurderingen skal foreligge i endelig form
3. vurderingen skal indgå i en bestemt sagstype, typisk vedrørende et politisk initiativ,
og
4. initiativet skal være offentliggjort.
I det følgende gennemgås disses betingelser. Inden da finder vi dog grund til at fremhæve, at
reglerne om ekstrahering af interne faglige vurderinger ikke finder anvendelse i forhold til
dokumenter, der er udarbejdet til brug for såkaldt ”ministerrådgivning”.
12
2.3.2.1.
Begrebet faglig vurdering
Ved en ”faglig vurdering" forstås en vurdering, der er foretaget af en person, institution eller
myndighed, som på grund af sin faglige viden og indsigt har særlige forudsætninger for at
10
11
Betænkning 1510/2009, s. 566 f, 589 og 632.
Om begrebet faglige vurderinger se straks nedenfor under pkt. 2.3.2.1.
12
Jf. herom pkt. 2.4 nedenfor. Ifølge betænkning 1510/2009, s. 627, har § 29 bevirket en øget adgang til
aktindsigt i interne dokumenter, idet der ikke under offentlighedsloven af 1985 var krav om indsigt i interne
faglige vurderinger. Ombudsmanden giver i sit egen drift-projekt af 5. oktober 2016 om ministerbetjenings-
reglen og meroffentlighed, s. 11, udtryk for en tilsvarende retsopfattelse. Rækkevidden af denne udvidede
aktindsigtsadgang mindskes dog i praksis væsentligt af, at ministerbetjeningsreglen i § 24 indebærer, at
flere typer dokumentudvekslinger, der tidligere måtte anses som eksterne – og dermed som udgangspunkt
undergivet fuld aktindsigt – nu har karakter af intern udveksling, hvor der alene skal ske ekstrahering efter
§§ 28 og 29 og overvejes meraktindsigt efter § 14.
20
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0021.png
Danmark
udtale sig om et bestemt spørgsmål. Omfattet af udtrykket ”faglige vurderinger” er dog ale-
ne rene faglige vurderinger, f.eks. vurderinger af ingeniørmæssig, økonomisk eller juridisk
karakter. Derimod falder politiske og strategiske vurderinger samt vurderinger af, hvilken
løsning der anbefales på grundlag af en faglig vurdering, uden for udtrykket. Der er således
ikke ekstraheringspligt for så vidt angår embedsværkets rådgivning af ministeren om f.eks.
forhandlinger med oppositionen og interesseorganisationer m.v. og om håndtering af pres-
sen.
Udtrykket ”faglige vurderinger” omfatter både det faglige resultat som sådan – f.eks. at
et lovforslag må forventes at indebære en merudgift på 100 mio. kr. – og de metoder og for-
udsætninger, som myndigheden har anvendt ved den faglige vurdering. Til gengæld vil selve
indstillingen om, hvilken løsning der i en konkret sammenhæng bør vælges, ikke være omfat-
tet af retten til aktindsigt efter § 29, stk. 1, 1. pkt. På tilsvarende måde omfatter bestemmelsen
ikke forslag, anbefalinger eller andre synspunkter om, hvilken løsning der f.eks. i en lovgiv-
ningssag bør vælges. Oplysninger herom vil således kunne tilbageholdes, med mindre der er
grund til at meddele aktindsigt efter meroffentlighedsprincippet.
13
Et dokument vil undertiden indeholde både en intern faglig vurdering i bestemmelsens
forstand og en dermed integreret politisk præget rådgivning. I sådanne tilfælde vil der ikke
skulle foretages ekstrahering af den faglige vurdering. Der vil heller ikke skulle foretages eks-
trahering af interne faglige vurderinger, i det omfang indsigt i disse vil afspejle de politisk-
strategiske overvejelser, som den pågældende myndighed mv. har foretaget i løbet af sagens
behandling.
2.3.2.2.
Endelig form
Efter bestemmelsen skal alene interne faglige vurderinger, der foreligger i endelig form, eks-
traheres. Bestemmelsen hviler på en generel betragtning om, at hensynet til den interne be-
slutningsproces i almindelighed vil tale imod, at der meddeles aktindsigt i foreløbige interne
faglige vurderinger.
FOB 2015-9
Ombudsmanden konstaterede, at noget materiale, der var blevet undtaget efter ministerbetjeningsreglen,
indeholdt en arbejdsgruppes foreløbige interne overvejelser om valg af model, metode, forudsætninger
samt udkast til beregninger mv., der løbende var blevet justeret. Materialet skulle derfor ikke udleveres
efter reglerne om interne faglige vurderinger i endelig form.
En intern faglig vurdering vil foreligge i endelig form, hvis myndigheden mv. har anvendt den i
forbindelse med myndighedens beslutning i en sag, eller hvis vurderingen har en sådan form,
at den er klar til udsendelse eller offentliggørelse. Det vil herudover i almindelighed kunne
lægges til grund, at en intern faglig vurdering er blevet endelig, hvis den er blevet godkendt
af den øverst fagligt ansvarlige person for det pågældende område inden for vedkommende
myndighed, eller hvis det i øvrigt fremgår, at den faglige vurdering faktisk er tillagt betydning.
2.3.2.3.
Sagstyperne
Det er for det tredje en betingelse for at få aktindsigt i en intern faglig vurdering, at den ind-
går i en sag om udarbejdelse af et lovforslag, en redegørelse, en handlingsplan eller lignende.
Med ordene ”eller lignende” sigtes bl.a. til sager om udarbejdelse af generelle administrative
forskrifter som bekendtgørelser og cirkulærer. Lidt forenklet kan man udtrykke det således,
13
Se herom pkt. 3 nedenfor.
21
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Kapitel 2
at bestemmelsen tager sigte på at give offentligheden indsigt i interne faglige vurderinger,
der knytter sig til politiske initiativer. Denne formulering indebærer, at retten til indsigt i ende-
lige interne faglige vurderinger har et snævrere anvendelsesområde end selve ministerbetje-
ningsreglen og f.eks. ikke omfatter en række af de sager, hvor ministeren handler som for-
valtningschef uden at træffe konkrete afgørelser e. lign.
Et politisk initiativ omfattes først af § 29, stk. 1, 1. pkt., når initiativet har fået et vist kon-
kret indhold og fast karakter. Omfattet af bestemmelsen vil således i almindelighed kun være
et initiativ, der meldes skriftligt ud. Derimod vil mere generelle eller ”løse” udmeldinger om
politiske initiativer, som regeringen ønsker at tage, falde uden for.
2.3.2.4.
Det politiske initiativ skal være offentliggjort
Endelig omfatter retten til aktindsigt i interne faglige vurderinger alene vurderinger, der ind-
går i et allerede offentliggjort politisk initiativ. Der er derfor som udgangspunkt ikke aktind-
sigt i interne faglige vurderinger, der indgår i sager om overvejelser om at gennemføre et
lovforslag mv., men som ikke munder ud i et sådant forslag. Det samme gælder interne fagli-
ge vurderinger, der for så vidt er afsluttede, men hvor det politiske initiativ endnu ikke er
meldt ud. Der er ligeledes ikke adgang til aktindsigt i interne faglige vurderinger, der knytter
sig til den (tidligere) del af et lovudkast mv., der ikke bliver fremsat, f.eks. fordi den pågæl-
dende del af lovudkastet udgår af dette eller grundlæggende ændres, inden det endelige
lovforslag offentliggøres.
Lidt forenklet kan tanken bag § 29 udtrykkes således, at offentligheden skal kunne kigge
regeringen dens endelige politiske udspil i kortene, men ikke på samme måde kunne få ind-
sigt i ideer, der ikke manifester sig i politiske initiativer.
2.4. Ministerrådgivningsdokumenter
Uanset de ovenstående regler om aktindsigt i interne faglige vurderinger i ministerbetjenings-
dokumenter er der efter offentlighedsloven ikke ret til aktindsigt i interne faglige vurderin-
ger, som er indeholdt i dokumenter, der er udarbejdet til brug for ministerrådgivning, jf. § 29,
stk. 1, 2. pkt., 1. led. Det gælder, selv om de pågældende vurderinger foreligger i endelig form
og indgår i en sag om et fremsat lovforslag, en offentliggjort redegørelse, handlingsplan eller
lignende.
Begrebet ”ministerrådgivning” er snævrere end begrebet ”ministerbetjening”. Afgø-
rende for, om et dokument er omfattet af ministerrådgivningsreglen, er således, om doku-
mentet er udarbejdet netop med henblik på at skulle tjene som grundlag for den direkte mi-
nisterrådgivning, det være sig rådgivning af en enkelt eller flere ministre. Som eksempler
herpå kan nævnes dokumenter udarbejdet til regeringens økonomiudvalg og dens koordina-
tionsudvalg eller et notat udarbejdet af en departementschef til sin minister med henblik på
at rådgive denne vedr. en sag inden for ministeriets ressort.
Dokumenter, der blot indgår i en sag om ministerrådgivning, men som ikke er udarbejdet
netop til brug for en sådan rådgivning, omfattes ikke af undtagelsen i § 29, stk. 1, 2. pkt., 1. led.
Der er derfor enten fuld aktindsigt i sådanne dokumenter (såfremt de er eksterne) eller dog
adgang til aktindsigt efter § 29, stk. 1, 1. pkt., i de faglige vurderinger, der er indeholdt i sådan-
ne dokumenter (såfremt de er interne).
Bag bestemmelsen om ministerrådgivning ligger ifølge forarbejderne i en betragtning
om, at der er et behov for at opretholde den fulde fortrolighed om overvejelserne i den in-
22
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0023.png
Danmark
derste politiske beslutningsproces og den inderste regeringsproces.
14
Bestemmelsen om
ministerrådgivning hviler således på en antagelse om, at aktindsigt i også den faglige rådgiv-
ning, der er indeholdt i et ministerbetjeningsdokument, i særlige tilfælde i sig selv må antages
at kunne begrænse ministerens politiske råderum.
3.
Meraktindsigt
Uanset om der er tale om egentlige interne dokumenter, dokumenter omfattet af minister-
betjeningsreglen eller faglige vurderinger m.v., der indeholdes i et ministerrådgivningsdoku-
ment, skal det pågældende ministerium overveje, om der alligevel bør meddeles aktindsigt ud
fra princippet om meroffentlighed i offentlighedslovens § 14.
Ombudsmanden påser ganske nøje, om myndighederne overholder denne pligt til at
overveje, om der på trods af adgangen til at tilbageholde et dokument er nogen sagligt tvin-
gende grund hertil. Det synes at være ombudsmandens overordnede vurdering, at merakt-
indsigtsprincippet, sådan som det er udformet og forvaltes, i praksis ofte kun giver adgang til
dokumenter og oplysninger, som ikke kan antages at have særlig interesse for offentlighe-
den.
15
FOB 2014-29
Transportministeriet havde afslået aktindsigt i to forelæggelsessider til transportministeren. De undtagne
dokumenter var interne og derfor som udgangspunkt ikke undergivet aktindsigt. Ombudsmanden udtrykte
forståelse for, at der kunne være behov for fortrolighed i forhold til embedsværkets betjening af ministre.
Rækkevidden af princippet om meroffentlighed ville derfor efter omstændighederne være ret begrænset
på dette område, især i aktuelle sager. Det måtte imidlertid samtidig fastholdes, at meroffentlighedsprin-
cippet også gjaldt for dokumenter vedrørende embedsværkets rådgivning af ministre, og at bestemmel-
serne i offentlighedslovens §§ 23 og 24 havde til formål at beskytte myndighedernes interne og politiske
beslutningsproces. I tilfælde, hvor der ikke forelå et reelt og sagligt behov for at undtage oplysningerne fra
aktindsigt, burde det derfor efter princippet om meroffentlighed overvejes at give aktindsigt. Transportmi-
nisteriet gav herefter aktindsigt i de to dokumenter.
FOB 2015-18
En journalist anmodede Justitsministeriet om aktindsigt i høringssvarene til et lovforslag om ændring af
udlændingeloven. Ministeriet meddelte aktindsigt, men undtog i alt otte høringssvar fra syv forskellige
ministerier under henvisning til ministerbetjeningsreglen i § 24, stk. 1, nr. 2. Ombudsmanden var enig i, at
ministerbetjeningsreglen fandt anvendelse, og anerkendte ”det behov for fortrolighed i forhold til bl.a.
regeringens interne overvejelser i forbindelse med lovgivningsarbejdet mv., som bestemmelsen bygger
på.” Han henstillede dog til ministeriet at overveje meroffentlighed. Herefter meddelt aktindsigt i hørings-
svarene.
4. Generalklausulen i § 33, nr. 5
Selv om et dokument ikke kan undtages efter ministerbetjeningsreglen, vil det i særlige til-
fælde være omfattet af generalklausulen i offentlighedslovens § 33, nr. 5. Det anføres således
i lovbemærkningerne til bestemmelsen, at denne bl.a. kan anvendes i tilfælde, hvor hensynet
til den politiske beslutningsproces gør det påkrævet, at retten til aktindsigt begrænses i for-
14
15
Betænkning 1510/2009, s. 636 f.
Ombudsmandens egen driftprojekt af 5. oktober 2016 om ministerbetjeningsreglen og meroffentlighed,
s. 3 og 15 f.
23
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0024.png
Kapitel 2
hold til oplysninger og dokumenter, der udveksles i forbindelse med sager, der er omfattet af
§ 24, stk. 3.
FOB 2016-29
En journalist klagede til ombudsmanden over, at Justitsministeriet havde undtaget oplysninger i et doku-
ment, der var udvekslet mellem Justitsministeriet og Statsministeriet til brug for regeringsdannelsen i 2015.
Det var Justitsministeriets opfattelse, at der forelå et hensyn til den politiske beslutningsproces af særlig
karakter, og at en udlevering ville kunne give et indblik i det nærmere omfang og den tidsmæssige ud-
strækning af bestemte overvejelser i forbindelse med drøftelserne om grundlaget for regeringsdannelsen.
Det blev også gjort gældende, at aktindsigt i materiale til brug for regeringsdannelsen – og som afslørede,
hvilke emner der havde været inddraget eller overvejet inddraget i forhandlingerne, samt hvornår og i
hvilket omfang de pågældende emner havde været inddraget eller overvejet inddraget – ville medføre
risiko for, at fremtidige forhandlingsledere vil være tilbageholdende med at gøre brug af embedsværkets
bistand. Det vil kunne svække det faglige grundlag, som forhandlingerne baserer sig på, og medføre risiko
for, at forhandlingerne fører til resultater, der efterfølgende viser sig uholdbare eller uhensigtsmæssige.
Det gjaldt, selv om forhandlingerne om regeringsdannelsen var afsluttet på tidspunktet for aktindsigtsan-
modningen, når regeringsdannelsen ikke lå længere tilbage i tiden, og de involverede personer fortsat var
centrale personer i dansk politik og fortsat drøftede spørgsmål aktuelle politiske emner. Ombudsmanden
kunne ikke kritisere, at Justitsministeriet ud fra disse betragtninger havde afvist aktindsigt med henvisning
til § 33, nr. 5, og § 34, nr. 1. Efter ombudsmandens opfattelse ville tidsfaktoren dog kunne spille en rolle, og
hensynene bag § 33, nr. 5, vil svækkes, jo længere tid der er gået, efter at den pågældende regering er dan-
net.
5.
Udveksling af dokumenter med folketingsmedlemmer
Offentlighedsloven begrænser ikke alene aktindsigt i dokumenter i relation til tværministeri-
elt samarbejde, men også i dokumenter, der udarbejdes og udveksles mellem ministre og
folketingsmedlemmer i forbindelse med lovgivning eller anden tilsvarende politisk proces, jf.
lovens § 27, nr. 2. Med tilføjelsen “anden tilsvarende politisk proces” kan også udveksling af
dokumenter om andre generelle politiske initiativer end lovgivning så som planer og projek-
ter undtages. Derimod omfatter bestemmelsen ikke ministres drøftelser med folketingsmed-
lemmer af andre forhold, herunder forhold der må betegnes som administrative anliggender.
Selv når der er tale om en lovsag eller en tilsvarende politisk proces, finder § 27, nr. 2,
alene anvendelse på dokumenter, der er udarbejdet netop med det formål at blive udvekslet
med folketingsmedlemmer. Andre interne dokumenter, som en minister giver til et folke-
tingsmedlem som led i en politisk sondering, mister deres interne karakter og bliver dermed
som udgangspunkt undergivet aktindsigt.
Formålet med bestemmelsen i § 27, nr. 2, er ifølge forarbejderne til offentlighedsloven at
beskytte den politiske beslutningsproces. Det anføres, at bestemmelsen må ses i sammen-
hæng med, at den politiske beslutningsproces i de seneste årtier er ændret derved, at mini-
stre i stigende grad har indbudt ordførere fra partier til forhandlinger med henblik på at indgå
forlig om lovgivning, før et lovforslag fremsættes for Folketinget. Formålet med bestemmel-
sen er således at give mulighed for, at ministre i fortrolighed kan sende dokumenter til folke-
tingsmedlemmer med henblik på at foretage politiske sonderinger på et mere informeret
grundlag.
16
16
Betænkning 1510/2009, s. 612 ff.
24
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0025.png
Danmark
6. Samspillet mellem loven og ministeriernes organisation
6.1. Dynamisk organisation
Kernen i dansk centraladministration er ministerstyret. Det fastslår for det første ministerens
status som politisk forvaltningschef. For det andet indebærer ministerstyret som udgangs-
punkt, at de enkelte ministre har stor selvstændighed, når det gælder ledelse og drift af deres
eget ministerium. En konsekvens heraf er, for det tredje, at ministerierne har frihed til at ind-
rette deres organisation, således som ministeren og ministeriets administrative ledelse finder
det hensigtsmæssigt.
Selv om ministerstyret giver ministrene og deres ministerier stor selvstændighed inden
for deres ressort, indgår ministrene i en fælles regering. Det indebærer, at ministrene delta-
ger i regeringsarbejdet under statsministerens ledelse og koordination, ligesom der er en
række procedurer omkring dels budgetlægning og udgiftsstyring, dels lovforberedelsen, som
giver specielt finansministeren og Finansministeriet, justitsministeren og Justitsministeriet
særlige tværgående opgaver på tværs af ministeriernes ressortgrænser.
Danske regeringer er næsten uden undtagelse mindretalsregeringer. De er ligeledes alt
overvejende koalitionsregeringer. Begge forhold gør det til en forudsætning for, at ministre-
ne og regeringen kan opnå tilslutning til deres politik, at der er et løbende og tæt samspil
mellem dem og ikke bare deres eget parti, men også de øvrige partier i Folketinget. Det gæl-
der i særdeleshed i forbindelse med lovgivningsarbejdet, men problemstillingen er også aktu-
el i forbindelse med det samspil, der foregår med partierne i Folketinget, når ministrene skal
besvare spørgsmål eller stille til samråd i de stående udvalg. Samspillet mellem ministre og
ministerier og partierne og Folketinget har en særlig dimension, når der bliver indgået fleråri-
ge og ofte større forlig på et bestemt lovgivningsområde. Der er samtidig i de seneste år ud-
viklet procedurer for en tættere samordning mellem ministerierne.
17
Ministerierne er således ikke enkle organisationer, hvis organisatoriske indretning og vir-
kemåde lader sig beskrive på en simpel formel. De varierer en del, og det er for at forstå,
hvordan centraladministrationen og i forlængelse heraf regeringsarbejdet fungerer, nødven-
digt at kombinere en gennemgang af ministeriernes interne organisation og virkemåde med
de samspilsrelationer, som de indgår i med andre institutioner i det demokratiske system.
Samtidig er det vigtigt at være opmærksom på, at ministerierne og regeringsarbejdet er
dynamiske institutioner. De overgår over tid forandring, fordi skiftende regeringer og mini-
stre og også ministeriernes administrative foretager tilpasninger af organisation, ledelses-
former og arbejdstilrettelæggelse. Derigennem tilpasser man ministerierne og regeringsar-
bejdet til de vilkår, der gælder på et givet tidspunkt. I denne formulering ligger, at der er tale
om besluttede ændringer og reformer, og at man ikke, når man vurderer udviklingen over en
længere periode, kan tage den som udtryk for en bestemt og entydig tendens, som peger i en
bestemt retning. Det vil, som det bliver beskrevet nedenfor, sige, at der over tid sker ændrin-
ger og tilpasninger, der bedst lader sig beskrive som forskydninger i først den ene, så den
anden retning. I den følgende beskrivelse af centraladministrationens organisation og virke-
måde indgår også en beskrivelse og forklaring af disse ændringer og tilpasninger.
Den følgende fremstilling er inddelt i tre afsnit. Udgangspunktet er beskrivelsen af ho-
vedtrækkene i ministeriernes organisation, således som de ser ud i dag, og således som de
har udviklet sig i de seneste årtier, jf. pkt. 6.2-6.3. Dernæst beskrives under pkt. 6.4 regerings-
arbejdets tilrettelæggelse og dets konsekvenser for det politiske og administrative arbejde i
17
Jf. herom pkt. 6.4 nedenfor.
25
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Kapitel 2
ministerierne. Endelig indgår samspillet mellem ministre og ministerier med Folketinget og
partierne i beskrivelsen, jf. herom pkt. 6.5. Det overordnede formål med beskrivelsen på disse
tre punkter er at give så præcist et overblik som muligt over de organisatoriske og institutio-
nelle rammer omkring ministerbetjeningen.
6.2. Ministeriernes interne organisation
Ministerierne er gennemgående organiseret som to-lags-organisationer med et departement
og en eller flere styrelser, som refererer til departementet. Arbejdsdelingen mellem de to
organisatoriske lag bygger på en sondring mellem sekretariatsbetjeningen af ministeren, som
er departementets ansvar, og forvaltning og gennemførelse af den politik, som ligger inden
for ministeriets ressort, og som typisk er en styrelsesopgave.
Der er to ting i denne sondring. Den ene er, at den departementale sekretariatsbetjening
af ministeren er en bred samlebetegnelse, som indebærer departementets løsning af alle
opgaver, som umiddelbart understøtter ministerens varetagelse af opgaven som politisk
forvaltningschef, altså som ministeriets øverste chef. Disse opgaver omfatter som minimum
koordination af lovforberedelse, forberedelse af ministeriets bidrag til politiske forhandlin-
ger, koordination af budgetarbejdet og ministeriets bidrag til finanslovforslaget, samordning
af ministerens besvarelser af spørgsmål fra Folketinget og dettes udvalg og ministerens del-
tagelse i samråd samt støtte til ministeren i forhandlinger med eksterne interessenter. Sagt
med andre ord er det opgaver, som ofte bliver sammenfattet gennem beskrivelsen af depar-
tementet som ministerens politiske sekretariat.
Departementet er samtidig som den centrale enhed inden for ministeriets ressort an-
svarlig for samordning af ministeriets virksomhed. Det gælder umiddelbart i forhold til mini-
steriets styrelser. De fleste styrelser har imidlertid også selv en underliggende organisation af
administrative myndigheder og institutioner. I et ledelses-, styrings- og kontrolperspektiv er
konsekvensen, at ministeriets departement har ansvaret for indretningen af de styrings- og
kontrolsystemer, som bliver benyttet inden for de delområder, der kan give anledning til
spørgsmål og sager, som fortjener ministerens politiske opmærksomhed. Det afhænger i
øvrigt helt af den præcise organisation af styrelsesniveauet, hvor relevant dette myndigheds-
og institutionsniveau er i forhold til ministerbetjeningsreglen.
Departementets hovedopgaver er således ministervendte og helheds- og samordnings-
orienterede i forhold til den underliggende organisation af specialiserede styrelser. Samtidig
er departementets kapacitet ret begrænset, hvis man måler den i årsværk. Mange styrelser er
i sammenligning hermed store organisationer med en vidt forgrenet og internt meget specia-
liseret organisation. Deres primære opgaver er gennemførelsen af den politik, der politisk er
fastlagt gennem lovgivningen og finansloven samt de politiske tilkendegivelser fra ministe-
rens side. Men styrelserne har også i kraft af deres specialiserede opgaver og bemanding en
teknisk-faglig kapacitet, som man normalt ikke på samme måde råder over i ministeriernes
departementer. Deres opgaver rækker ud over den løbende forvaltning, drift og implemente-
ring af den politik, der er politisk fastlagt på området. I en præcis beskrivelse af styrelsernes
opgaver er det derfor nødvendigt at sondre mellem
-
forvaltningsopgaven (administration, drift, implementering og styring af de opga-
ver, som er delegeret til styrelsen) og
-
policy-opgaven i form af styrelsens bidrag til den politikforberedelse, som er kon-
centreret i departementet eller bliver ledet og koordineret af departementet.
26
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0027.png
Danmark
Den relative vægtning af forvaltningsopgaven og policy-opgaven varierer betydeligt.
18
Nogle
ministerier har valgt en organisationsform med et såkaldt smalt departement, som er for-
holdsvis lille målt i årsværk, og hvis primære opgave er funktionen som politisk sekretariat for
ministeren. Et eksempel er Uddannelses- og Forskningsministeriet. Policy-opgaven er i mini-
sterier med smalle departementer i høj grad henlagt til styrelserne, der under departemen-
tets ledelse og koordination har ansvaret for de policy-analyser såvel som typisk de lovinitiati-
ver og lovforslag, som de kan munde ud i. På tilsvarende vis ligger det i denne organisations-
form, at så godt som alt folketingsrelevant stof, f.eks. udkast til besvarelse af udvalgs- og
samrådsspørgsmål bliver forberedt i den relevante styrelse. Antagelsen er, at styrelserne
bidrager til den politiske rådgivning af ministeren med så vidt muligt færdige input. Departe-
mentets opgave bliver således en politisk kvalitetssikring, det vil sige en sikring af 1) at styrel-
sens bidrag lever op til ministerens politiske ønsker og indeholder den information, som er
fornøden for ministerens stillingtagen, og 2) at ministeren får tilføjet den politisk-taktiske
rådgivning, som kan understøtte hans/hendes arbejde med sagen i forhandlinger i såvel rege-
ringen som i forhold til Folketinget og de politiske partier samt eksterne forhandlingsparter.
Andre ministerier har en organisationsform med brede departementer. Her er departe-
mentet således indrettet, at det har sagsbehandlerkapacitet til at gå i dybden med policy-
analysen og politikforberedelsen. Udarbejdelse af lovforslag og bidrag til politiske forhand-
linger og udspil vil i disse ministerier være en opgave for departementet. Det samme gælder
som udgangspunkt udarbejdelsen af svar på f.eks. folketingsspørgsmål. En konsekvens er, at
departementet i disse ministerier målt i årsværk råder over en større sagsbehandlingskapaci-
tet. En anden konsekvens er, at man internt i departementet har en organisation, hvor der er
enheder, som matcher de enkelte styrelser, og som derfor har en specialiseret ressortindsigt,
som sætter dem i stand til at følge og kritisk prøve styrelsernes virksomhed. Justitsministeriet
har et sådant bredt departement. Den umiddelbare konsekvens er, at ikke bare bistand til og
politisk rådgivning af ministeren er samlet i departementet. Det er politikforberedelsen også.
Men det er ikke ensbetydende med, at styrelser med brede departementer ikke bidrager til
politikforberedelsen og dermed til rådgivningen af ministeren. De vil i kraft af deres store
kapacitet og deres detailindsigt i problemer og opgaveløsning inden for deres afgrænsede
opgaveområde ofte være i besiddelse af politikrelevant information, som selv et bredt depar-
tement ikke umiddelbart råder over. Departementets politikforberedelse og dets ministerbi-
stand og -rådgivning trækker derfor i høj grad på bidrag fra den eller de relevante styrelser.
Styrelserne er imidlertid i ministerier med brede departementer i højere grad at se som un-
derleverandører til departementet.
Sondringen mellem ministerier med smalle og brede departementer indebærer ikke, at
alle ministerier lader sig indplacere i de to ovennævnte organisatoriske kategorier. Der er
ministerier, som mest hensigtsmæssigt lader sig beskrive som mellemformer, og man taler i
den sammenhæng om en differentieret model.
19
Dertil kommer, at den præcise arbejdsdeling
ofte vil variere for det enkelte ministeriums styrelser, således at nogle ministerier inkorporer
elementer af både den smalle og den brede model. Arbejdsdelingen mellem danske depar-
tementer og deres styrelser lader sig således ikke reducere til en sondring mellem departe-
menter, der som led i betjeningen af ministeren koncentrerer sig om politikforberedelse og
ministerrådgivning, og styrelser, der som ansvarlige for implementeringen af ministeriets
politik inden for nærmere afgrænsede områder fungerer som teknisk-faglige myndigheder
18
19
Se Finansministeriet, Centraladministrationens organisering – status og perspektiver, s. 47 ff.
Finansministeriet, a.st., s. 55 f.
27
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0028.png
Kapitel 2
uden berøringsflader til politikforberedelse og ministerbetjening. Det ændrer ikke ved, at
departementerne uanset det enkelte departements præcise organisation og opgaveprofil i
den ministerielle organisation er den enhed, hvis opgave det er at forestå den løbende og
tætte bistand og rådgivning af ministeren som politisk forvaltningschef. I denne rolle indgår
både bistand og rådgivning af ministeren i forhold til dennes funktion som politisk leder af
ministeriet og i forhold til de funktioner, som ministeren i forlængelse heraf har som medlem
af regeringen og for nogle ministre også som medlem af regeringsudvalg.
20
6.3. Uviklingen over tid
Beskrivelsen af hovedtrækkene i ministeriernes interne organisation og af arbejdsdelingen
mellem departementer og styrelser er et øjebliksbillede. Det er som nævnt også en generel
beskrivelse af en organisationsform, som i praksis indebærer ganske betydelige variationer i
ministeriernes organisation og virkemåde. Det er på denne baggrund væsentligt at under-
strege, at ministerstyret og den autonomi, der ligger heri for ministeriernes politiske og ad-
ministrative ledelse, indebærer, at de kan indrette sig, som man i sammenhængen finder hen-
sigtsmæssigt.
Ligesom der er variation mellem ministerierne indbyrdes, har der også over tid været en
betydelig variation i, hvordan de har indrettet deres organisation og dermed tilrettelagt mini-
sterbetjeningen. Selv om der siden det 19. århundrede har været styrelser (direktorater) i
dansk centraladministration, var der ikke nogen klar politik for, hvorledes ministerierne skulle
indrette deres organisation. Man så derfor på én og samme tid, at man på rigtigt mange om-
råder havde koncentreret alle centraladministrative opgaver i ministeriernes departementer,
mens man på andre områder havde styrelser (direktorater), hvis direktør havde direkte refe-
rat til ministeren. Mens den første model kunne sikre en sammenhængende ledelsesmæssig
koordination inden for ressorten, gjaldt det ikke for de direktorater og generaldirektorater,
hvis chefer havde ministerreferat. Resultatet var, at ministrene og deres departementer var
svagt stillet, når det gjaldt om at sætte bestemte politiske synspunkter igennem på disse
områder, og for ministeren også når det gjaldt om at sikre, at han fik en politisk betjening, der
inddrog afvejninger i forhold til andre dele af den politiske ressort.
Der blev i 1960’erne og 1970’erne gjort forsøg på at udforme en centraladministrativ or-
ganisationspolitik, der hvilede på en opdeling af ministerierne i to lag.
21
Departementerne
skulle være sekretariater for ministrene, der løste de generelle opgaver omkring politikforbe-
redelse, herunder lovforberedelse og overordnet økonomisk prioritering. Det var opgaver,
som man i de udvalg under Finansministeriet, der udarbejdede dem, anså for særligt væsent-
lige for ministerens overordnede politiske ledelse. Direktoraterne, som man på dette tids-
punkt benævnte styrelserne, skulle være forvaltnings- og driftsorganisationer, hvortil man
delegerede, hvad man betragtede som den løbende og mere rutineprægede administration.
Der var i disse forslag ikke lagt op til, at styrelserne skulle medvirke som underleverandører til
departementerne i forbindelse med deres betjening og politiske rådgivning af ministeren.
20
Bo Smith-udvalget, Embedsmanden i det moderne folkestyre, s. 138 ff, rapporterer tal for henholdsvis
departementschefers og styrelseschefers relative tidsforbrug, der understreger dette.
21
Betænkning 301/1962, Første betænkning fra Administrationsudvalget af 1960, Betænkning 629/1971,
Redegørelse fra arbejdsgruppen vedr. centraladministrationens organisation, og Betænkning 743/1975,
Planlægningen i centraladministrationen. Betænkning fra udvalget vedr. centraladministrationens planlæg-
ningsvirksomhed.
28
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0029.png
Danmark
Den departements-styrelsesmodel, som betænkningerne anbefalede som en helt gene-
rel model, vandt aldrig fuld genklang. Ministeriernes ledelse indrettede organisationen, som
man konkret fandt det hensigtsmæssigt. Det betød, at nogle ministerier i ganske betydeligt
omfang havde en tolags-organisation på så godt som alle områder inden for ressorten, mens
andre slet ikke havde det. Atter andre havde organisationer, hvor der på nogle områder var
en delegation til styrelser, mens man på andre dele af ressorten havde koncentreret alle op-
gaver i departementet. I denne periode var det formentlig kun på enkelt ministerområde,
nemlig Miljøministeriet og forud for det Ministeriet for Forureningsbekæmpelse, at man mere
systematisk havde tænkt ministerbetjeningen og den politiske rådgivning med ind i organisa-
tionen og derudover forudsat styrelsernes medvirken til rådgivningen under departementets
koordination.
22
Udviklingen har siden været ret dynamisk. Deri ligger, at to-lags-organisationen med de-
partementer og styrelser i en årrække har været næsten generelt anvendt. Men der ligger
også i det, at der var en periode i løbet af 1980’erne, hvor det kunne tage sig ud, som om to-
lagsorganisationen blev fortrængt af en organisationsmodel, som samlede størstedelen eller i
det mindste flere opgaver i departementet.
23
Dermed faldt problemstillingen om styrelsernes
medvirken i ministerbetjeningen bort.
Undervisningsministeriet, som siden 1960’erne har været gennem ganske mange reor-
ganiseringer, illustrerer problemstillingen. Ministeriet var et af de første ministerier, der blev
reorganiseret med det sigte at realisere den såkaldte A-60-model, der etablerede en arbejds-
deling mellem et mindre departement som ministerens sekretariat og et antal styrelser eller
direktorater med ansvar for løbende styring og forvaltning. Modellen holdt dog ikke i praksis,
bl.a. fordi nogle sektorspecialiserede styrelser optrådte ganske selvstændigt med deres egen
foretrukne politik. Ministeriet havde derfor i perioder en organisation, hvor styrelserne reelt
var integreret i departementets organisation med status som afdelinger. Med denne formelle
organisation faldt problemstillingen omkring styrelsernes bidrag til og medvirken i minister-
betjeningen således væk.
Ministeriernes styrelser indgår som udgangspunkt i et ministerstyret hierarki, hvor den
enkelte styrelse gennem departementet er underlagt ministerens politiske ledelse. I den in-
ternationale forvaltningsforskning har man interesseret sig stærkt for modeller, hvor styrel-
serne på den ene eller andet måde er frigjort for det ministerstyrede hierarki.
24
Problemstil-
lingen er også relevant i en dansk sammenhæng. Nogle styrelser er i et vist omfang trukket
ud af hierarkiet. Det sker f.eks., når konkrete afgørelser i en styrelse er gjort endelige, således
at ministeren (og departementet) ikke har adgang til at gribe ind i sagsbehandlingen, og så-
ledes at sagen ikke kan indbringes for ministeren. Det sker imidlertid også på nogle få styrel-
sesområder, hvor styrelsens ledelse ikke refererer til ministeren, men derimod til et kollegialt
organ i form af en bestyrelse eller et råd. Vigtige eksempler er Domstolsstyrelsen, Finanstilsy-
net og Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen. Disse styrelser er dog aldrig trukket fuldstændigt
ud af det ministerstyrede hierarki. Den vidtgående henlæggelse af myndighed til dem gælder
som udgangspunkt deres afgørelsesmyndighed og deres løbende administration af lovgiv-
ningen. Men også disse styrelser bliver inddraget i ministerbetjeningen, når ministeren skal
besvare spørgsmål fra Folketinget og dets udvalg, og når ministeriet forbereder ændringer i
22
Jørgen Grønnegård Christensen, Centraladministrationen: Organisation og politisk placering, s. 206 ff.
Jørgen Grønnegård Christensen og Marius Ibsen, Bureaukrati og bureaukrater.
24
Fabrizio Gilardi, Delegation in the Regulatory State, Jacint Jordana og David Levi-Faur (red.), The Politics
of Regulation, samt Jørgen Grønnegaard Christensen og Kutsal Yesilkagit, Delegation and Specialization in
Regulatory Administration: A Comparative Analysis of Denmark, Sweden and the Netherlands.
23
29
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Kapitel 2
lovgivningen. Der er altså også her, trods styrelsernes delvist afvigende institutionelle status,
et tæt samspil mellem departementerne og dem, som involverer dem som underleverandø-
rer til ministerbetjeningen.
6.4. Tværgående koordination og samspil
Udgangspunktet for en forståelse af centraladministrationens organisation er ministerstyret
og den ret høje grad af autonomi for de enkelte ministerier og deres ministre, der følger af
det. Ministrene indgår dog samtidig i en regering, som har et fælles politisk program, som
forpligter dem. Samtidig er der beslutninger vedrørende regeringens politik, som forudsætter
en vis samordning. Ministeriernes lovforslag bliver indarbejdet i et fælles lovprogram, som
statsministeren præsenterer for Folketinget i åbningstalen. Ministeriernes budgetforslag
bliver hver for sig indarbejdet i det finanslovsforslag, som finansministeren på regeringens
vegne fremsætter i Folketinget. Det er to helt grundlæggende koordinationsopgaver, hvor
den første traditionelt er varetaget af ministermødet med statsministeren som mødeleder,
og den anden er varetaget af finansministeren og Finansministeriet.
I begge tilfælde er de politiske krav til samordningen på tværs af ministerierne steget i
løbet af de seneste årtier. For lovprogrammet gælder, at det skal afstemmes med regerings-
programmet, ligesom det skal tage hensyn til Folketingets kapacitet til at behandle lovforsla-
gene inden for de tidsmæssige rammer, som folketingsåret sætter. For finansloven gælder, at
med den rammestyring, som har udviklet sig siden 1960erne, og som gradvis er videreudvik-
let, senest i medfør af budgetloven, er budgetlægning og finanslovsforberedelse ikke længe-
re et tosidigt anliggende mellem de enkelte departementer og Finansministeriet. Det er rege-
ringsanliggende, hvor finansministeren er placeret som en central figur understøttet af Fi-
nansministeriets departement. Det bliver yderligere understreget af, at kommuners og regio-
ners økonomi, som rækker ind over mange ministeriers ressorts, også er underkastet en for-
handlet koordinering med finansministeren som forhandlingsleder og Finansministeriets de-
partement som det samlende sekretariat for statens forhandlere. I kommuneaftalerne indar-
bejder man politiske tiltag, som især er rettet mod de store velfærdsområder, hvor kommu-
ner udfører opgaverne, men hvor de overordnede politiske rammer er formet på regeringsni-
veau.
Endelig er der en række sammenhænge mellem indsatsen på de enkelte ressortområder.
Nogle af dem kan man tage hensyn til gennem ændringer af ressortfordelingen, således som
det f.eks. er sket med samling af indsatsen for både børn i forskolealderen og skolesøgende
børn under samme ministerium. Men på andre områder forholder det sig sådan, at en del af
et ministeriums politik bygger på udvikling og ibrugtagning af policy-instrumenter, som hører
hjemme i et andet ministeriums administrative værktøjskasse. Det er typisk tilfældet, når man
vil bruge afgifter som instrumenter i f.eks. forebyggelsesindsatsen på sundhedsområdet eller
i energi- og miljøpolitikken. Sådanne kombinerede tiltag sker i samarbejde mellem de ministe-
rier, som sidder med henholdsvis det overordnede ressortansvar og en del af instrumentan-
svaret.
Der er på to måder foretaget en institutionel tilpasning af regeringsarbejdet og central-
administrationens arbejdsformer, som imødekommer de ændringer i opgavernes karakter,
som en højere grad af tværministeriel samordning indebærer.
For det første er koordinationen på regeringsniveau styrket betragteligt. De første skridt
i den retning blev taget i 1970’erne og 1980’erne. Midlet var oprettelsen af et fra regering til
30
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0031.png
Danmark
regering svingende antal regeringsudvalg. Det var dog uvist, hvor aktive disse udvalg var.
25
Der sker imidlertid gradvis en udvikling, hvor dels et koordinationsudvalg under statsministe-
rens ledelse, dels et økonomiudvalg under økonomiministerens (finansministerens) ledelse
får opgaver som ”indre kabinetter”. De aflaster ministermødet, men det styrker samtidig den
tværgående koordination, idet de to udvalg i langt højere grad end ministermødet går ind i en
substantiel behandling af de sager, som er på dagsordenen. Udgangspunktet er samtidig, at
mens økonomiudvalget har ansvaret for de mange aspekter af regeringens politik, som har
væsentlige udgifts- og økonomisk-politiske aspekter, så har koordinationsudvalget ansvaret
for samordning af de store linjer. Set over frem til årtusindskiftet har de to udvalgs placering i
regeringsarbejdet varieret, idet den i høj grad har været bestemt af den øjeblikkelige arbejds-
deling mellem statsministeren og finansministeren.
26
Med regeringsskiftet i 2001 sker der en ny tilpasning af denne del af regeringsarbejdet.
De mange faste regeringsudvalg bliver fravalgt, og man får et koordinationssystem med ko-
ordinationsudvalget og økonomiudvalget som de to stående udvalg, der arbejder inden for
rammerne af ganske faste procedurer. Det indebærer ugentlige møder på ministerniveau,
hvor udvalgenes medlemmer mødes, ofte med inddragelse af kolleger, som har sager på
dagsordenen i ugens møde. Det indebærer yderligere, at der sker en forbehandling af sager-
ne i departementschefsgrupper, hvis deltagere spejler dels udvalgenes faste medlemmer,
dels ad hoc-deltagende ministre. Arbejdet på begge niveauer indebærer, at embedsmænd på
tværs af ressortgrænserne bidrager til ikke bare betjeningen af deres egen minister, men
også til betjeningen af regeringen og dens udvalg.
27
For det andet arbejder fagministerierne i mindre grad alene med udviklingen af ny poli-
tik. Det gælder i særdeleshed, hvor det drejer sig om forberedelsen af større udspil, som ind-
går som en central del af regeringens politiske program. Det viser sig i særdeleshed i Finans-
ministeriets rolle som deltager i policyanalyser på udvalgte udgiftsområder, f.eks. i form af de
såkaldte budgetanalyser, og i det forberedende embedsmandsarbejde, som går forud for
lanceringen af større politiske udspil og mere omfattende reorganiseringer i den offentlige
sektor. Dette arbejde er af en karakter, som ikke nødvendigvis sigter mod ny eller ændret
lovgivning.
28
Statsministeriets departement spiller tilsvarende en mere aktiv rolle i forhold til
fagministerierne, end det tidligere var tilfældet. Således er ministeriets organisation nu sy-
stematisk bygget op, så den matcher såvel de store indenrigspolitiske politikområder som
Europa- og udenrigspolitikken. Kapaciteten er begrænset. Samtidig har man lejlighedsvis set,
at koordinationen af store politiske udspil er taget ind i Statsministeriet, evt. kombineret med
nedsættelsen af ad hoc-regeringsudvalg med statsministeren som formand og de relevante
ministre som medlemmer. Også i denne sammenhæng er politikforberedelse, politisk betje-
ning og rådgivning yderligere forankret i midlertidige samarbejdsfora på embedsmandsni-
veau.
6.5. Samspillet med Folketinget og partierne
I et politisk-administrativt system baseret på parlamentarisme og ministerstyre er ministrene
bindeledet mellem regeringen og ministerierne på den ene side, og Folketinget, dets stående
udvalg og partierne på den anden side. Ministerens bindeledsrolle skal tages ganske bogsta-
25
Jørgen Grønnegård Christensen, In search of unity: cabinet committees in Denmark.
Lotte Jensen, Væk fra afgrunden, s. 445 ff.
27
Bo Smith-udvalget, a.st., s. 122 ff.
28
Jensen, a.st., s. 195 ff.
26
31
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0032.png
Kapitel 2
veligt. Ministeren står til parlamentarisk ansvar over for Folketinget, og embedsmændene har
ingen selvstændige opgaver over for Folketinget og heller ikke i forhold til de politiske parti-
er.
Ministeren må i høj grad selv tage sig af denne opgave. Han eller hun kan – i ministeriet
såvel som i andre ministerier – få bistand og rådgivning, men ministeren arbejder i princippet
og i høj grad også i praksis alene, når han eller hun optræder i Folketingets regi. Det er en
opgave, som er taget til over tid.
29
I koalitionsregeringer af flere partier og mange partier
repræsenteret i Folketinget udgør det en væsentlig arbejdsopgave for ministrene at holde
kontakten med både Folketinget og partigrupperne.
Rammerne for lovgivnings- og politikforberedelsen er som led i denne udvikling på en
meget synlig måde ændret over de seneste årtier. Op igennem 1980’erne var en stor del af
politik- og lovforberedelsen henlagt til udvalg med ekstern deltagelse, som i betænknings-
form fremlagde deres forslag til ny eller ændret politik.
30
Dette nu er ændret på to forskellige
måder. Den ene ændring består i, at politikforberedelsen i meget høj grad er flyttet ind i mini-
sterierne. Den sker ofte i et samspil mellem det enkelte fagministerium og embedsmænd fra
Finansministeriet.
31
Man udarbejder i embedsmandsregi et politikudspil, der fungerer som
forhandlingsoplæg for ministerens forhandlinger i først regeringen, siden med partierne i
Folketinget. Den anden ændring består i, at den således forhandlede politik i meget betyde-
ligt omfang bliver udmøntet i mere eller mindre brede forlig, som involverer et eller flere
partier uden for regeringen. Disse forlig er som regel flerårige, hvortil kommer, at gennemfø-
relsen af dem ofte er genstand for en politisk overvågning i en følgegruppe bestående af
repræsentanter for forligspartierne.
32
De to ændringer betyder tilsammen, at ministrenes samspil med såvel deres egen folke-
tingsgruppe som andre grupper i Folketinget er intensiveret. Det har gradvis ført til et tætte-
re samspil med udveksling af informationer og inddragelse af folketingsmedlemmer i ufor-
melle, men ganske systematiske samspilsrelationer med ministrene. I dette samspil er det
således ikke så meget Folketinget som institution som partierne, der er samspilspartnerne.
Hvad enten det drejer sig om forberedelse og måske forhandlinger af ny eller ændret politik
eller om gennemførelsen af indgåede aftaler, indebærer det en politisk udveksling af oplys-
ninger og dokumenter, som er blevet til i ministerierne. I denne informationsudveksling bistår
især departementernes embedsmænd ministeren. I forhold til samspillet med ministerens
egen partigruppe er det yderligere sådan, at ministrenes særlige rådgivere i høj grad arbejder
som ”forbindelsesofficerer”, der formidler oplysninger mellem ministeren og partigruppen. I
koalitionsregeringer, som er den typiske regeringsform, er det endelig normalt, at de enkelte
ministre med bistand fra departementets embedsmænd arrangerer orienteringsmøder eller
på anden vis formidler information til dem.
33
29
Bo Smith-udvalget, a.st., s., 91 f.
Anne Skorkjær Binderkrantz, Peter Munk Christiansen og Helene Helboe Pedersen, Organisationer i poli-
tik, tabel 5.2, s. 127.
31
Pkt. 6.3 ovenfor.
32
Aage Frandsen, Politik i praksis, Aage Frandsen, Lovgivningsprocessen i praksis, Flemming Juul Christian-
sen, Politiske forlig i Folketinget, samt Mathilde Fage Kjeldsen, Forligsimplementeringens konsekvenser for
ministerstyret.
33
Betænkning 1537/2013 om ministrenes særlige rådgivere, s. 98 ff.
30
32
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0033.png
KAPITEL 3
Norge
1.
Indledning
I Norge er offentlighedens adgang til aktindsigt navnlig reguleret ved “lov om rett til innsyn i
dokument i offentleg verksemd (Offentleglova)”.
1
Offentleglova minder i betydelig grad om den danske offentlighedslov. Det gælder bl.a.
med hensyn til, hvilke undtagelser der gælder til hovedreglen om offentlighedens ret til akt-
indsigt, herunder om tilbageholdelse af hensyn til f.eks. offentlig kontrol og fremmede mag-
ter. I det følgende fokuseres på lovens regler om undtagelse af dokumenter med henblik på
at beskytte både ministeriernes interne og den tværministerielle beslutningsproces.
Af særlig betydning er i den forbindelse Offentleglova § 14 og § 15. § 14 angår dokumen-
ter, som organet selv har udarbejdet til sin egen sagsbehandling, jf. herom pkt. 2 nedenfor. §
15 regulerer aktindsigten i dokumenter, som et forvaltningsorgan har indhentet fra andre
organer eller personer uden for organet til brug for sin forvaltningsvirksomhed. Denne be-
stemmelse behandles under pkt. 3 nedenfor. Under pkt. 4 behandles reglerne om aktindsigt i
dokumenter udvekslet med Stortinget og medlemmer af dette.
Under pkt. 5 beskrives samspillet mellem Offentleglova og ministeriernes organisation.
Det fremhæves bl.a., at Offentleglova finder anvendelse inden for en politisk-institutionel
ramme, som på alle væsentlige punkter minder stærkt om det danske politisk-administrative
systems organisation og virkemåde. Det gælder såvel i et historisk som i et nutidigt perspek-
tiv. Gennemgangen af samspillet mellem loven og centraladministrationens organisation er
derfor formet som en kortfattet og systematisk sammenligning med de danske forhold, såle-
des som de fremgår af kapitel 2 ovenfor. Der i den sammenhæng en omfattende og veldo-
kumenteret politologisk litteratur om den norske centraladministration.
2.
2.1.
Interne dokumenter
Offentleglova § 14
Begrebet interne dokumenter
2.1.1.
Efter Offentleglova § 14, første led, kan en norsk forvaltningsmyndighed afslå aktindsigt i
dokumenter, som myndigheden har udarbejdet til brug for sin forvaltningsvirksomhed. Det er
ikke en forudsætning for afslag, at der kan påvises eller dog tænkes en konkret skade, hvis
dokumentet udleveres. Selve det forhold, at dokumentet er internt, kan i sig selv begrunde et
afslag. Det gælder både under sagens behandling og efterfølgende.
Offentleglova § 14, andet led, indeholder en række undtagelser til hovedreglen om
manglende aktindsigt i interne dokumenter. Det drejer sig bl.a. om dokumenter, der gengiver
indholdet af den endelige beslutning vedrørende en sags afgørelse, dokumenter, der inde-
1
Lov 19. mai 2006 nr. 16. Loven er, som det fremgår, i øvrigt forfattet på nynorsk. Forarbejderne til loven
udgøres navnlig af betænkning NOU 2003:30 og af Stortingsdokumenterne Ot.prp. nr. 102 (2004-2005),
Ot.prp. nr. 9 (2005-2006) og Innst. O. nr. 74 (2005-2006). Forarbejder til ændringslove til Offentleglova kan
bl.a. findes i Ot.prp.nr.13 (2008-2009) og Innst. O. nr. 29 (2008–2009). Se om Offentleglova endvidere Hans
Petter Graver, Alminnelig forvaltningsrett, s. 352 ff, Jan Fridthoff Bernt og Harald Hove, Offentleglova med
kommentarer, samt Torstein Eckhoff og Eivind Smith, Forvaltningsrett, s. 220 ff.
33
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0034.png
Kapitel 3
holder generelle retningslinjer for behandlingen af bestemte sagstyper (skuffecirkulærer), og
dokumenter, der indeholder en systematiseret gengivelse af praksis på bestemte sagsområ-
der.
Begrebet interne dokumenter efter Offentleglova § 14 defineres som dokumenter udar-
bejdet til intern sagsbehandling så som oplæg, udkast, koncepter, skitser, udregninger og
lignende arbejdsdokumenter. Der stilles ikke krav om, at dokumentet angår en bestemt sag.
Også mere generelle hjælpedokumenter som generelle vurderinger, statistikker og omkost-
ningsanalyser kan være omfattet af begrebet interne dokumenter. Det er heller ikke noget
krav, at dokumentet i sin form eller sit indhold fremstår som et foreløbigt notat eller udkast.
Sammenfattende fremstår definitionen af interne dokumenter i stor udstrækning som
dækkende de samme typer dokumenter som dem, der anses for interne efter den danske
offentlighedslovs § 23, stk. 1, nr. 1. Også undtagelserne til manglende aktindsigt i interne do-
kumenter svarer grundlæggende til den danske offentlighedslov, jf. dennes § 26.
2.1.2.
Baggrunden for undtagelsen om interne dokumenter
Ifølge forarbejderne til Offentleglova er den manglende adgang til aktindsigt i forvaltningens
interne dokumenter begrundet i en betragtning om, at aktindsigt i sådanne dokumenter vil
kunne virke hæmmende for sagsforberedelsen og kvaliteten af de beslutninger, forvaltnin-
gen skal træffe. Det anføres således, at offentlighed vil gøre det vanskeligere at få modhen-
syn og afvigende synspunkter frem på skrift, ligesom det antages, at det ofte vil være lettere
at foreslå utraditionelle løsninger i et notat, der blot skal drøftes internt i myndigheden, end i
et dokument, som offentligheden har aktindsigt i.
2
Endelig anføres det, at offentlighed i in-
terne dokumenter vil kunne føre til, at forvaltningen i større grad vælger mundtlige kommu-
nikationsformer i stedet for skriftlige, hvilket vil være til skade for en rationel og betryggende
sagsbehandling.
3
Hermed svarer begrundelsen for, at Offentleglova undtager interne dokumenter fra akt-
indsigt ud fra en abstrakt skadesvurdering, i alt væsentligt til de hensyn, der har begrundet de
nært beslægtede danske regler i offentlighedslovens § 23, stk. 1.
4
2.1.3.
Meraktindsigt og ekstrahering
Efter Offentleglova § 11 har forvaltningsmyndighederne pligt til at overveje meroffentlighed,
før de afslår aktindsigt i et internt dokument.
5
Denne regel svarer grundlæggende til merof-
fentlighedsprincippet i den danske offentlighedslovs § 14.
6
I modsætning til den danske offentlighedslov indeholder Offentleglova til gengæld ingen
regler om pligtmæssig ekstrahering af faktiske oplysninger og af faglige vurderinger, som er
2
NOU 2003:30, s. 112 f.
3
Ot.prp. nr. 102, 2004– 2005, s. 53, med henvisning til St.meld. nr. 32 (1997–98), s. 61.
4
Se herom kapitel 2, pkt. 2.1.
5
Ifølge en evalueringsrapport af Offentleglova bliver der kun yderst sjældent givet meraktindsigt i to type-
situationer, nemlig for det første korrespondance i en myndigheds notater til myndighedens politiske ledel-
se, og for det andet i ufærdige og uafklarede fremstillinger tidligt i sagsforberedelsen, jf. Oxford Research,
Innsyn i forvaltningen – Kompetanse, etterspørsel og makt Evaluering av offentleglova, s. 53 f. Rapporten
anfører i øvrigt a.st., s. 12, 21 og 137, at evalueringen har fundet flere enkelteksempler på ”grove omgåelser
av offentleglova gjennom at hele, eller store deler av saker er behandlet muntlig, slik at det ikke finnes
skriftlige dokumenter”. Navnlig har der i visse kommuner været ”omfattende omgåelsesstrategier”, jf. s.
59. Rapporten bemærker samtidig, at man ikke i øvrigt kan vurdere omfanget af denne omgåelse.
6
Se herom kapitel 2, pkt. 3, ovenfor.
34
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0035.png
Norge
indeholdt i et internt dokument.
7
Tværtimod blev det udtrykkeligt i forbindelse med Of-
fentleglovas vedtagelse afvist, at der skulle gælde en sådan ret, idet en regel om ret til akt-
indsigt i faktiske oplysninger ville blive for arbejdskrævende at praktisere.
8
Om faktiske op-
lysninger og faglige vurderinger skal undergives aktindsigt, beror derfor efter Offentleglova
alene på en vurdering ud fra meroffentlighedsprincippet.
Det er således vores vurdering, at norsk ret i mindre grad end dansk ret garanterer akt-
indsigt sådanne oplysninger, når de alene er omtalt i interne dokumenter.
2.1.4. Hvornår mister et internt dokument sin interne karakter?
Efter Offentleglova ophører et dokument som klar hovedregel med at være internt, såfremt
det afgives til udenforstående. Dette gælder dog normalt ikke, når dokumentet videregives
som led i behandlingen af klage- og tilsynssager, herunder til ombudsmand, rigsrevision og
undersøgelseskommissioner m.v.
9
Denne retsstilling svarer grundlæggende til dansk ret, jf.
den danske offentlighedslovs § 23, stk. 2, og kapitel 2, pkt. 2.1 ovenfor.
Der er tillige store lighedspunkter mellem dansk og norsk ret med hensyn til selve defini-
tionen af, hvad der udgør en forvaltningsmyndighed – således at udveksling inden for orga-
net anses for intern. Det er således udgangspunktet i norsk ret, at de enkelte departementer
anses som selvstændige enheder i forhold til hinanden. Endvidere anses styrelser under de-
partementerne normalt for selvstændige i forhold til departementerne, ligesom tværministe-
rielle arbejdsgrupper m.v. typisk regnes som selvstændige forvaltningsmyndigheder.
Imidlertid synes norsk ret på flere punkter at afgrænse myndighedsbegrebet bredere
end det danske myndighedsbegreb. I det norske justitsministeriums vejledning til Offentle-
glova anføres således, at personer og indretninger, som på permanent basis udfører sekreta-
riatsfunktioner for et organ, normalt skal regnes som en del af dette organ. Det gælder, selv
om sekretariatet i visse tilfælde har kompetence til selv at træffe afgørelser.
Endvidere udgør regeringen som kollegium ét forvaltningsorgan, selv om alle departe-
menter måtte være involveret i det pågældende regeringsarbejde. Regeringsnotater, udkast
til sådanne notater og andre dokumenter, som udveksles mellem ministerier i forbindelse
med sager, der håndteres af regeringen, anses derfor som interne efter Offentleglova § 14.
Det samme gælder for eventuelle udvalg inden for regeringen.
10
Et hidtil internt dokument vil
heller ikke miste sin interne karakter, hvis det oversendes til et andet organ med en koordine-
rende rolle, således som Statsministeriet og Finansministeriet ofte har over for de andre mini-
sterier.
11
Det må på den baggrund antages, at begrebet interne dokumenter i Offentleglova § 14
går længere end den almindelige definition af interne dokumenter i den danske offentlig-
hedslovs § 23, stk. 1, 1, pkt. Som følge heraf vil en række typer af videregivelser, som efter
dansk ret har karakter af ekstern videregivelse mellem forskellige myndigheder, i norsk ret vil
blive anset for interne videregivelser med den virkning, at dokumentet ikke som følge af ud-
7
Se om dansk ret kapitel 2, pkt. 2.3, ovenfor.
Ot.prp nr. 102 (2004-2005).
9
Det norske Justitsministeriums vejleding til Offentleglova, s. 95 f, pkt. 7.2.5.
10
Det norske Justitsministeriums vejleding til Offentleglova, s. 93. I det norske system er regeringsudvalg
undtagelsen, jf. pkt. 5.3 nedenfor.
11
A.st., s. 96. Se tillige Jan Fridthoff Bernt og Harald Hove, a.st., s. s. 138, der anfører, at regeringen og den-
nes hjælpemandskab anses for ét forvaltningsorgan i sager, hvor der er tale om et udpræget politisk ud-
redningsarbejde, med den virkning, at dokumentudveksling vil kunne tilbageholdes som internt efter Of-
fentleglova § 14.
8
35
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0036.png
Kapitel 3
vekslingen undergives aktindsigt. Det er på den baggrund vores antagelse, at Offentleglova §
14 dækker dele af – men langt fra hele – ministerbetjeningsreglen i den danske lovs § 24, jf. §
23, stk. 1, nr. 2. Henset til, at det først og fremmest er i tilfælde af udprægede regeringspoliti-
ske udredningsarbejder, at de forskellige ministerier anses som et samlet organ, vil sammen-
faldet mellem Offentleglova § 14 og den danske ministerbetjeningsregel navnlig indtræde i
forhold til tværministeriel politikudvikling.
3.
3.1.
Dokumenter indhentet fra andre myndigheder
Offentleglova § 15
Som allerede nævnt suppleres reglerne i Offentleglova § 14 om intern udveksling af dokumen-
ter af samme lovs § 15 om dokumenter indhentet udefra.
Efter Offentleglova § 15 første led, 1. pkt., kan dokumenter, som et departement til brug
for sin interne sagsforberedelse har indhentet fra et underordnet organ så som en styrelse,
undtages fra aktindsigt, når dette er nødvendigt for at sikre ”forsvarlige interne beslutnings-
processer”. Efter samme bestemmelses 2. pkt. kan aktindsigt under tilsvarende betingelser
afslås, såfremt dokumentet indhentes fra et andet departement. Der gælder her intet krav
om, at dokumentet rent faktisk ender med at blive brugt i sagsbehandlingen hos det modta-
gende organ. Afgørende er alene er, om dokumentet oversendes med sigte på en sådan an-
vendelse.
12
3.2. Bestemmelsens anvendelsesområde
Offentleglova § 15, 1. led, har i sit anvendelsesområde klare lighedspunkter med ministerbe-
tjeningsreglen i den danske offentlighedslov § 24, stk. 1. Den rækker imidlertid i tre henseen-
der videre end den danske ministerbetjeningsregel. For det første er Offentleglova § 15 ikke
begrænset til sager, hvor det må forventes, at ministeren har behov for embedsværkets bi-
stand. For det andet finder bestemmelsen tillige anvendelse på konkrete afgørelsessager,
sager om indgåelse af kontraktsforhold og kontrol- og tilsynssager, sml. den danske offent-
lighedslovs § 24. stk. 1 og stk. 3. Og for det tredje gælder der ikke – som efter den danske
offentlighedslovs §§ 28 og 29 – nogen pligt til at meddele aktindsigt i faktiske oplysninger og
visse former for faglige vurderinger, der indeholdes i sådanne dokumenter.
13
3.3. Krav om skade på beslutningsproces ved udlevering
Efter Offentleglova § 15 kan et dokument indhentet fra en anden forvaltningsmyndighed ale-
ne tilbageholdes, såfremt dette er nødvendigt for sikre “forsvarlige interne beslutningspro-
sesser”. Der gælder med andre ord et krav om, at udlevering vil kunne have skadevirkning på
forvaltningens arbejde. Herved adskiller bestemmelsen sig afgørende fra Offentleglova § 14
om interne dokumenter og den danske ministerbetjeningsregel.
12
Herudover er der efter en konkret skadesvurdering hjemmel til at afslå aktindsigt i oplysninger i et doku-
ment, som er indhentet udefra, og som indeholder råd og vurderinger om, hvorledes modtagerorganet bør
forholde sig i en sag, jf. § 15, andet led. Denne bestemmelse finder efter vejledingen til den norske offent-
lighedslov bl.a. anvendelse på udarbejdelse af handlingsplaner og stortingsmeldinger. Da den omfatter råd
fra private, giver den i visse henseender grundlag for afslag på aktindsigt i videre omfang end den danske
ministerbetjeningsregel. Efter § 15, tredje led, kan også referater mellem overordnede og underordnede
organer efter omstændighederne undtages fra aktindsigt.
13
Jan Fridthoff Bernt og Harald Hove, a.st., s. 144 f.
36
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0037.png
Norge
I visse typesituationer kan denne skadesvurdering holdes på et forholdsvis generelt og
abstrakt niveau. Det er således ingen forudsætning for tilbageholdelse efter Offentleglova §
15, at aktindsigt vil kunne skade den interne beslutningsproces i netop den sag, hvor udveks-
lingen af det pågældende dokument har fundet sted. Aktindsigt vil også kunne afslås, hvis en
sådan skade – ud fra en mere generel vurdering – vil kunne indtræde i forhold til behandlin-
gen af senere sager, fordi offentlighed omkring de oplysninger eller den meningstilkendegi-
velse, som den afgivende myndighed er fremkommet med, vil kunne tænkes at føre denne
myndighed til fremover at være mere forsigtig med at videregive oplysninger eller fremkom-
me med ”frimodige” vurderinger og synspunkter.
14
Ifølge det norske justitsministeriums vejledning til Offentleglova vil det ofte være beret-
tiget at afslå aktindsigt i tilfælde, hvor et underordnet organ deltager i forberedelsen af en
sag i form af råd og vurderinger om, hvorledes det overordnede organ bør agere. Det gælder
navnlig i sager, som skal fremlægges for Stortinget, behandles i statsrådet eller i øvrigt på
politisk niveau. Der vil typisk også kunne afslås aktindsigt i et udvekslet dokument i situatio-
ner, hvor et underordnet organ tager del i sagsforberedelsen af et stortingsspørgsmål eller i
udarbejdelsen af en ministers tale e.lign.
Kravet om skade vil herudover ofte være opfyldt, når der er tale om et dokument, der er
blevet udvekslet mellem flere departementer, der generelt har et tæt samarbejde. Som ek-
sempel kan nævnes den situation, at et departement fremsender et udkast til en beslutning
m.v. for at få bemærkninger.
16
Også i denne situation vil behovet for at tilbageholde et do-
kument af hensyn til sagsbehandlingen hyppigere kunne anses for opfyldt, såfremt det ud-
vekslede dokument indeholder politiske vurderinger og råd i en sag, hvor regeringen skal
fremlægge en sag for Stortinget, end i tilfælde, hvor dokumentet alene indeholder rent fagli-
ge redegørelser så som en beskrivelse af gældende ret. Det samme gælder, dersom den på-
gældende myndighed giver udtryk for råd og vurderinger, som ”bærer præg af frimodighed”,
eller som berører ømtålelige politiske spørgsmål, og hvor offentlighed vil kunne gøre afsen-
dermyndigheden mindre tilbøjelig til at udveksle information og synspunkter i fremtidige
sager.
17
15
3.4. Hensynene bag § 15
Det fremgår af forarbejderne til Offentleglova, at formålet med Offentleglova § 15 er at be-
skytte myndighedernes beslutningsproces, og at reglen skal ses som en forlængelse af reglen
om interne dokumenter i Offentleglova § 14.
Det anføres således, at det ofte vil bero på tilfældigheder, om afgørelsesorganet selv har
tilstrækkelig ekspertise og erfaring, eller om det har behov for at søge rådgivning fra andre
departementer og styrelser. Det anføres videre, at man har anset det for mindre rimeligt, at
adgangen til aktindsigt i forvaltningens dokumenter skulle afhænge af, fra hvilken myndighed
14
Ifølge den norske civilombudsmand vil nødvendighedskravet efter § 15, første led, normalt være opfyldt,
hvis aktindsigt i brevet fra afgivermyndigheden til modtagermyndigheden vil føre til, at afgivermyndighe-
den fremover vil vægre sig ved at give samme type oplysninger til modtagermyndigheden i en senere be-
slutningsproces af samme karakter, jf. Somb-2010-20 og sag 2010/2832.
15
A.st., s. 103 ff, og se tilsvarende Bernt og Hove, a.st., s. 145. Anknytningen til en fremtidig skadesvurdering
indebærer, at det normalt ikke har afgørende betydning for aktindsigtsadgangen, om en aktindsigtsbegæ-
ring fremsættes før eller efter, at der er truffet afgørelse i den sag, hvor dokumentet er blevet udvekslet.
16
Ot.prp. nr. 102 (2004–2005) s. 134 f. Se også vejledningen til Offentleglova, s. 106 og 135.
17
Den norske civilombudsmands sag 2009/434.
37
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0038.png
Kapitel 3
rådgivning og information indhentes. I den forbindelse fremhæves bl.a., at forvaltningens
organisering i en del tilfælde ikke sikrer det behov for specialiseret sagkundskab, der er nød-
vendigt for at forberede en bestemt sag. Det gælder navnlig i forhold til departementerne,
hvor der har været en udvikling i retning af at rendyrke disses opgaver som sekretariat for
ministeriets politiske ledelse, hvorfor relevant fagekspertise ofte må indhentes fra styrelser
under ministeriet.
18
Det anføres videre i forarbejderne til Offentleglova, at forvaltningsorganer ”utvivlsomt”
i en vis udstrækning har behov for at kunne udveksle foreløbige synspunkter, uden at offent-
ligheden får indsigt i disse, og at ”det er uheldig med regler som begrenser forvaltningsorga-
nernes mulighet til å samarbeide med andre organer eller personer i den interne saksforbe-
redelsen, ved at korrespondansen med andre organer som utgangspunkt er offentlig”.
19
den baggrund defineres formålet med § 15 på følgende måde:
”Siktemålet med unntaksadgangen er å definere en legitim fortrolighetssfære som overskrider organgren-
sene, et utvidet rom for frie overveielser og kreativ tankeutveksling av uforpliktende og foreløpig karakter,
og for strategisk rådgivning basert på særskilt faglig kompetanse eller mer rene politiske vurderinger.”
20
Disse betragtninger svarer i stor udstrækning til dem, der har begrundet den danske mini-
sterbetjeningsregel og dennes udstrækning af begrebet interne dokumenter til at omfatte
visse former for informationsudveksling mellem departementer og mellem departementer
og styrelser.
21
De norske forarbejder fremhæver tillige en række modhensyn. Det anføres bl.a., at det
grundlæggende problem med et sådant fortroligt rum er, at dette kan begrænse muligheden
for offentlig debat på et tidspunkt, hvor der fortsat er reel mulighed for at påvirke beslut-
ningsprocessen. Hertil kommer, at manglende aktindsigt reducerer mulighederne for kontrol
med forvaltningens virksomhed. Disse modhensyn er også nævnt i de danske forarbejder,
men kravet om skade ved udlevering i Offentleglova § 15 viser, at norsk ret har foretaget en
anderledes afvejning af de modstående hensyn. I overensstemmelse hermed anføres det i de
norske forarbejder til Offentleglova § 15, at udgangspunktet bør være, at forvaltningens sam-
arbejde ”sker for åben scene”, og at man derfor bør tilstræbe en afvejning, der på den ene
side ikke lægger hindringer i vejen for hensigtsmæssigt myndighedssamarbejde, men på den
anden side heller ikke i unødigt omfang gør indgreb i offentlighedsprincippet
.
22
3.5. Sammenligning med dansk ret
Sammenlignet med den danske ministerbetjeningsregel er kravet om skade i Offentleglova §
15 en væsentlig indskrænkning i adgangen til at tilbageholde dokumenter, der udveksles som
led i myndighedssamarbejde. Denne forskel begrænses dog af, at vurderingen af den mulige
skade ved aktindsigt efter Offentleglova § 15 i visse typesituationer kan holdes på et forholds-
vis generelt og abstrakt niveau.
18
19
NOU 2003:30, s. 113. Se også pkt. 5.2 og 5.3 nedenfor.
NOU 2003:30, s. 118 og 120.
20
NOU 2003:30, s. 118. Se også Hans Petter Graver, a.st., s. 363, der anfører, at § 15 er motiveret i, at beslut-
ningsorganet ofte har behov for at søge ekspertise og rådgivning uden for organets eget personel, og at
bestemmelsen søger at tilgodese et ønske om, at beslutningsorganets kreds af ”interne rådgivere” ikke
begrænses til personer inden for beslutningsorganet.
21
Jf. herom kapitel 2, pkt. 2.2.1 ovenfor.
22
NOU 2003:30, s. 118 f og 120.
38
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0039.png
Norge
Der er endvidere den forskel mellem norsk og dansk ret, at hensynet til fremtidige be-
slutningsprocesser normalt ikke kan begrunde afslag på aktindsigt efter Offentleglova § 15 i
dokumenter af mere fagligt indhold, og som udveksles mellem myndigheder, der ikke har et
nært samarbejde. Ved en nærmere sammenligning af de to love bør man imidlertid ikke over-
se, at reglen om ministerbetjening i den danske offentlighedslov dels ikke finder anvendelse
på langt de fleste konkrete forvaltningssager, jf. § 24, stk. 2, dels skal ses i sammenhæng med
reglerne om ekstrahering af faktiske oplysninger og faglige vurderinger, jf. § 24, stk. 3, smh.
med § 28 og § 29. Netop den type faglige råd og vurderinger, som falder uden for beskyttel-
sesområdet for Offentleglova § 15, første led, vil derfor ofte være undergivet aktindsigt efter
den danske offentlighedslov.
4. Udveksling af oplysninger mellem forvaltningen og Stortinget
Adgangen til efter norsk at tilbageholde dokumenter, der er videregivet fra et ministerium til
Stortinget og/eller til stortingsmedlemmer i forbindelse med sager om lovgivning eller anden
tilsvarende politisk proces, er nærmere beskrevet i en såkaldt ”stortingsmelding”.
23
Det fremgår af denne stortingsmelding, at der under regeringens forberedelse af en sag,
som skal fremmes for Stortinget, ofte vil være behov for, at regeringen afgiver information til
f.eks. Stortingets præsidium eller til bestemte personer i Stortinget. Det samme gælder under
Stortingets senere behandling af regeringens forslag. Breve, der sendes til Stortingets præsi-
dium eller til et fagudvalg, betragtes som sagsdokumenter i ministeriet, der journaliseres. Til
gengæld kan en minister sende et notat til sin egen partigruppe, uden at notatet derved om-
fattes af retten til aktindsigt efter Offentleglova.
Hvor et departement har udarbejdet et internt notat til ministeriets politiske ledelse, og
dette herefter overgives til en eller flere stortingsrepræsentanter, vil en helt begrænset
spredning af dokumentet ikke i sig selv indebære, at dokument derved fortaber sin interne
karakter. Dette vil til gengæld kunne være tilfældet, såfremt der sker en mere omfattende
spredning af dokumentet. Stortingsmeldingen konkluderer på den baggrund, at et internt
dokument, der overgives til et medlem af et stortingsudvalg, som udgangspunkt ikke derved
bliver offentligt. Formentlig vil en spredning af dokumentet inden for det pågældende stor-
tingsudvalg heller ikke indebære, at dokumentet derved mister sin interne karakter. Derimod
kan en videregivelse til hele regeringspartiets stortingsgruppe ifølge stortingsmeldingen
tænkes at medføre, at dokumentet bliver offentligt, såfremt en sådan spredning af dokumen-
tet var forudsat ved overleveringen af dokumentet til udvalgsmedlemmet.
24
Samme stortingsmelding anfører endvidere, at udkast til indstillinger fra et stortingsud-
valg under skiftende regeringer har været forelagt ledelsen af det berørte ministerium med
henblik på kommentarer. I hvert fald hvor forelæggelsen kun finder sted på politisk niveau,
kan der ifølge stortingsmeldingen argumenteres for, at stortingsudvalgets udkast ikke skal
journaliseres som et dokument i ministeriet. I praksis journaliseres sådanne henvendelser
heller ikke, såfremt de forelægges embedsværket til udtalelse.
Det må på baggrund af den nævnte stortingsmelding antages, at norsk ret undtager fra
aktindsigt kommunikation mellem forvaltningen og stortingsmedlemmer som led i lovgivning
og lignende processer i mindst samme omfang, som aktindsigt kan afslås efter den danske
offentlighedslovs § 27, nr. 2. Efter norsk ret synes det i modsætning til offentlighedslovens §
27, nr. 2, ikke at være en betingelse for at afslå aktindsigt, at dokumentet er udarbejdet netop
23
24
St.meld. nr. 32 1997-98. Se også Oluf Jørgensen, Offentlighed i norden, s. 60 og 169.
St.meld. nr. 32 1997-98 pkt. 5.6.3.
39
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0040.png
Kapitel 3
med henblik på udveksling mellem ministre og folketingsmedlemmer i sager om lovgivning
eller anden tilsvarende politisk proces.
5.
5.1.
Samspillet mellem loven og ministeriernes organisation
Dynamisk organisation
Væsentlige grundtræk i den norske centraladministrations udvikling lader sig føre tilbage til
det 19. og 20. århundrede. Det indebærer grundlæggende to ting. For det første er norsk
parlamentarisme historisk knyttet tæt sammen med ministerstyret. Det var og er forblevet
udgangspunktet for organiseringen af norsk centraladministration. For det andet har der, i
særdeleshed i den sidste del af det 19. århundrede og den første del af det 20. århundrede, i
Norge været en historisk betinget diskussion om, hvorvidt centraladministrationens organisa-
tion skulle orienteres mod danske eller svenske tilstande. Det første ville indebære et uind-
skrænket ministerstyre, det andet en indskrænkning af ministerstyret, idet direktoraterne (de
norske styrelser) da ville få en mere selvstændig placering i forhold til departementerne og
det ministerstyrede hierarki.
25
Centraladministrationen har dog i årtier været opbygget på en måde, som grundlæg-
gende har stærke fællestræk med dansk centraladministration. Det betyder ikke, at udviklin-
gen har stået stille. Den har været præget af en betydelig grad af dynamik, som både har
været båret af interessevaretagelse og af skiftende opfattelser af, hvad den hensigtsmæssige
indretning af centraladministrationen er.
Ministerstyret giver som udgangspunkt de enkelte ministre og deres ministerier en be-
tydelig grad af selvstændighed i forhold til hinanden. Det ændrer dog ikke ved, at ministrene
er medlemmer af en fælles regering, og at der politisk og administrativt altid har været et
oplevet behov for samordning på tværs af ministerierne. Dette behov er i Norge som i Dan-
mark stærkere formuleret i de senere år.
Den dynamik, som præger udviklingen, indebærer således også, at koordinationen mel-
lem ministerierne på forskellig vis er styrket i de seneste årtier. Det gælder på regeringsni-
veau, men det er tillige sådan, at Finansdepartementet indtager en mere fremtrædende rolle i
den tværministerielle samordning end i fortiden.
26
I så henseende minder udviklingen i Norge
om udviklingen i Danmark.
5.2. Ministeriernes interne organisation
Norske ministerier er i lighed med danske ministerier i næste alle tilfælde organiseret som to-
lagsorganisationer. De har et departement, der fungerer som sekretariat for ministeren, og
som har ansvaret for ledelse og samordning inden for den samlede ressort. De har derudover
et eller flere direktorater, som refererer til departementet, og som er underlagt ministersty-
ret. Disse direktorater er – bl.a. i henseender til aktindsigt – selvstændige myndigheder i lig-
hed med de danske styrelser.
Den præcise organisationsform har varieret over tid, og der har været områder og tids-
punkter, hvor direktoraterne var integreret i de respektive departementer i en afdelingslig-
nende form. Det betyder, at man i perioder har haft ministerielle organisationsformer, som
dels kunne minde om den organisation med integrerede styrelser, som man har kendt i bl.a.
25
Tom Christensen, Utviklingen av direktoratene, s. 120 ff, og Tom Christensen m.fl., Forvaltning og politikk,
s. 28 ff.
26
Se herom også pkt. 3.4 ovenfor.
40
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0041.png
Norge
den danske undervisningsadministration, dels om de danske generaldirektorater, hvis chefer
på den ene side rapporterede til ministeren, på den anden side var tillægt selvstændig kom-
petence inden for deres opgaveområde.
Arbejdsdelingen mellem departementer og direktorater varierer fra område til område,
men den bygger grundlæggende på samme tankegang og praksis som den danske. Det vil
sige, at departementerne som sekretariater for ministeren har ansvaret for politikudvikling
mv. og for varetagelsen af de opgaver som er knyttet til ministrenes og regeringens samspil
med Stortinget. Direktoraterne har på deres side ansvaret for gennemførelsen af lovgivnin-
gen og ministeriernes politik i øvrigt. Denne principielle arbejdsdeling mellem de to niveauer
er i stigende grad fremhævet som bærende, men den indebærer ikke en skarp adskillelse af
departementernes og direktoraternes virksomhed.
Gentagne og systematiske undersøgelser godtgør dette. Det er i denne sammenhæng
relevant, at kontakten til og det direkte samspil med den politiske ledelse er koncentreret i
departementerne, fuldstændigt som den principielle model tilsiger. Derimod viser de empiri-
ske undersøgelser, at direktoraterne i ganske betydeligt omfang er inddraget i løsningen af
opgaver, som rækker ud over den løbende administration af politikken på styrelsens område.
De bidrager således til lovforberedelse, udrednings- og planlægningsopgaver, ligesom em-
bedsmænd fra direktoraterne ganske ofte er repræsenteret i arbejdsgrupper og udvalg, hvori
også indgår embedsmænd fra departementet såvel som på tværs af institutioner inden for
eller på tværs af ressorts.
27
5.3. Tværgående koordination og samspil
Som anført under pkt. 3.4 ovenfor, er der i norsk centraladministration tætte samspilsrelatio-
ner mellem de forskellige departementer. Det sker løbende samt i arbejdsgrupper og udvalg,
hvor flere departementer og nogle gange deres direktorater repræsenteret, jf. ovenfor. Sam-
tidig foregår der en løbende koordination. Den finder som i Danmark sted i to forskellige for-
mer.
Der er koordinationen på regeringsniveau. Regeringsmødet (ministermødet) synes her
at spille en større rolle som reelt koordinerende organ end i Danmark. Der holdes ugentligt to
formelle regeringsmøder (regjeringskonferanser) samt forud for dem et såkaldt forbereden-
de statsråd. Forberedelsen af dem er lagt ind i faste procedurer, hvor departementer (mini-
sterier), hvis ministre har sager på dagsordenen, udarbejder særlige regeringsnotater, som
rundsendes til regeringens medlemmer, og som danner grundlag for forhandlingerne på mø-
det.
28
Den øverste embedsmand i norske departementer er den partipolitisk udnævnte stats-
sekretær. Det forekommer, at særlige statssekretærudvalg får til opgave på tværs af depar-
tementerne at samordne større planlægningstiltag eller politiske projekter.
29
I modsætning til dansk praksis er der i de norske regeringer ikke tradition for nedsættel-
se af særlige regeringsudvalg. Det er en del af forklaringen på regeringsmødets mere frem-
trædende plads i samordningen mellem ministre og ministerier. Der er to undtagelser herfra:
Den ene er Regjeringens Europautvalg, der på ministerniveau behandler sager, som er forbe-
redt i det såkaldte Koordineringsutvalget, der består af højtstående embedsmænd fra samtli-
27
Tom Christensen og Morten Egeberg, En oversikt over trekk ved departementer og direktorater, s. 92 og
100 f, samt Tom Christensen m.fl., a.st., s. 58 og 110 f. Se også pkt. 3.1 ovenfor.
28
Tom Christensen m.fl., a.st., s. 116 f.
29
Gunnar Svardal, Stortinget, regjeringen og statsadministrasjonen, s. 54 f.
41
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0042.png
Kapitel 3
ge departementer, og som behandler EØS-relaterede sager.
30
Den anden er Underutvalget, et
generelt udvalg, der under forsæde af statsministeren, med finansministeren som fast med-
lem samt den siddende koalitionsregerings partiledere forestår den overordnede politiske
samordning inden for regeringen.
31
Budgetarbejdet og forberedelsen af budgettet er en af de
helt centrale tværdepartementale procedurer i norsk centraladministration. Den har med
tiden givet Finansdepartementet en meget afgørende placering i samspillet mellem ministe-
rierne. Den rækker i lighed med, hvad der er tilfældet i Danmark, ud over selve budgetproce-
duren og involverer Finansdepartementet i politikudviklingen på fagministeriernes ressorts.
32
5.4. Samspillet med Stortinget og partierne
Norsk parlamentarisme er i lighed med dansk parlamentarisme negativ. Samtidig indebærer
den politiske udvikling, at Norge også oftest har koalitionsregeringer. Dertil kommer en
struktur med stående udvalg, der grundlæggende svarer til den danske.
I dette parlamentariske system er grundsætningen – i lighed med det danske system – at
Stortinget ”kun kender ministeren”. Embedsmændene, inkl. de partipolitiske statssekretærer
og de politiske rådgivere i departementerne indgår ikke i et formaliseret samspil med Stortin-
get og dets organer.
I den parlamentariske praksis er et løbende samspil mellem ministrene og regeringen på
den ene side, partierne og Stortingets medlemmer på den anden side imidlertid en integreret
del af den politisk-administrative beslutningsproces.
6. Sammenfattende sammenligning
Sammenfattende har Offentleglova § 14 og § 15 set under ét væsentlige lighedstræk med den
danske offentlighedslovs § 23 og § 24. Der er dog også betydelig forskelle. Disse forskelle
består navnlig i
-
at muligheden for at tilbageholde dokumenter udvekslet mellem statslige myndigheder
efter norsk ret ikke er begrænset til tilfælde, hvor dokumentet skal betjene en minister,
og ydermere ikke angår en konkret afgørelsessag, en sag om kontraktsindgåelse eller en
tilsyns- og kontrolsag;
-
at der efter norsk ret i de fleste tilfælde skal foretages en skadesvurdering, når der er
tale om informationsudveksling på tværs af forvaltningsmyndighederne, men at betin-
gelsen om skade ofte vil være opfyldt, når der er tale om sager på politisk niveau;
-
at de norske regler ikke i samme grad som de danske regler sikrer en borger eller journa-
list et retskrav på at få aktindsigt i det faktiske beslutningsgrundlag og de faglige vurde-
ringer, der ligger bag et politisk udspil.
For så vidt angår kommunikation mellem et departement og medlemmer af Stortin-
get/Folketinget må norsk ret antages i videre omfang end dansk ret at give mulighed for at
tilbageholde udvekslede dokumenter.
Det norske regerings- og centraladministrative system fremstår på alle væsentlige punk-
ter som et søstersystem til det danske. Det indebærer:
30
31
Tom Christensen m.fl., a.st., s. 209 f.
Jørgen Grønnegård Christensen og Lotte Jensen, The executive Core and Government Strategy in the
Nordic Countries, s. 13.
32
Tom Christensen m.fl., a.st., s. 36 f og 75 ff.
42
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Norge
-
-
-
-
-
at det norske system i et dynamisk perspektiv har været gennem samme udvikling
som det danske. De organisatoriske problemstillinger har med små og i sammen-
hængen lidet betydningsfulde forskelle været identiske.
at norsk centraladministration bygger på ministerstyret inden for rammerne af et
parlamentarisk system.
at ministerierne gennem en meget lang periode har haft en todelt organisation med
departementer som sekretariater for ministrene og med direktorater (styrelser)
som ansvarlige for politikkens løbende forvaltning.
at styrelserne i et vist omfang er inddraget i og bidrager til forberedelsen af mini-
strenes og regeringens politik.
at der er et tværdepartementalt samspil og koordination på regeringsniveau og på
administrativt niveau. Det første finder sted på regeringsniveau og foregår i lidt an-
dre former end i Danmark, men løser den samme politiske koordinationsopgave.
Det sidste er i begge lande i høj grad forankret i Finansdepartementets rolle som
tværgående departement og adskiller sig ikke fra danske forhold.
43
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0044.png
KAPITEL 4
Sverige
1.
Indledning
De svenske regler om aktindsigt er fastsat i flere regelsæt. De grundlæggende regler om,
hvem der har ret til aktindsigt, hvilke dokumenter der er omfattet heraf, og hvilke hensyn der
kan begrunde begrænsning i retten til aktindsigt, reguleres ved den såkaldte Tryckfrihetsfor-
ordningen (herefter TFF). TFF suppleres af offentlighets- och sekretesslagen. Sidstnævnte lov
fastsætter gennem mere end 400 paragraffer detaljerede regler for forskellige forvaltnings-
områder, hvor det ganske præcist angives, hvilke oplysninger og dokumenter der er omfattet
af tavshedspligt og undtaget fra aktindsigt. I modsætning til dansk ret indeholder den sven-
ske lovgivning ikke generelle regler om meroffentlighed.
Pligten til at meddele aktindsigt efter de almindelige regler i svensk ret påhviler offentli-
ge myndigheder. Dette begreb omfatter bl.a. forvaltningsmyndigheder på såvel statsligt som
regionalt og lokalt niveau. I modsætning til den danske offentlighedslovgivning omfatter det
tillige domstole og institutioner under Riksdagen, jf. TFF, kapitel 2, § 3. De politiske forsamlin-
ger – Rigsdagen, landsting og byråd – betegnes ikke som myndigheder i lovens forstand, men
er i henseende til aktindsigt sidestillet hermed. Reglerne om aktindsigt finder således også
anvendelse i forhold til disse institutioner, jf. TFF, kapitel 2, § 5.
Som udgangspunkt er privatretlige organer ikke omfattet af begrebet offentlige myn-
digheder. Dog er bl.a. aktieselskaber, økonomiske foreninger og stiftelser, hvor kommuner
og landsting har retligt bestemmende indflydelse, undergivet aktindsigtsreglerne. Endvidere
indeholder loven en liste over organer, der er inddraget under loven.
De svenske politisk-administrative institutioner hviler i lighed med TFF på en forfat-
ningsmæssig tradition, som går langt tilbage i tid. Det indebærer, at institutionernes opbyg-
ning på visse punkter afviger fra andre vesteuropæiske lande. Således har man ikke ministers-
tyre. Selv om de formelle forskelle ikke medfører store forskelle i den måde regeringen og
centraladministrationen funger på i praksis, har de anderledes formelle rammer konsekven-
ser for borgernes adgang til aktindsigt.
2.
2.1.
Dokumentbegrebet
Kun såkaldt ”almene” dokumenter omfattes
Svensk ret opererer med et dokumentbegreb, der trods anderledes betegnelser (”handlin-
ger” og ”upptagningar”) i det væsentlige minder om det danske. Det svenske dokumentbe-
greb omfatter således – ligesom det danske – både papirdokumenter, digitalt opbevarede
dokumenter og dokumentsurrogater i en enhver form, herunder lydbånd, film mv.
1
I modsætning til de danske regler finder de svenske aktindsigtsregler imidlertid ikke an-
vendelse på ethvert dokument, men alene for såkaldte ”allmänna handlinger”, jf. TFF kapitel
2, § 1. Begrebet ”almene dokumenter” kendes ikke fra dansk ret.
Efter TFF kapitel 2, § 3, stk. 1, 2. pkt., er et dokument ”alment” og dermed undergivet of-
fentlighedsprincippet, hvis det 1) opbevares hos en myndighed og 2) enten er indkommet til
1
SOU 2001:4 Offentlighetsprincipen og den nye tekniken, s. 97 ff, og SOU 2010:4 Allmänna handlinger i
elektronisk form – offentlighet och integritet, s. 30 ff.
44
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0045.png
Sverige
myndigheden eller oprettet af myndigheden. Som det vil fremgå nedenfor, indebærer disse
krav efter lovens forarbejder og praksis groft sagt, at udkast og dokumenter med bestemte
typer funktioner enten slet ikke undergives aktindsigt eller først omfattes af retten hertil, når
der er truffet afgørelse i den sag, som dokumenterne relaterer sig til.
2.2. Opbevaret
Som allerede nævnt er den første betingelse for aktindsigt, at det pågældende dokument
opbevares ved myndigheden på det tidspunkt, hvor anmodningen om aktindsigt fremsæt-
tes.
2
Retten til aktindsigt omfatter således som udgangspunkt ikke dokumenter, som tidligere
har været i en myndigheds forvaring, men ikke længere er det på tidspunktet for ansøgnin-
gen om aktindsigt. Det samme gælder for dokumenter, som forventes at indkomme til en
myndighed, men som myndigheden endnu ikke har modtaget. Heri ligger også, at aktind-
sigtsretten alene omfatter eksisterende dokumenter, og at myndighederne således ikke har
pligt til at udarbejde nye dokumenter. Dog skal en myndighed bearbejde og sammenstille
digitalt opbevarede oplysninger, som er tilgængelige for myndigheden, såfremt dette kan ske
ved rutinemæssige ekspeditioner, jf. TFF, kapitel 2, § 3, stk. 2. I så henseende har svensk ret
væsentlige lighedspunkter med dansk ret.
Hvor et dokument opbevares af tredjemand på myndighedens vegne, anses dokumentet
for opbevaret ved myndigheden. Det samme gælder, hvis et dokument er udlånt til tredje-
mand for dér at blive underkastet teknisk bearbejdning. Også dokumenter, som vedrører
opgaver, der udføres af en privat organisation på vegne af en offentlig myndighed, anses for
at være opbevaret hos myndigheden. Det gælder, selv om dokumenterne fysisk ligger hos
den private organisation.
2.3. Indkommet til myndigheden
Udover kravet om, at dokumentet skal være opbevaret hos myndigheden, er det som allere-
de nævnt en yderligere betingelse for aktindsigt efter svensk ret, at dokumentet enten er
indkommet til myndigheden eller oprettet af denne.
Begrebet indkommet dækker den situation, at myndigheden modtager et dokument fra
tredjemand, det være sig fra private eller fra andre offentlige myndigheder. Sådanne ekster-
ne dokumenter er følgelig som udgangspunkt undergivet aktindsigt.
3
Dette udgangspunkt modificeres imidlertid i tre tilfælde:
Den første undtagelse angår den særlige situation, hvor et dokument modtages fra en
anden myndighed med henblik på, at modtagermyndigheden kan tage stilling til, om doku-
mentet er undergivet aktindsigt.
4
Også efter dansk ret vil en sådan udveksling af et dokument
normalt ikke indebære, at et dokument, der hidtil har kunnet tilbageholdes, derved undergi-
ves aktindsigt.
For det andet anses dokumenter, der alene modtages af en myndighed som et led i tek-
nisk bearbejdning eller lagring, ikke for indkommet til myndigheden. Sådanne dokumenter er
følgelig ikke undergivet aktindsigt ved myndigheden, jf. TFF, kapitel 2, § 6 og § 10.
Den tredje undtagelse fra princippet om, at dokumenter, der modtages udefra, anses
som ”almene” dokumenter, angår den situation, hvor en myndighed modtager et udkast til
2
For så vidt angår elektroniske dokumenter er disse til rådighed, når myndigheden enten har adgang hertil
via sine egne computere eller dog kan få udprintet dokumenterne på sine egne maskiner.
3
Alf Bohlin, Offentlighetsprincipen, s. 61 f og 74.
4
Regeringsrättens årsbok 1996 ref 19.
45
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0046.png
Kapitel 4
et endeligt dokument fra en anden myndighed, der ønsker myndighedens kommentarer til
udkastet. Undtagelsen indebærer, at et dokument, der modtages fra en anden myndighed
med henblik på, at den modtagende myndighed kan rådgive den hørende myndighed, ikke
dermed bliver undergivet aktindsigt ved den hørte myndighed.
5
Som det vil fremgå nedenfor,
vil videregivelsen af udkastet heller ikke indebære, at dette undergives aktindsigt ved den
hørende myndighed. Denne undtagelse gælder generelt og er således ikke begrænset til til-
fælde, hvor den pågældende sag tænkes forelagt den politiske ledelse. På dette punkt er
svensk ret således mindre åben end dansk ret.
Til gengæld anses den hørte myndigheds skriftlige høringssvar efter svensk ret som et
dokument, der som udgangspunkt er undergivet aktindsigt.
6
På dette punkt svarer svensk ret
således til dansk rets almindelige regler og giver isoleret set større åbenhed end, hvad der
følger af den danske ministerbetjeningsregel i de tilfælde, hvor denne finder anvendelse.
Afgiver den hørte myndighed sine bemærkninger mundtligt, og nedskrives bemærknin-
gerne af en embedsmand ved den hørende myndighed, anser svensk ret – ligesom dansk ret
– optegnelsen for et internt dokument, der er oprettet af den hørende myndighed.
7
Opteg-
nelsen vil derfor først blive omfattet af offentlighed, når sagen er afsluttet ved den hørte
myndighed, jf. herom straks nedenfor.
2.4. Dokumenter, som myndigheden selv har forfattet
2.4.1. Begrebet ”oprettet”
Hvis et dokument, der opbevares hos en svensk myndighed, ikke er forfattet af tredjemand
og herefter videregivet til myndigheden, vil dokumentet alligevel som udgangspunkt være
omfattet af retten til aktindsigt efter TFF, såfremt det er ”oprettet” af myndigheden.
Ordet ”oprettet” kunne give indtryk af, at det omfatter ethvert dokument, som myndig-
heden har udfærdiget. Dette er imidlertid ingenlunde tilfældet. TFF kapitel 2, § 7, stk. 1, be-
stemmer således, at et dokument først anses for oprettet i lovens forstand, ”når det er ek-
spederet. Et dokument, som ikke er ekspederet, anses for oprettet, når den sag, til hvilken
det hører, er færdigbehandlet ved myndigheden, eller, hvis dokumentet ikke relaterer sig til
en bestemt sag, når dokumentet har været verificeret af myndigheden eller på anden måde
anses for færdigt.”
8
Det ses således, at et dokument først anses for at være oprettet, når det videregives til
andre, eller når myndigheden afslutter den sag, dokumentet relaterer sig til. Relaterer doku-
mentet sig ikke til en bestemt sag, undergives det aktindsigt, når dokumentet i sig selv anses
for færdigt. Indtil disse betingelser er opfyldt, anses dokumentet for myndighedsinternt ar-
bejdsmateriale, der ikke omfattes af reglerne om aktindsigt.
I det følgende uddybes kriterierne for, hvornår et dokument anses for oprettet i TFFs
forstand.
5
SOU 1994:49 Utrikessekretessen, s. 19, og SOU 2002:97 Ordning och reda bland allmänne handlingar, s. 60
f. Udkastet vil dog efter TFF kapitel 2, § 9, stk. 2, blive omfattet af aktindsigtsreglerne, såfremt myndighe-
den vælger at lægge udkastet på arkiv. Myndigheden har ingen pligt hertil, jf. pkt. 2.4.3 nedenfor.
6
SOU 2009:5 Säkerhetskopiers rättsliga status, s. 45, Håkan Strömberg og Bengt Lundell, Handlingsoffent-
lighet och sekretess, s. 32 f, samt Alf Bohlin, a.st., s 71.
7
Alf Bohlin, a.st., s. 97.
8
Vores oversættelse.
46
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0047.png
Sverige
2.4.2. Dokumenter, der videregives til tredjemand
Er der tale om et dokument, der skal videregives til tredjemand, anses dokumentet normalt
først for oprettet – og dermed som udgangspunkt undergivet aktindsigt – fra det tidspunkt,
hvor dokumentet videregives til personer eller organer uden for myndigheden. Eksempelvis
undergives myndighedernes afgørelser normalt aktindsigt fra det tidspunkt, hvor de enkelte
afgørelser er meddelt parten. På tilsvarende måde vil en myndigheds skriftlige udtalelse til en
anden myndighed – med forbehold af reglerne om tavshedspligt og andre undtagelser fra
aktindsigt – være undergivet aktindsigt fra det tidspunkt, hvor udtalelsen er afgivet. Denne
retstilstand svarer – på trods af den anderledes retstekniske opbygning af svensk ret – grund-
læggende til dansk ret.
Til gengæld kan udkast til breve, redegørelser mv. som allerede nævnt i Sverige forelæg-
ges for andre myndigheder i forbindelse med en høring, hvor myndigheden søger informati-
on og råd hos andre myndigheder, uden at det pågældende udkast derved bliver et ”alment”
dokument, der undergives aktindsigt. Sådanne breve mv. anses nemlig hverken for (endeligt)
oprettet af den hørende myndighed eller for indkommet til den hørte myndighed. Denne
særlige undtagelse gælder også for høringer af private
9
og indebærer således isoleret set en
større undtagelse fra aktindsigtsretten i udvekslede dokumenter, end hvad der kendes fra
dansk ret, hvor dokumenter, der videregives til private, ikke kan anses for interne, selv om
dette sker i høringsøjemed.
10
Et internt dokument vil heller ikke blive undergivet aktindsigt – hvis formålet med vide-
regivelsen alene er, at en anden myndighed skal vurdere, om dokumentet er undergivet akt-
indsigt.
11
Dette svarer helt til, at en sådan videregivelse som allerede anført under pkt. 2.3
ovenfor heller ikke vil indebære, at dokumentet anses for modtaget ved den hørte myndig-
hed og dermed undergivet aktindsigt ved denne anden myndighed.
2.4.3. Dokumenter, der ikke videregives til tredjemand
Er der tale om et dokument, som ikke skal videregives til andre, men forbliver et internt do-
kument ved myndigheden, anses dokumentet normalt først for oprettet, når to betingelser
er opfyldt:
For det første skal den sag, til hvilken dokumentet knytter sig, være afsluttet. I lighed
med dansk ret er der med andre ord ingen ret til aktindsigt i interne dokumenter i verserende
sager.
Regeringsrättens årsbok 1983 123
Politiet havde ikke pligt til at udlevere dokumenter vedrørende en politiundersøgelse om en forsvunden
person, idet sagen ikke var formelt afsluttet, og de interne dokumenter i sagen allerede derfor ikke kunne
anses for oprettet i TFFs forstand. Det gjaldt, selv om sagen på grund af manglende spor reelt næsten var
gået i stå. Kun de dokumenter i sagen, som var tilgået politiet udefra – så som en kørebog fra en taxa-
vognmand – udgjorde ”almene” dokumenter.
Hvis dokumentet ikke angår en bestemt sag, anses det for oprettet, når det er blevet forsy-
net med en påtegning om dets rigtighed eller på anden måde færdigbehandlet, jf. TFF, kapitel
9
SOU 2001:4 Offentlighetsprincipen og den nye tekniken, s. 63, samt Alf Bohlin, a.st., s. 95.
Undtagelsen i svensk ret fra aktindsigt finder ikke anvendelse ved videregivelse, der sigter på orientering,
det være sig orientering af en anden myndighed eller orientering af en privat, jf. SOU 2009:5 Säkerhetsko-
piers rättsliga status, s. 45, og Regeringsrättens årbok 1983 2:57.
11
Regeringsrättens årbok 1992 ref 63.
10
47
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0048.png
Kapitel 4
2, § 7, stk. 1, 2. pkt. Omfattet af denne bestemmelse er bl.a. interne arbejdsforskrifter og visse
former for faktisk forvaltningsvirksomhed så som redegørelser om generelle spørgsmål,
forskningsrapporter og dokumenter vedrørende opførelse af en bygning.
JO 1978/79 s. 224
En embedsmand udarbejdede et memorandum vedrørende nogle militærpsykologiske spørgsmål. Doku-
mentet relaterede sig ikke til en bestemt sag og blev stillet til rådighed for hærens øverstbefalende, hvor
dokumentet hverken blev godkendt, ændret eller arkiveret, men tværtimod destrueret. Justitieombuds-
manden fandt, at dokumentet ikke kunne anses for oprettet og dermed undergivet aktindsigt, hvorfor den
øverstbefalende havde haft ret til at destruere dokumentet.
Dagbøger, protokoller, registre og lignende dokumenter, som føres fortløbende, anses for
oprettet, når de pågældende dokumenter er gjort klar til påtegning eller indføring, jf. TFF,
kapitel 2, § 7, stk. 2. Disse dokumenter bliver dermed som udgangspunkt undergivet aktind-
sigt, når registreringen er sket.
12
For det andet vil interne dokumenter, der ikke er videregivet til udenforstående, selv ef-
ter, at en sag er afsluttet, lidt forenklet kun være omfattet af reglerne om aktindsigt, såfremt
det enkelte dokument kan anses for at være endeligt, jf. TFF kapitel 2, § 9. Bag denne betin-
gelse ligger den fra dansk ret velkendte betragtning om, at en myndighed skal have et frirum
til selv at danne sig sin endelige mening:
”Med ordet oprettet er det markeret, at dokumenter først skal blive almene, og dermed i princippet til-
gængelig for enhver, når de foreligger i deres definitive form. Indtil da udgør dokumenterne arbejdsmateri-
ale. Myndigheden har ifølge lovgiver ret til selv at danne sig en opfattelse, inden den forpligtes til at stille de
dokumenter, som afspejler dens overvejelser, til rådigheden for offentligheden (prop. 1975/76:160 s. 72).”
13
Det bestemmes således i TFF kapitel 2, § 9, at såkaldte ”minnesanteckningar” (notater m.v.)
og ”mellanprodukter” (udkast) som udgangspunkt falder helt uden for offentlighedsreglerne
og kun bliver
almene
, såfremt de arkiveres. Disse to typer dokumenter bliver med andre
ord selv ikke efter en sags afslutning omfattet af de svenske offentlighedsregler, såfremt
dokumenterne enten destrueres eller opbevares hos de embedsmænd, der har behandlet
den pågældende sag. Det er i den forbindelse en væsentlig pointe, at det tilkommer myndig-
heden selv at afgøre, om der er grund til at arkivere sådanne interne arbejdsdokumenter. I
realiteten er det således den enkelte myndighed, der forholdsvist frit afgør, om myndighe-
dens arbejdsdokumenter skal undergives aktindsigt på noget tidspunkt.
14
Uanset at begrebs-
brugen – arkivering eller manglende aktindsigt – er anderledes, indebærer denne valgfrihed
for myndigheden, at de svenske aktindsigtsregler i deres faktiske virkning får en vis lighed
med meroffentlighedsprincippet i dansk ret, hvor myndigheden jo også har vidt skøn med
hensyn til, om den ønsker, at der skal være offentlighed om et dokuments indhold.
For at være en ”minnesanteckning” skal dokumentet være udfærdiget hos myndighe-
den, angå et bestemt sagsforhold og være udarbejdet med henblik på forelæggelse eller
12
Endelig gælder der særlige regler for protokoller hos Riksdagens udvalg, statslige komiteer og kommuna-
le myndigheder, jf. TFF kapitel 2, § 7, stk. 3.
13
SOU 2010:4 Allmänna handlingar i elektronisk form – offentlighet och integritet, s. 41, vores oversættelse.
På tilsvarende måde angives det i SOU 1997:39 Integritet Offentlighet Informationsteknik, s. 475, at formå-
let med reglen i TFF kapitel 2, § 9 er at skabe den nødvendige arbejdsro for myndigheden. Se om dansk ret
kapitel 2, pkt. 2.1, ovenfor.
14
Alf Bohlin, a.st., s. 92, samt Håkan Strömberg og Bengt Lundell, a.st., s. 31.
48
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0049.png
Sverige
forberedelse af sagen. Begrebet ”minnesanteckninger” vil således typisk omfatte interne
referater, notater, optegnelser og sagsoversigter m.v.
I det omfang en ”minnesanteckning” indeholder nye sagsoplysninger, der ikke fremgår
af sagens øvrige dokumenter, omfattes den del af dokumentet, der indeholder sagsoplysnin-
gerne, af reglerne om aktindsigt – men typisk først fra det tidspunkt, hvor sagen som sådan
afsluttes, eller dokumentet videregives til tredjemand. Udtrykket nye sagsoplysninger omfat-
ter information om faktiske forhold, visse typer faglige vurderinger og andet udredningsma-
teriale, der indgår som en del af grundlaget for en beslutning.
Regeringsrettens årbok 1971 ref 23
Den svenske civilforsvarsstyrelse foretog en uformel undersøgelse af en muligt kritisabel adfærd fra en
embedsmands side. Under undersøgelsen, der ikke resulterede i nogen afgørelse, blev det løbende note-
ret, hvad der fremkom af oplysninger. Da disse notater indeholdt materiale til brug for beslutningsgrundla-
get i en sag, der var under behandling i Civilforsvarsstyrelsen, ansås de for almene dokumenter og dermed
underlagt aktindsigtsreglerne.
Udtrykket nye sagsoplysninger omfatter til gengæld ikke sammenstillinger af allerede fore-
liggende oplysninger eller interne vurderinger og synspunkter om en sags løsning.
15
Heller
ikke overvejelser om sagens gang betragtes som nye sagsoplysninger.
16
Et dokument inde-
holdende sådanne sammenstillinger, vurderinger og synspunkter vil derfor normalt kun blive
undergivet aktindsigt efter sagens afslutning, og det alene, såfremt myndigheden selv vælger
at arkivere det pågældende dokument.
Efter TFF kapitel 2, § 9, stk. 2, omfatter aktindsigtsreglerne som allerede nævnt som ud-
gangspunkt heller ikke såkaldte ”mellanprodukter”, hvorved forstås forstadier til et endeligt
dokument, f.eks. et udkast til en beslutning eller et brev. Sådanne udkast vil således kun blive
undergivet aktindsigt, såfremt myndigheden (efter sagens afslutning) vælger at arkivere
dem, eller såfremt de videregives til andre myndigheder eller til private, uden at formålet
med videregivelsen er konsultation.
Sammenfattende leder afgrænsningen af ”minnesanteckninger” og ”mellanprodukter” i
betydelig grad til en retstilstand, der minder om de danske regler om ”egentlige” interne
dokumenter efter offentlighedslovens § 23, stk. 1, nr. 1, og ekstraheringspligt af faktiske op-
lysninger af betydning for det pågældende sagsforhold.
2.5. Hvornår anses et dokument for at være indkommet fra eller videregivet til
en anden myndighed?
2.5.1.
Udgangspunktet
Som anført ovenfor afhænger adgangen til aktindsigt efter svensk ret – i lighed med dansk
ret – i betydelig grad af, om et dokument oprettet af en myndighed er videregivet til andre og
dermed blevet eksternt. Dette vil ikke være tilfældet, såfremt dokumentet alene er blevet
videregivet internt i myndigheden, f.eks. fra en sagsbehandler til en beslutningstager. Heller
ikke udveksling af et dokument mellem forskellige kontorer eller afdelinger ved samme myn-
dighed gør dokumentet ”alment”, medmindre sagen er afsluttet, og myndigheden har valgt
at arkivere dokumentet.
15
16
Alf Bohlin, a.st., s. 94 f.
Regeringsrättens årsbok 1970 ref 70.
49
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0050.png
Kapitel 4
HD 2013 ref 86
En mail, der ikke var knyttet til en bestemt sag, blev udvekslet mellem forskellige tjenestemænd inden for
samme myndighed. Ifølge Högsta Domstolen indebar dette forhold ikke, at mailen herefter blev et færdigt
dokument i TFFs forstand og dermed undergivet aktindsigt.
I det følgende gives på den baggrund en kort oversigt over det juridiske myndighedsbegreb i
den svenske statsadministration, ligesom det beskrives, hvornår udveksling af et dokument
indebærer, at dokumentet får karakter af et ”alment” dokument, der som udgangspunkt er
undergivet aktindsigt. I øvrigt henvises for en nærmere analyse af de forskellige organers
opbygning og indbyrdes samspil til pkt. 4 nedenfor.
17
2.5.2. Udveksling af dokumenter mellem departementer
Som nærmere beskrevet under pkt. 4 nedenfor adskiller opbygningen af den svenske cen-
traladministration sig fra den danske centraladministrations organisation derved, at Sverige
ikke har et ministerstyre, hvor den enkelte minister er politisk forvaltningschef og i denne
egenskab har ansvaret for ledelsen af al virksomhed i ministeriet, det være sig i ministeriets
departement eller i underliggende styrelser, og hvor departementerne udgør særskilte myn-
digheder i forhold til hinanden.
I Sverige udgør regeringen nemlig én samlet myndighed, hvor de enkelte ministre ikke
træffer afgørelser på egen hånd, jf. regeringsformens kapitel 7, § 3. Dette princip om, at rege-
ringen handler som et kollektiv, gælder ikke alene, når regeringen træffer overordnede politi-
ske beslutninger så som forslag til ny lovgivning, men også når der træffes afgørelser inden
for de enkelte ministerområder så som udstedelse af bekendtgørelser m.v. Også mange min-
dre sager behandles af regeringen som kollektiv.
Samtidig anses de svenske departementer ikke for indbyrdes selvstændige myndighe-
der, når de medvirker i sager, der skal afgøres af regeringen (regeringssager). Det skyldes –
som nærmere beskrevet under pkt. 4.2 nedenfor – at departementerne i sådanne sagstyper
udgør en del af det såkaldte Regeringskansliet. Regeringskansliet omfatter samtlige depar-
tementer, herunder Statsministeriets departement, Finansdepartementet og Udenrigsdepar-
tementet samt Statsrådsberedningen og den såkaldte forvaltningsafdeling.
Regeringskansliets status som én myndighed indebærer, at dokumenter udvekslet mel-
lem departementerne i regeringssager ikke er undergivet aktindsigt.
18
JO 1967.162
Den svenske justitieombudsmand udtalte, at et dokument, som under forberedelsen af et regeringsarbejde
udarbejdes af ét departement og overlades et andet departement for samråd, hverken kan anses for ek-
spederet af det første departement eller modtaget af det andet departement i offentlighedslovgivningens
forstand. Dokumentet var derfor ikke undergivet aktindsigt.
I enkelte sagstyper er den enkelte minister tillagt en selvstændig beslutningskompetence, jf.
forudsætningsvis §§ 30 ff i förordning 1996:1515 om instruktion för Regeringskansliet. I sådan-
ne tilfælde betragtes de enkelte departementer som selvstændige myndigheder både i for-
hold til hinanden og i forhold til Regeringskansliet. Hvis et dokument i sådanne tilfælde sen-
17
For en sammenligning af den danske og den svenske statsopbygning se også Henrik Wenander, Rättslige
ramar for styring av förvaltningen i Danmark och Sverige, NAT 2016, s. 57.
18
SOU 2009:5 Säkerhetskopiors rättsliga status, s. 39 og 171, SOU 2010:4 Allmänna handlingar i elektronisk
form – offentlighet och integritet, s. 41, og Alf Bohlin, a.st., s. 99 f.
50
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0051.png
Sverige
des til et andet departement, bliver dokumentet derfor som udgangspunkt undergivet akt-
indsigt efter TFF, kapitel 2, § 8. Det samme gælder, hvis et dokument i disse sagstyper sendes
fra et departement til Regeringskansliet.
19
Så vidt vi kan bedømme, er denne undtagelse fra princippet om departementernes or-
ganisering som én fælles myndighed, hvor udveksling af dokumenter anses som intern, i det
væsentlige begrænset til rent administrative spørgsmål så som visse beslutninger om ansæt-
telse og forfremmelse af personale, ligesom der gælder særlige regler inden for forsvarsom-
rådet. For de sagstyper, der omfattes af den danske ministerbetjeningsregel, er den altover-
vejende hovedregel, at brevveksling mellem de svenske departementer anses for intern.
Hermed indebærer det væsentligt bredere myndighedsbegreb i svensk ret, at retten til akt-
indsigt i dokumenter, der er blevet udvekslet mellem svenske departementer i verserende
sager, der skal forelægges regeringen, i realiteten ikke adskiller sig væsentligt fra den danske
ministerbetjeningsregels § 24, stk. 1, nr. 2.
2.5.3. Udveksling af dokumenter i øvrigt
Da styrelser ikke er en del af Regeringskansliet, bliver dokumenter, der udveksles mellem
styrelser, eksterne og dermed som udgangspunkt omfattet af aktindsigt fra tidspunktet for
udvekslingen. Det samme gælder dokumenter, der videregives fra styrelser, udvalg og komi-
téer til Regeringskansliet, det være sig i en regeringssag eller i andre sagstyper. Når det
kommer til dokumenter, der videregives fra styrelser m.v. til regeringen (Regeringskansliet),
er svensk ret således mere åben end dansk ret, sml. offentlighedslovens § 24, stk. 1, nr. 1.
Til illustration kan nævnes den situation, at ”Försvarsmakten” har fremsendt et doku-
ment, der skal indgå i Regeringskansliets beslutningsgrundlag i en regeringssag. Da
”Försvarsmakten” udgør en selvstændig myndighed i forhold til Regeringskansliet, vil videre-
givelsen af dokumentet indebære, at dokumentet anses for ekspederet ved ”Försvarsmak-
ten” og indkommet ved Regeringskansliet. Dokumentet vil herefter være undergivet aktind-
sigt ved begge myndigheder, medmindre det kan undtages efter en særlig tavshedsforskrift,
f.eks. om hensynet til statens sikkerhed eller forholdet til andre stater.
Inden for den enkelte myndighed gælder som hovedregel, at en enhed inden for myn-
digheden, der forbereder en sag til en anden enheds endelige afgørelse, som udgangspunkt
ikke anses for selvstændig i forhold til det organ, der træffer den endelige beslutning. Det
følger dog af TFF kapitel 2, § 8, at et dokument, som er udarbejdet for et organ inden for
samme myndighed, alligevel kan anses som ”alment”, hvis organerne optræder som selv-
stændige i forhold til hinanden. Dette vil typisk være tilfældet, hvis den pågældende enhed
inden for myndigheden undtagelsesvist har selvstændig afgørelsesmyndighed, og denne
selvstændige afgørelseskompetence ikke hviler på intern delegation.
20
Også en rådgivende
enhed vil i henseende til aktindsigt kunne anses for en selvstændig myndighed, dersom en-
heden har særlig kundskab eller særskilte interesser, som ikke er repræsenteret i øvrigt inden
for den pågældende myndighed.
Det må på den baggrund formentlig antages, at myndighedsbegrebet i svensk ret i sa-
ger, der ikke er ”regeringssager”, er en smule snævrere end det, der findes i dansk ret. I sa-
ger, der ikke skal forelægges den politiske ledelse, vil videregivelse mellem forskellige enhe-
der inden for statsadministrationen derfor nok oftere i Sverige kunne indebære, at et hidtil
internt dokument mister sin interne karakter og dermed som udgangspunkt undergives akt-
19
20
SOU 2010:4 Allmänna handlingar i elektronisk form – offentlighet och integritet, s. 41.
Håkan Strömberg og Bengt Lundell, a.st., s. 22.
51
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0052.png
Kapitel 4
indsigt.
21
Det samme gælder for dokumenter, der videregives til medlemmer af Rigsdagen, da
svensk ret ikke ses at indeholde regler svarende til offentlighedslovens § 27, nr. 2.
3.
Undtagelser til aktindsigt i almene dokumenter
Er et dokument et ”alment” dokument efter de ovenfor angivne regler, vil det som hovedre-
gel være undergivet aktindsigt. Det følger imidlertid af TFF, at der ved lov kan fastsættes
begrænsninger i retten til aktindsigt, hvis dette sker til beskyttelse af:
-
rigets sikkerhed eller dets forhold til anden stat eller mellemfolkelig institution,
-
rigets centrale finanspolitik, pengepolitik eller valutapolitik,
-
myndigheders virksomhed i form af inspektion, kontrol eller andet tilsyn,
-
interessen i at forebygge eller påtale forbrydelser,
-
det almenes økonomiske interesse,
-
beskyttelse af privates personlige eller økonomiske forhold og
-
interessen i at bevare dyr eller planter.
Næsten alle de ved lov fastsatte undtagelser er indeholdt i offentlighets- och sekretesslagen,
der som nævnt indeholder en lang række bestemmelser, der begrænser pligten til at udlevere
”almene” dokumenter.
TFF nævner ikke hensynet til den interne eller politiske beslutningsproces som et af de
hensyn, der kan begrunde en begrænsning i retten til aktindsigt. Af samme grund indeholder
offentlighets- och sekretesslagen ikke bestemmelser om tavshedspligt eller andre begræns-
ninger i retten til aktindsigt, som har til sigte at begrænse offentlighedens indsigt i forvaltnin-
gens dokumenter ud fra hensynet til at give forvaltningen et frirum til at udvikle og trykprøve
ideer. Offentlighets- och sekretesslagens mange bestemmelser vil derfor ikke blive gennem-
gået i denne redegørelse.
Imidlertid er denne mangel på bestemmelser om tilbageholdelse af dokumenter af hen-
syn til forvaltningens interne beslutningsproces og til konsultationer mellem forvaltnings-
myndighederne ikke ensbetydende med, at den interne eller politiske beslutningsproces ikke
er beskyttet mod aktindsigt i svensk ret. Der er alene tale om, at disse hensyn er søgt vareta-
get på andre måder end gennem bestemmelser, der begrænser retten til aktindsigt i doku-
menter omfattet af offentlighedslovgivningen, nemlig dels ved TFF’s afgrænsning af, hvilke
dokumenter der kan karakteriseres som ”almene”, dels ved den brede afgrænsning af, hvad
der anses for intern brevveksling i regeringssager.
22
4. Samspillet mellem den retlige regulering og de politisk-administrative
institutioner
4.1. Den svenske regeringstradition
En stærk historisk tradition præger, som anført under pkt. 1 ovenfor, både reguleringen af
adgangen til aktindsigt og opbygningen af de politisk-administrative institutioner i Sverige.
Der går en lige linje fra den svenske forfatningskamp før overgangen til demokrati til såvel
nutidens regulering af aktindsigt som regerings- og forvaltningssystemets institutionelle ind-
retning. Det betyder, at Sverige især formelt afviger en del fra Danmark og de øvrige vesteu-
21
22
Betænkning 1510/2009 om offentlighedsloven, s. 117.
Håkan Strömberg og Bengt Lundell, a.st., s. 40, samt betænkning 1510/2009 om offentlighedsloven, s. 131
f.
52
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0053.png
Sverige
ropæiske lande. Samtidig har de formelle forskelle på visse punkter praktiske konsekvenser
for adgangen til aktindsigt.
Traditionens prægning af nutiden indebærer ikke, at tingene har stået stille. Der har væ-
ret gentagne overvejelser om, hvorvidt de institutionelle rammer var hensigtsmæssige, og i
forlængelse heraf, om man skulle tilnærme dem forholdene i andre lande, i særdeleshed
Danmark og Norge. Disse diskussioner er dog hver gang endt med, at man har besluttet at
tilpasse sig inden for de rammer, der er sat af den forfatnings- og forvaltningsmæssige tradi-
tion. Det er yderligere, som en væsentlig tilføjelse i sammenhængen, sådan, at man i denne
politiske debat stedse har fastholdt ønsket om at sikre sig politisk kontrol over forvaltnin-
gen.
23
Udgangspunktet for gennemgangen af Sveriges politisk-administrative institutioner er
derfor, at man i Sverige nok har et parlamentarisk system, hvor regeringen står til politisk
ansvar over for Rigsdagen, men at centraladministrationen bryder med det ministerstyre,
som er det bærende organisationsprincip for den centrale forvaltnings organisering i de fle-
ste andre lande med parlamentarisk styre. Denne forskel er meget klar, men den omfattende
svenske forskning på området pointerer, at forskellen i ganske høj grad bliver nedtonet, når
man ser på, hvordan centraladministrationen arbejder i praksis. Når det gælder samspillet
mellem TFF og den politisk-institutionelle opbygning er det dog givet, at de formelle forskelle
har konsekvenser for omfanget af adgangen til aktindsigt.
24
Ved en sammenligning af svenske og danske forhold er det væsentligt, at Sverige i lighed
med Danmark har en stærkt decentraliseret offentlig sektor. Det indebærer, at væsentlige
dele af opgaveløsningen, ikke mindst inden for velfærdsservice, er varetaget af kommuner og
len (svarende til de danske regioner). Det har på de kommunaliserede opgaveområder kon-
sekvenser for den type opgaver, som bliver varetaget i centraladministrationen, der i Sverige
udgøres af Regeringskansliet (departementerne) og de centrale embedsværk (styrelserne).
Det er samtidig her, at de klare formelle og til dels reelle forskelle mellem Danmark og Sveri-
ge kommer frem.
Man har i Sverige i lighed med andre vesteuropæiske lande haft en debat om styrkelsen
af samordningen på tværs af ministerområderne. Den er i Sverige mundet ud i en omfattende
reorganisering, som indebærer, at samtlige departementer siden 1997 indgår i én myndighed,
Regeringskansliet. Regeringskansliet er fælles ansættelsesområde for samtlige embedsmænd
i departementerne, og det administreres centralt fra Statsministeriets forvaltningsafdeling. Vi
har således et system, hvor regeringen og Regeringskansliet er defineret som den overord-
nede og sammenhængende organisation, og hvor de centrale embedsværk (styrelserne) er
tillagt en selvstændig stilling, som indebærer, at de formelt er underlagt regeringen, hvis ad-
gang til at intervenere i deres virksomhed i visse, men langt fra alle henseender formelt er
begrænset. De enkelte ministre og deres departementer indtager altså ikke en overordnet
position i forhold til styrelserne.
4.2. Det ministerielle hierarki: intet ministerstyre
Sverige har i modsætning til Danmark og de andre lande, som indgår i undersøgelsen, således
ikke ministerstyre. Der ligger to ting heri: Ministrene har ingen kompetence til at træffe kon-
krete afgørelser inden for deres område. Den kompetence ligger hos styrelserne. Styrelserne
23
Helena Wockelberg, Den svenske förvaltningsmodellen. Parlamentarisk debatt om förvaltningens roll i
styrelseskicket, kap. 9.
24
Jf. pkt. 2.5.2 ovenfor.
53
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0054.png
Kapitel 4
er dog ikke løsrevet fuldstændigt fra det departementale niveau, idet de er underlagt rege-
ringen.
For så vidt angår konkrete forvaltningsafgørelser træffer styrelserne disse på egen hånd
og ikke som følge af delegation fra en minister. Af samme grund handler svenske statstjene-
stemænd på myndighedens – og ikke på regeringens eller den enkelte ministers – vegne. Det
bestemmes endog i regeringsformens kapitel 12, § 2, at regeringen er afskåret fra at bestem-
me, hvorledes en forvaltningsmyndighed skal afgøre en konkret sag. I sådanne sager er sty-
relserne således ikke underlagt regeringen.
25
Regeringen kan som kollegial instans gennem generelle tilkendegivelser, ikke mindst
budgettet og de såkaldte reguleringsbreve, generelt sætte rammerne for styrelsernes virk-
somhed. Det er altså regeringen og ikke departementerne, der har det styringsmæssige an-
svar for de centrale embedsværk. I svensk sprogbrug taler man i denne sammenhæng om
den dualistiske organisationsform, som adskiller den departementale virksomhed fra virk-
somheden i styrelserne.
26
Tidligere blev et betydeligt antal sager forelagt regeringen til afgørelse, ligesom ganske
mange klagesager blev forelagt for og afgjort af regeringen. Men dette tal er i perioden 1995
til 2005, for hvilken der foreligger talmæssige opgørelser, reduceret kraftigt.
27
Forvaltningen har mange andre opgaver end at træffe konkrete afgørelser i forhold til
borgere og virksomheder. Der er her nok en arbejdsdeling mellem Regeringskansliets depar-
tementer og styrelserne. Men den adskiller sig ikke principielt fra, hvad man kender i andre
lande med en toleddet centraladministration. Departementerne har således det overordnede
ansvar for politikudvikling, minister- og regeringsbetjening og samt politisk rådgivning. Sty-
relserne har ansvaret for politikkens gennemførelse, det vil sige regeladministration og sty-
ring af de institutioner og virksomheder, som hører under styrelsen, samt tilsyn med opgave-
varetagelsen hos kommunale og regionale myndigheder samt andre institutioner og virk-
somheder, som ikke fuldt ud indgår i hierarkiet under styrelsen.
Det er omfattende opgaver. Samtidig er Regeringskansliet en forholdsvis beskeden or-
ganisation. Med omkring 4500 embedsmænd er det dog en del flere end den samlede chef-
og AC-normering for de danske departementer.
28
Da de udrednings- og forberedelsesopga-
ver, som knytter sig til politikudviklingen, både er omfattende og forudsætter specialiseret
indsigt, indebærer det, at de centrale embedsværk er medinddraget i løsningen af dem. De
bistår altså i høj grad Regeringskansliet med f.eks. lovforberedelse og policyanalyse knyttet
hertil, et samspil, som – bortset fra konkrete afgørelsessager – er forankret i et hierarkisk
over- og underordnelsesrelation, som man kender det i lande, hvor centraladministrationen
er organiseret som et ministerstyret hierarki.
Svensk centraladministration har altså som udgangspunkt en mere kompleks struktur
end de lande, der kombinerer et ministerstyret hierarki med en ressortopdelt forvaltning.
Spørgsmålet er derfor, hvor langt forskellene rækker, når man ser på forvaltningens faktiske
virkemåde. Der foreligger over årene en række veldokumenterede analyser heraf.
I praksis er samspillet mellem Regeringskansliet og de centrale embedsværk meget om-
fattende og tæt. Der er samtidig en lang tradition for det. Dette samspil antager mange for-
25
SOU 2007:75 Att styra staten – regeringens styrning av sin förvaltning, s. 16 f, 40, 77 ff, SOU 2011:81 Myn-
dighetschefers villkor, s. 43, og Wenander, a.st., s. 59 og 61.
26
Rune Premfors m.fl., Demokrati & byråkrati, s. 60 ff, og Helena Wockelberg, a.st.
27
Rune Premfors og Göran Sundström, Regeringskansliet, s. 62 ff.
28
A.st., s. 69 f, Regeringskansliets Årsbok 2014, 2015, s. 6. Bo Smith-Udvalget, Embedsmanden i det danske
folkestyre, s. 96, opgør tallet for Danmark for 2015 til godt 3200.
54
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0055.png
Sverige
mer, men er generelt præget af en ringe grad af formalisering. Det omfatter således som
nævnt politik-udvikling i form af udredninger og bidrag til f.eks. lovforberedelse. Samtidig er
der et tæt og uformelt samspil omkring myndighedernes løbende forvaltningsvirksomhed,
hvor de træffer afgørelser og løser opgaver af styrings- og tilsynsmæssig karakter. De analy-
ser, der er gennemført siden 1980erne, konkluderer alle, at der er tætte samspils- og samar-
bejdsrelationer. En survey blandt embedsmænd i Regeringskansliet har således vist, at myn-
dighederne under deres eget departement er de hyppigste kontaktpartnere for dem.
29
Det
forhold, at der ikke er tale om et ministerstyret hierarki, gør dog, at afstemningen mellem
departementer og styrelser sker gennem udnævnelse af chefer, herunder udpegning af sty-
relseschefer med en partipolitisk baggrund suppleret af uformelle samspil med en underfor-
stået forventning om, at styrelsernes embedsmænd viser opmærksomhed over for den gæl-
dende politiske linje.
30
Formelle direktiver er altså udelukket, men det gør erfaringsmæssigt
ikke den store forskel i forhold til andre lande, hvor styrelserne indgår i et formelt ministers-
tyret hierarki, men hvor afstemningen af opgaver og synspunkter typisk også foregår inden
for rammerne af et uformelt samspil og samarbejde.
Det andet formelle særtræk ved den svenske centraladministration er regeringens place-
ring som det overordnede led i forhold til styrelsesniveauet. Dette træk, som er forankret i
forfatningstraditionen, er yderligere understreget ved den reorganisering, der har samlet
samtlige departementer i én organisation, Regeringskansliet, idet de enkelte departementer
dog har bevaret kompetencen i nogle få internt-administrative sager. Statsministeren er der-
udover politisk chef for Statsrådsberedningen; den fungerer som departement med opgaver
knyttet til den politiske rådgivning af statsministeren samt politisk samordning af regeringens
arbejde.
Regeringskansliet består derudover over af omkring 10 ressortopdelte departementer.
De enkelte departementer har dog oftest mere end en minister, idet en typisk regering har
25-28 medlemmer. Selv om regeringen formelt fremstår som den kollektive politiske ledelse
af arbejdet i Regeringskansliet, indebærer departementsopdelingen med et relativt stort
antal ministre, at arbejdet er stærkt ressortspecialiseret. Den reelle arbejdsdeling adskiller sig
på det punkt næppe fra forholdene i Danmark og de andre lande. En analyse gennemført
nogle år efter samlingen af departementerne i Regeringskansliet konkluderede i overens-
stemmelse hermed, at der nok var tale om én formel myndighed, men den var i praksis opdelt
i selvstændigt fungerende departementer.
31
Departementernes opgave i det svenske regeringssystem er ikke ulig de danske depar-
tementer at være sekretariater for ministrene. Det vil sige, at de forestår bistand til og politisk
og faglig rådgivning af ministrene. Det betyder også, at det – igen i lighed med Danmark – er
departementerne, der formidler information og rådgivning fra de centrale embedsværk til
ministrene i en form og et indhold, der er afstemt efter regeringens og de enkelte ministres
politiske behov. Det særlige ved den departementale rådgivning i Sverige er herefter, at de-
partementschefen – i dansk forstand – er den partipolitisk udnævnte statssekretær, samt at
29
Premfors og Sundström, a.st., s. 167.
Bengt Jacobsson, Hur styrs förvaltningen? Myt och virklighet kring departementens styring av ämbets-
verken, Anders Lindbom, Ministern och makten. Hur fungerar ministerstyre i praktiken?, Patrik Hall, Makten
över förvaltningen. Förandringar i politikens styrning av förvaltning, Premfors m.fl., a.st., s. 47 f, Helena
Wockelberg, Finns der något svenskt i förvaltningsmodellen?, i Statskontoret, Förändringar i svensk stats-
förvaltning och framtida utmaninger, s. 15 ff.
31
Riksdagens Revisorer, Regeringskansliet. En myndighet, tio departement och hundra enheter? Rapport
2001/02:4.
30
55
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0056.png
Kapitel 4
der i departementerne er ansat omkring 500 såkaldte politisk sagkyndige, hvortil kommer et
antal pressesekretærer, som delvis også er politisk rekrutteret.
32
Kombinationen af et merit-
baseret embedsværk med en partipolitisk rekrutteret statssekretær og et antal ligeledes par-
tipolitisk rekrutterede rådgivere påvirker i et vist omfang arbejdsdelingen inden for departe-
menterne, således at det faste embedsværk i mindre omfang er inddraget i den politisk-
taktiske rådgivning af ministre og regering. Samtidig indebærer tilstedeværelsen af et ikke
ubetydeligt antal politiske sagkyndige, at de deltager aktivt i f.eks. lovforberedelse.
33
Til trods
for denne forskel forudsætter arbejdet som departemental embedsmand en stærk indlevelse
i regeringens og ministrenes politik.
34
4.3. Tværministeriel koordination
Der bliver i det svenske regeringssystem lagt stor vægt på den tværministerielle koordination.
Nøgleaktører i denne sammenhæng er dels Statsrådsberedningen, dels Finansdepartemen-
tet. Der er derudover samordningsprocedurer til sikring af den juridiske gennemgang af først
og fremmest ny lovgivning og til sikring af koordinationen af svensk EU-politik, ligesom der er
netværk af tværdepartementale ad hoc-arbejdsgrupper.
Politisk sker samordningen på to niveauer, nemlig for det første gennem forskellige for-
mer for ministermøder, hvoraf der holdes flere end i andre lande, og for det andet gennem
det såkaldte samordningskansli; det er betegnelsen for enhed i Statsrådsberedningen, der er
bemandet med en eller flere statssekretærer og politisk sagkyndige, som tilsammen repræ-
senterer de partier, der indgår i regeringen. Der i Sverige normalt ikke regeringsudvalg.
35
4.4. Samspillet med Rigsdagen og partierne
Samspillet med Rigsdagen og dens medlemmer samt med det eller de partier, der indgår i
den siddende regering, er en opgave, som i høj grad er koncentreret hos statssekretærerne
og de politisk sagkyndige. Det faste embedsværks kontakter i så henseende har et mindre
omfang.
36
5.
Sammenfattende sammenligning med dansk ret
I Offentlighedskommissionens betænkning 1510/2009, s. 132, anføres det, at den anderledes
opbygning af den svenske offentlighedslovgivning indebærer, at det er ”nærmest umuligt” at
vurdere, om det svenske offentlighedsprincip omfatter flere oplysninger end den dagælden-
de danske offentlighedsordning. Vi deler generelt denne vurdering med den supplerende
bemærkning, at vanskelighederne navnlig opstår, når det skal foretages en samlet, overord-
net sammenligning af samtlige de beskyttelseshensyn til både offentlige og private interes-
ser, som varetages i hhv. dansk og svensk ret.
Det er til gengæld noget nemmere at vurdere, om den svenske offentlighedslovgivning i
større eller mindre grad beskytter netop den administrative og politiske beslutningsproces,
32
Premfors og Sundström, a.st., s. 73.
Peter Munk Christiansen, Birgitta Niklasson og Patrik Öberg, Does Politicization Crowd Out professional
competence? The organisation of ministerial advice in Denmark and Sweden. West European Politics, 39, 6,
2016, s. 1230 ff, Edward Page, Policy without Politicians, s. 86 ff, og Hall, a.st., s. 228 f.
34
Göran Sundström og Marja Lemne, Bo Smith-utredningen betraktad från andra sidan bron, Politica, 48, 4,
2016, s. 455 (465 f).
35
Premfors og Sundström, a.st., s. 105 ff og 154 ff.
36
A.st., s. 131.
33
56
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0057.png
Sverige
end tilfældet er i dansk ret. Begrænses sammenligningen til netop dette spørgsmål, må det
konstateres, at de svenske regler samlet set resulterer i mere aktindsigt end, hvad der følger
af den nuværende danske offentlighedslov. Det skyldes først og fremmest, at statslige myn-
digheder uden for Regeringskansliet er defineret som selvstændige i forhold til Regerings-
kansliet, og at disse myndigheders udveksling af dokumenter med kansliet og de departe-
menter, der indgår i Regeringskansliet, derfor er omfattet af adgangen til aktindsigt, med
mindre særlige undtagelser gælder. I forhold til sager om betjening af ministre er der således
den væsentlige forskel mellem dansk og svensk ret, at dokumenter fra underordnede styrel-
ser og andre ikke-departementale organer som udgangspunkt vil være undergivet aktindsigt i
Sverige, men normalt ikke i Danmark. Det gælder både, mens sagen verserer, og efter, at
denne er afsluttet. I så henseende er svensk ret således mindre lukket end dansk ret.
Bortset fra denne betydningsfulde forskel er forskellene mellem svensk og dansk ret ik-
ke så vidtgående. Det gælder navnlig, når man dels tager hensyn til de meget differentierede
svenske regler, dels til politisk-administrativ praksis.
37
Således svarer det grundlæggende til dansk ret, at interne dokumenter som udgangs-
punkt kan tilbageholdes, men at dette ikke gælder for faktiske oplysninger af betydning for
sagen, der måtte være indeholdt i et internt dokument. Principielt er der den betydelige for-
skel, at interne dokumenter efter svensk ret som udgangspunkt bliver undergivet aktindsigt,
når den pågældende sag afsluttes. Den praktiske forskel mindskes dog af, at de enkelte sven-
ske myndigheder i betydelig grad selv kan vælge, om dette skal ske. Omvendt er adgangen til
indsigt i interne dokumenter vedrørende sagens faktiske grundlag nok større i dansk ret, så
længe sagen verser.
En anden forskel mellem svensk og dansk ret er, at det efter svensk ret er nemmere at
tilbageholde udkast til dokumenter, der videregives til tredjemand i konsultationsøjemed.
Efter dansk ret vil dette normalt kun være muligt, såfremt der er tale om dokumenter til brug
for ministerbetjening, hvorimod det efter svensk ret ikke er afgørende, om sagen forventes
forelagt en minister. Svensk ret er i den forbindelse også mindre åben end dansk ret derved,
at konsultationspapirerne vil kunne undtages fra aktindsigt, selv hvor det hørte organ ikke er
en anden statslig myndighed, men en privat person eller virksomhed eller en fra statsadmini-
strationen selvstændig myndighed så som et uafhængigt nævn eller en kommune. Til gen-
gæld vil selve høringssvaret ikke kunne tilbageholdes i samme grad efter svensk ret, som det
er muligt efter de danske ministerbetjeningsregler, når det hørte organ er et andet departe-
ment eller en underliggende styrelse.
37
Se dog Tim Knudsen, Offentlighed i det offentlige. Historiens magt. Se også Oluf Jørgensen, Offentlighed
i Norden, kap. 8. Derimod finder Mohammad Ahsan, Offentlighedsloven med kommentarer, s. 95, ikke
belæg for, at den danske offentlighedslov indebærer en videregående beskyttelse af den interne og politi-
ske beslutningsproces end svensk lovgivning.
57
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0058.png
KAPITEL 5
Finland
1.
Indledning
I Finland er selve offentlighedsprincippet fastsat på grundlovsniveau, mens de mere præcise
regler for adgangen til aktindsigt findes i lag om offentlighet i myndighedernas verksamhet af
21. maj 1999 med senere ændringer.
Den finske offentlighedslov finder anvendelse på dokumenter ved bl.a. de statslige for-
valtningsmyndigheder, herunder statsrådet (regeringen), ministrene og præsidenten, og ved
lokale forvaltningsmyndigheder inklusiv disse myndigheders politiske organer. Omfattet af
loven er også statslige og kommunale virksomheder, der ikke er organiseret som selskaber,
samt selvstændige offentligretlige indretninger. I modsætning til den danske offentlighedslov
finder loven tillige anvendelse på domstolene og Rigsdagen. Den gælder også for dokumen-
ter, der oprettes eller modtages af en virksomhed i forbindelse med udførelsen af opgaver
efter aftale med en myndighed eller i øvrigt for myndighedens regning. Tilsvarende når pri-
vatretlige organisationer, virksomheder eller enkeltpersoner udøver offentlig magt på grund-
lag af lov.
I det følgende beskrives først, hvilke former for dokumenter der omfattes af den finske
offentlighedslov, jf. pkt. 2. Dernæst gennemgås under pkt. 3 spørgsmålet om, fra hvilket tids-
punkt et dokument undergives aktindsigt. Herpå følger en analyse af myndighedsbegrebet i
finsk ret, jf. pkt. 4, samt en omtale af de hensyn, der kan begrunde indskrænkninger i retten
til aktindsigt, jf. pkt. 5. Under pkt. 6 analyseres samspillet mellem offentlighedsreglerne og
det finske politiske og administrative system. Endelig indeholder pkt. 7 en sammenfattende
sammenligning med dansk ret.
Som det vil fremgå, minder den finske offentlighedsordning en del om den svenske, men
giver i flere henseender en større ret til aktindsigt, end hvad der følger af svensk ret.
2.
2.1.
Begrebet ”myndighedsdokumenter”
Dokumentbegrebet
Oversigt
2.1.1.
Dokumentbegrebet i den finske offentlighedslov svarer i det væsentlige til dokumentbegre-
bet i den danske offentlighedslov og er ligesom denne ikke begrænset til dokumenter på
papir, men omfatter også billeder og lyd m.v., jf. lovens § 5. Også i finsk ret er dokumentbe-
grebet teknologineutralt, hvorfor bl.a. tekst på elektroniske medier omfattes. Der gælder
ingen pligt til at skabe nye dokumenter ved samkøring af data.
På samme måde, som det er tilfældet for de svenske aktindsigtsregler, finder de finske
aktindsigtsregler imidlertid ikke anvendelse på ethvert dokument, der omfattes af dette bre-
de dokumentbegreb, idet retten til aktindsigt alene gælder for såkaldte ”myndighedsdoku-
menter”.
1
Lovens § 5 definerer i den forbindelse myndighedsdokumenter som dokumenter,
der befinder sig ved en myndighed, og som enten er oprettet af myndigheden eller indkom-
met til myndigheden med henblik på behandlingen af en sag m.v. under myndighedens res-
1
Sml. om det beslægtede svenske begreb såkaldte ”allmänna handlinger” kapitel 4, pkt. 2, ovenfor.
58
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Finland
sort. Et dokument anses også for at være indkommet til myndigheden, når det er modtaget
af et organ, som udfører opgaver for myndigheden, og dokumentet vedrører denne opgave-
udførsel.
I det følgende uddybes disse grundlæggende betingelser for, at der kan opstå ret til akt-
indsigt efter den finske offentlighedslovgivning.
2.1.2.
Opbevares
Den første betingelse er som nævnt, at dokumentet indehaves af den pågældende myndig-
hed. Denne betingelse er opfyldt, hvis dokumentet opbevares i myndigheden, eller hvis det er
udlånt til et andet organ, som varetager opgaver for myndigheden. Som eksempel kan næv-
nes en datafil, der alene findes ved et IT-firma, der udfører opgaver for myndigheden, hvori
dokumentet indgår.
2.1.3.
Oprettet
Udover at dokumentet skal være opbevaret i myndigheden (eller til rådighed for denne), er
det en yderligere grundbetingelse for aktindsigt, at dokumentet enten er oprettet af myn-
digheden eller indkommet til denne.
Ligesom det er tilfældet i svensk ret, er det langt fra ethvert dokument, som myndighe-
den i bogstavelig forstand har oprettet, der omfattes af begrebet ”oprettet” i den finske
offentlighedslov. Visse former for interne dokumenter falder nemlig uden for definitionen af
et myndighedsdokument, selv om de rent faktisk er udfærdiget af den pågældende myndig-
hed, jf. pkt. 2.2 nedenfor. Hertil kommer, at der gælder særlige regler for, hvornår et doku-
ment undergives offentlighed; regler, der ikke sjældent indebærer, at retten til aktindsigt i et
dokument først indtræder på et senere tidspunkt end det tidspunkt, hvor dokumentet rent
faktisk blev oprettet og færdiggjort. Se herom pkt. 3 nedenfor.
2.2. Dokumenter der ikke anses for myndighedsdokumenter
2.2.1.
Oversigt
Efter lovens § 5 falder en række dokumenttyper helt uden for begrebet myndighedsdoku-
menter.
Det gælder for det første for forskellige former for dokumenter, der ligger uden for em-
neområdet for vores undersøgelse, så som dokumenter, der er tilgået ansatte ved myndig-
heden på grund af andre forhold end deres arbejde ved myndigheden, dokumenter, som en
myndighed har skaffet med henblik på intern uddannelse, informationssøgning og drift af et
bibliotek, samt visse dokumenter, der opstår i forbindelse med, at myndigheden udfører op-
gaver for private.
Også to former for dokumenter, som myndigheden selv opretter som led i sin forvalt-
ningsvirksomhed, falder uden for begrebet myndighedsdokumenter med den virkning, at de
ikke undergives aktindsigt. Det drejer sig for det første om en embedsmands notater og ud-
kast til eget brug, jf. pkt. 2.2.2 nedenfor, og for det andet om dokumenter, der er oprettet
med henblik på drøftelser internt i myndigheden eller med private, der udfører opgaver for
myndigheden, jf. pkt. 2.2.3 nedenfor. Som det vil fremgå, er disse to undtagelser til dels be-
grundet i de samme hensyn som dem, der ligger bag den danske offentlighedslovs regler om
egentlige interne dokumenter, men samtidig afgrænset væsentligt snævrere end de danske
regler.
59
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0060.png
Kapitel 5
2.2.2. Udkast og ”minnesanteckningar”
Efter § 5, stk. 3, nr. 2, i den finske offentlighedslov omfatter begrebet myndighedsdokumen-
ter ikke ”minnesanteckningar” (notater) og udkast, som er udarbejdet af en ansat ved myn-
digheden, og som vedkommende endnu ikke har afgivet til forelæggelse eller anden behand-
ling af en sag.
2
Meningen med bestemmelsen er ifølge forarbejderne til den finske offentlig-
hedslov, at halvfærdige dokumenter ikke skal være undergivet aktindsigt.
3
Det anføres i forarbejderne til den finske offentlighedslovs § 5, stk. 3, nr. 2, at bestem-
melsen modsvarer den svenske TFF kapitel 2 § 9. Der er imidlertid den væsentlige forskel mel-
lem finsk og svensk ret, at ”minnesanteckningar” i Sverige som udgangspunkt holdes uden
for offentlighedsreglerne, så længe de alene tjener til den enkelte myndigheds – og ikke blot
den enkelte sagsbehandlers – forberedelse.
4
Heroverfor kan en ”minnesanteckning” og et
udkast i visse situationer undergives aktindsigt efter finsk ret, såfremt sagsbehandleren over-
leverer dokumentet til en beslutningstager eller til en anden sagsbehandler. Det gælder, selv
om disse andre personer arbejder ved samme myndighed, og dokumentet således ikke er
videregivet til personer eller organer uden for myndigheden. Notatet eller udkastet m.v. for-
bliver ganske vist undtaget fra aktindsigt, såfremt det alene er udarbejdet til brug for sagsbe-
handlerens egne overvejelser og kun forelægges for en overordnet eller for en anden kollega
med henblik på at få rådgivning om sagen og dennes fremdrift. Derimod overgår dokumentet
til at blive et ”myndighedsdokument”, såfremt embedsmanden afgiver det til videre behand-
ling hos sin overordnede med henblik på, at den overordnede kan træffe afgørelse eller i
øvrigt arbejde videre med sagen. Det samme vil være tilfældet, hvis dokumentet overlades til
andre sagsbehandlere, fordi disse andre skal arbejde videre med sagen.
Finsk ret adskiller sig på den baggrund grundlæggende fra dansk ret derved, at offent-
ligheden i Finland normalt vil kunne se udkast m.v. fra underordnede tjenestemænd til over-
ordnede ved samme myndighed. Dermed går finsk ret videre end ikke blot ministerbetje-
ningsreglen i den danske offentlighedslovs § 24, stk. 1, jf. § 23, stk. 1, nr. 2, men også bestem-
melsen om ”egentlige” interne dokumenter i samme lovs § 23, stk. 1, nr. 1.
Noget andet er, at retten til aktindsigt i sådanne interne dokumenter efter finsk ret ikke
opstår allerede ved den interne videregivelse, men typisk først, når der er truffet afgørelse i
sagen.
5
2.2.3. Dokumenter til brug for interne drøftelser
Bestemmelsen i den finske offentlighedslovs § 5, stk. 3, nr. 2, om den enkelte embedsmands
egne noter og udkast suppleres af reglen i § 5, stk. 4, hvorefter dokumenter, der oprettes
med henblik på forhandlinger og kontakter internt i myndigheden, kun omfattes af offentlig-
hedsloven, hvis dokumenterne indeholder sådanne oplysninger, at de efter arkivlovgivningen
skal overføres til et arkiv.
2
I det omfang et dokument indeholder oplysninger afgivet af tredjemand af betydning for sagens faktiske
oplysningsgrundlag, vil der ikke være tale om et dokument, der falder uden for aktindsigtsreglerne i medfør
af § 5, stk. 3, nr. 2, jf. dom af 13. september 2016 fra Högsta Domstolan i sag 2016:131. Sådanne oplysninger
vil i dansk ret normalt være ekstraheringspligtige, hvis de alene optræder i interne dokumenter, og dermed
også i Danmark undergivet aktindsigt.
3
RP 30/1998 rd:
https://www.eduskunta.fi/SV/vaski/HallituksenEsitys/Documents/rp_30+1998.pdf
.
4
Se herom kapitel 4, pkt. 2.4, ovenfor.
5
Se herom nærmere pkt. 3.1 nedenfor.
60
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0061.png
Finland
Bestemmelsen sigter ifølge forarbejdene til dokumenter, som er oprettet til brug for en
myndigheds interne drøftelser, så som visse notater og frit formulerede tilkendegivelser, som
i praksis ikke journaliseres og arkiveres. Formålet med undtagelsen er at tilvejebringe et fri-
rum for åben meningsudveksling mellem personer ansat ved samme myndighed. En sådan
mulighed for fortrolig gensidig meningsudveksling anses efter lovbemærkningerne for en
forudsætning for, at myndighedens arbejde kan forløbe vel.
6
Dom 27. august 2012 i sag 2012:68 og dom af 3. december 2015 i sag 2015:171, begge fra Högsta Förvalt-
ningsdomstolen
I den første sag fastslog Högsta Förvaltningsdomstolen, at § 5, stk. § 4, kunne begrunde afslag på en an-
modning om aktindsigt i dels en power point–præsentation, der gennemgik en undersøgelse af arbejdsmil-
jøet ved en bestemt forvaltningsmyndighed, dels selve den bagvedliggende rapport, der alene havde været
omtalt mundtligt for de berørte. I den anden sag havde en finsk appeldomstol fået udarbejdet en rapport
om ligebehandling af de ansatte, som dels gennemgik de problemer, der havde begrundet udarbejdelsen
af rapporten, dels fremkom med forslag til fremadrettede tiltag. Högsta Förvaltningsdomstolen afviste, at
rapporten kunne undtages fra aktindsigt i medfør af § 5, stk. 4. Til støtte herfor anførte Högsta förvalt-
ningsdomstolen navnlig, at rapporten og de problemer, som den behandlede, kunne have virkninger, som
rakte udover over appelrettens interne virksomhed, bl.a. derved, at problemstillingen kunne have betyd-
ning for offentlighedens tiltro til retsvæsenet. Der var derfor ikke tale om et sådant internt myndighedsar-
bejde, som kunne begrunde anvendelsen af § 5, stk. § 4.
Undtagelsen i § 5, stk. 4, omfatter tillige informationsudveksling mellem en myndighed og en
privat aktør, der arbejder for myndighedens regning. Tilsvarende kommunikation vil i dansk
ret blive anset for ekstern og som udgangspunkt undergivet aktindsigt, men vil efter om-
stændighederne kunne tilbageholdes afhængigt af oplysningernes nærmere indhold.
Indeholder et dokument omfattet undtagelsen i § 5 stk. 4, oplysninger om sagens fakti-
ske beslutningsgrundlag, som ikke tillige fremgår af dokumenter undergivet aktindsigt, om-
fattes denne del af dokumentet af begrebet myndighedsdokument og er således som ud-
gangspunkt undergivet aktindsigt.
7
§ 5, stk. 4, er ikke tidsbegrænset og afskærer således også retten til aktindsigt i afslutte-
de sager.
3.
3.1.
Fra hvilket tidspunkt anses et dokument for oprettet i lovens forstand?
Myndighedens egne dokumenter
Er et dokument oprettet af myndigheden ikke undtaget fra aktindsigt efter de oven for disku-
terede undtagelser for internt arbejdsmateriale, vil det som udgangspunkt være undergivet
aktindsigt. Det følger imidlertid af den finske offentlighedslovs § 6, at retten til aktindsigt
først opstår på nærmere regulerede tidspunkter og således ikke altid på det tidspunkt, hvor
dokumentet faktisk er blevet til.
Bestemmelsen indeholder to hovedregler:
For det første bliver et dokument normalt undergivet aktindsigt, når det videregives (el-
ler i visse tilfælde blot er klar til at blive videregivet) til personer og organer uden for den
pågældende myndighed. F.eks. vil en myndigheds udtalelser og indstillinger til andre myndig-
6
7
Reg. prop. 30/1998, s. 58.
Taisto Ahvenainen og Tapio Räty, Offentlighetslagstiftningen Offentlighet och sekretess i kommunen, s.
52.
61
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0062.png
Kapitel 5
heder normalt blive undergivet aktindsigt fra tidspunktet for videregivelsen. På tilsvarende
måde bliver forslag fra udvalg, kommissioner og arbejdsgrupper m.v. offentlige, når de frem-
lægges. Denne hovedregel svarer grundlæggende til dansk rets almindelige regler, men med-
fører større aktindsigt end dansk ret for så vidt angår tilfælde, hvor dokumentudvekslingen
efter dansk ret vil være omfattet af ministerbetjeningsreglen.
For det andet vil sagsdokumenter, der ikke er videregivet til tredjemand, normalt blive
undergivet aktindsigt på det tidspunkt, hvor der træffes afgørelse i den pågældende sag, eller
denne i øvrigt afsluttes. Det bestemmes således i den finske offentlighedslovs § 6, stk. 1, nr. 8,
at interne dokumenter, som relaterer sig til forberedelsen af en afgørelse m.v., normalt bliver
offentlige på samme tid som selve afgørelsen, nemlig når denne er truffet. Blot er det en
forudsætning for aktindsigt, at de pågældende interne dokumenter overhovedet omfattes af
begrebet myndighedsdokumenter efter de ovenfor beskrevne regler. Herved går retten til
aktindsigt i interne dokumenter i finsk ret som allerede nævnt væsentligt videre end dansk
ret, hvor interne udkast og forslag til en sags afgørelse og behandling normalt ikke bliver
undergivet aktindsigt, alene fordi sagen er færdigbehandlet.
De to ovennævnte hovedregler suppleres af en række særregler, hvoraf de vigtigste er
følgende:
1) Efter § 6, stk. 1, nr. 2, bliver en myndigheds anmodning om et tilbud, en undersøgelse
eller en udtalelse som hovedregel offentligt fra det tidspunkt, hvor dokumentet er
undertegnet eller bekræftet. I disse tilfælde er det afgørende således, at det pågæl-
dende dokument i sig selv er færdigt og på vej til at blive sendt ud af myndigheden.
Der vil derfor normalt – ligesom hovedreglen om aktindsigt i videregivne dokumenter
– blive tale om aktindsigt, allerede mens sagen verserer. Derimod vil den udtalelse
m.v., som det hørte organ fremkommer med, ikke altid – som et eksternt dokument –
blive undergivet aktindsigt allerede fra tidspunktet for dokumentets udveksling, men
først fra tidspunktet for sagens afgørelse, såfremt der er tale om en opgave, som den
hørte myndighed laver på den hørende myndigheds vegne, og dokumentet derfor vil
kunne sidestilles med dokumenter, som den hørende myndighed selv har oprettet.
8
Der gælder to undtagelser til § 6, stk. 1, nr. 2. Den første undtagelse angår visse
dokumenter i sager om offentlige anskaffelser og er uden betydning for denne rap-
ports emneområde. Den anden modifikation angår budgetforslag og er reguleret i §
6, stk. 1, nr. 4. Denne bestemmelse foreskriver, at de enkelte ministeriers forslag til
finansloven vedrørende deres eget forvaltningsområde bliver offentligt tilgængelige,
når Finansministeriet har underskrevet sin første stillingtagen til forslaget. Efterføl-
gende forslag fra ministerierne undergives offentlighed, når budgetforslaget frem-
lægges for parlamentet. Det samme gælder for andre forslag, som hænger sammen
med udarbejdelsen af finanslovsforslaget og indgår i dette.
2) Lovens § 6, stk. 1, nr. 5, indeholder en særregel vedrørende forskning, statistik og ud-
redninger, der beskriver et sagsforholds baggrund, konsekvenser og alternative løs-
ninger. Den omhandler efter forarbejderne til bestemmelsen navnlig lovforberedelse
og andre vigtige projekter, som forudsætter et bredt beslutningsgrundlag. Bestem-
melsen foreskriver, at sådanne undersøgelser m.v. bliver offentlige, når de er klar til
det formål, de er udarbejdet for, altså typisk når undersøgelsen m.v. er færdig. Det
8
Taisto Ahvenainen og Tapio Räty, a.st., s. 68.
62
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0063.png
Finland
gælder, selv om undersøgelsen m.v. relaterer sig til en sag eller et politisk initiativ, der
endnu ikke er afsluttet, og hvor myndighedens interne overvejelser således fortsat
pågår. Og det gælder, selv om dokumentet ikke er videregivet til personer eller orga-
ner uden for myndigheden. Derved indtræder retten til aktindsigt i sådanne doku-
menter på et tidligere tidspunkt, end tilfældet er efter dansk ret.
Dom af 15. marts 2002 L 582 fra Högsta Domstolen
Udtalt, at nogle beregninger, som et ministerium havde foretaget i forbindelse med udarbejdelsen
af et forslag til en afgiftslov, ikke havde karakter af de enkelte embedsmænds personlige notater,
men af et dokument, der indgik i lovforslagssagen. Beregningerne kunne derfor ikke betragtes
som ”minnesanteckningar” og faldt følgelig ikke i kraft af § 5, stk. 3, nr. 2, uden for offentligheds-
loven. Endvidere udtalt, at dokumentet efter § 6, nr. 5, var omfattet af aktindsigt allerede fra det
tidspunkt, da det var færdigt, og ikke først, da selve sagen var færdigbehandlet i form af et frem-
sat lovforslag. Ifølge den finske regering viser dommen, at baggrundsundersøgelser og beregnin-
ger af central betydning for en lovreform bliver offentlige, når de er klar til at blive anvendt til de-
9
res formål.
Bestemmelsen § 6, nr. 5, omfatter alene selvstændige undersøgelser, der foretages
efter et nærmere opdrag. Omvendt falder interne udkast, der har karakter af diskus-
sioner indenfor myndigheden, uden for bestemmelsens anvendelsesområde. Disse vil
normalt end ikke efter sagens afslutning blive undergivet aktindsigt, jf. lovens § 5, stk.
4, og pkt. 2.2 ovenfor. For så vidt angår betænkninger og lignende dokumenter, som
udarbejdes med henblik på offentliggørelse, bliver disse undergivet aktindsigt fra det
tidspunkt, hvor de er klar til distribution, jf. § 6, stk. 2.
3) Efter § 6, stk. 1, nr. 6, anses mødereferater og protokollater, der ikke er oprettet med
henblik på myndighedens forberedelse af en sag eller i øvrigt har karakter af internt
arbejdsmateriale, for myndighedsdokumenter fra det tidspunkt, de er blevet god-
kendt og underskrevet.
3.2. Indkommet
Et dokument, som en forvaltningsmyndighed modtager fra tredjemand, bliver efter lovens § 7
et myndighedsdokument, der som udgangspunkt er undergivet aktindsigt, så snart myndig-
heden har modtaget dokumentet.
10
Tilsvarende gælder, hvor dokumentet kommer frem til et
andet organ m.v., der skal udføre en opgave på myndighedens vegne.
I tilfælde, hvor dokumentet kommer fra en anden forvaltningsmyndighed, vil videregi-
velsen samtidig indebære, at dokumentet bliver offentligt hos afsendermyndigheden i med-
før af lovens § 6.
9
Statsrådets redogörelse om verkställigheten av den nya offentlighetslagstiftningen, s. 21:
https://www.eduskunta.fi/SV/vaski/Selonteko/Documents/srr_5+2003.pdf.
10
Dog bliver dokumenter, som efter lovgivningen skal åbnes på et bestemt senere tidspunkt – så som visse
dokumenter i udbudssager – først undergivet aktindsigt, når de åbnes. Endvidere undtager § 5 helt doku-
menter, der er tilgået myndigheden i forbindelse med udførelsen af en opgave for privates regning, f.eks.
rekvireret forskning. Disse særregler berører ikke sager omfattet af denne rapports emneområde.
63
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0064.png
Kapitel 5
4. Myndighedsbegrebet
Som det er fremgået af beskrivelsen ovenfor, har det betydning både for omfanget af retten
til aktindsigt og for det tidspunkt, hvor retten til aktindsigt indtræder, om et dokument er
videregivet til tredjemand eller forblevet internt i myndigheden. Vi skal derfor i det følgende
kort beskrive myndighedsbegrebet efter den finske offentlighedslov. I øvrigt henvises for en
nærmere beskrivelse af myndighedsopbygningen i Finland til pkt. 6 nedenfor.
Den finske offentlighedslovs § 4 angiver i hovedtræk, hvilke organer der anses for selv-
stændige myndigheder med den virkning, at kommunikation mellem disse anses for ekstern
og dermed som udgangspunkt undergivet aktindsigt.
Det bestemmes nærmere, at en komité, delegation, kommission eller arbejdsgruppe, der
nedsættes for selvstændigt at udføre en bestemt opgave så som forberedelsen af sag, anses
for en selvstændig myndighed. Dette gælder dog ikke for en intern arbejdsgruppe ved en
myndighed. I så henseende har finsk ret væsentlige lighedspunkter med myndighedsbegre-
bet efter den danske offentlighedslov.
Det svarer også til det danske myndighedsbegreb, at de enkelte departementer i Finland
udgør selvstændige myndigheder i forhold til hinanden. Endvidere anses styrelser under et
departement for selvstændige myndigheder. Der er derfor som udgangspunkt adgang til
aktindsigt i dokumenter, som en underordnet myndighed i et ministerium videregiver til dets
departement, og i dokumenter, der udveksles mellem forskellige styrelser eller mellem for-
skellige departementer. Det gælder også ved forberedelsen af sager, der skal forelægges en
minister eller regeringen som sådan. Finsk ret indeholder nemlig ingen undtagelse svarende
til ministerbetjeningsreglen i den danske offentlighedslovs § 24, stk. 1.
Regeringen (Statsrådet) anses for en myndighed. I modsætning til retsstillingen i Sverige
er departementerne imidlertid ikke en del af regeringen, når regeringen træffer afgørelser.
Dokumenter, der sendes fra et ministerium til regeringen, bliver dermed eksterne og som
hovedregel undergivet offentlighed, uanset om dokumenterne videresendes som led i forbe-
redelsen af en regeringssag.
11
Tilsvarende dokumenter vil i dansk ret typisk kunne tilbagehol-
des efter ministerbetjeningsreglen. Finsk ret må således også på dette punkt anses for mere
åben end dansk ret.
Endelig bliver dokumenter, som et ministerium eller statsrådet videregiver til rigsdagen,
eksterne og som udgangspunkt undergivet aktindsigt. Det bemærkes herved, at finsk ret
heller ikke indeholder en undtagelsesbestemmelse svarende til den danske offentlighedslovs
§ 27, nr. 2, om dokumenter, der udveksles mellem ministre og folketingsmedlemmer.
Det tilføjes, at den finske regering kort før et møde i regeringen plejer at offentliggøre
dagsordenen for mødet. Denne praksis omfatter tillige møder i Statsrådets finansudvalg. Når
regeringen har afholdt mødet, bliver beslutninger og bilag til de enkelte sager normalt offent-
ligt tilgængelige.
12
Regeringen eller et ministerium, der indleder arbejdet med en lovreform,
skal desuden allerede på dette tidspunkt aktivt informere offentligheden om opgaven og evt.
tidsfrister samt oplyse, hvem der har ansvar for forberedelsen.
11
Oluf Jørgensen, Offentlighed i Norden, s. 160 og 175. Som anført a.st. anses regeringsudvalg, der forbere-
der sager til regeringen, som udgangspunkt ikke for selvstændige myndigheder. Dog gælder der særlige
regler for EU-udvalget og finansudvalget.
12
Oluf Jørgensen, a.st., s. 160, 175 og 212.
64
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0065.png
Finland
5.
Undtagelser til aktindsigt i myndighedsdokumenter
Den finske offentlighedslovs § 24 indeholder regler om tavshedspligt. Bestemmelsen skal ses i
sammenhæng med lovens § 10, hvorefter oplysninger om et tavshedsbelagt dokument og
dets indhold normalt ikke må udleveres.
§ 24 indeholder en detaljeret opregning af, hvilke typer oplysninger der anses for fortro-
lige og som derfor som udgangspunkt ikke er omfattet af aktindsigt. De fleste offentlige be-
skyttelseshensyn kendes fra dansk ret, så som hensynene til statens sikkerhed, udenrigspoli-
tiske og kommercielle interesser samt effektivitet i efterforskningen af kriminalitet m.m.
§ 24 indeholder derimod ingen regler, hvorefter hensynet til myndighedernes interne og
politisk beslutningsproces kan begrunde afslag på aktindsigt. I så henseende svarer finsk ret
til svensk ret. Det svarer også til svensk ret, at hensynet til myndighedernes beslutningspro-
ces dermed ikke varetages gennem bestemmelser, der begrænser retten til aktindsigt i do-
kumenter omfattet af den nationale offentlighedslov, men derimod gennem en afgrænsning
af, hvilke dokumenter der overhovedet omfattes af aktindsigtsreglerne.
13
6. Samspillet med de politiske og administrative institutioner
6.1. Den finske kontekst
Ved sammenligninger mellem de nordiske landes politisk-administrative systemer arbejder
man ofte med en sondring mellem en øst-nordisk og en vest-nordisk model. Deri ligger en
påstand om, at Finland og Sverige har væsentlige lighedstræk, som adskiller dem fra Danmark
og Norge, der traditionelt ligger tæt op ad hinanden.
Der er der rigtige i sondringen, at Finland og Sverige deler politisk-administrativ historie,
idet Finland gennem 600 år hørte under den svenske krone. Det er imidlertid også sådan, at
Finland både i denne periode og i perioden frem til 1917, da det opnåede uafhængighed fra
Rusland, har haft en betydelig grad af regeringsmæssig og administrativ selvstændighed, som
også har præget landets institutioner.
Konsekvensen er, at Finland for det første har en række institutionelle særtræk, som ad-
skiller det fra de andre nordiske lande. For det andet at finsk centraladministration på væ-
sentlige punkter har flere træk til fælles med dansk og norsk centraladministration end med
den svenske. Det gælder såvel formelt som reelt.
Der er, som beskrevet ovenfor under pkt., 2-5, en betydelig grad af åbenhed i finsk rege-
ring og forvaltning. Denne åbenhed går – for så vidt angår den undersøgte problemstilling
om aktindsigt i den politiske og administrative beslutningsproces – videre end i de øvrige
nordiske lande, herunder Sverige. Det betyder, at nogle af de problemstillinger, som knytter
sig til samspillet mellem reglerne i offentlighedslovgivningen og de politisk-administrative
institutioner, taber i betydning. Konsekvensen er, at beskrivelsen af de politisk-administrative
institutioner kan gøres forholdsvis kort.
Det er væsentligt at tilføje, at fremstillingen på dette punkt ikke kan bygge på en omfat-
tende og opdateret empirisk forskning. Den bygger derfor i høj grad på dels oplysninger om
centraladministrationens organisation og virkemåde, som er samlet ind på regeringens og
ministeriernes hjemmesider, dels en række OECD-rapporter, som har beskæftiget sig med
’governance’-problematikken i medlemslandene.
13
I Offentlighedskommissionens betænkning 1510/2009, s. 192, anføres det, at hensynet til offentlige inte-
resser samlet set synes at være nedtonet i finsk ret i forhold til dansk ret.
65
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0066.png
Kapitel 5
6.2. Regeringssystemet
Da Finland i 1917 opnåede uafhængighed, fik landet en parlamentarisk styreform, som imid-
lertid var kombineret med en præsident, der havde en række selvstændige beføjelser. Det
gjorde, at Finland gennem mange år indtog en særstilling, som nærmede sig forholdene un-
der den 5. franske republik. En forfatningsreform i 2000 har imidlertid ændret dette afgøren-
de. I dag har Finland et regeringssystem, som grundlæggende svarer til, hvad man finder i
andre vesteuropæiske lande. Det vil sige parlamentarisme, en regering, som ofte er en koali-
tion af flere partier, og ministerier, som nyder en betydelig grad af ressortselvstændighed.
14
Det finske regeringssystem adskiller sig dog fra andre lande ved en høj grad af formalise-
ring. Det går på det punkt videre end både Sverige og Tyskland, idet landet i lovs- og forord-
ningsform har fastsat ganske detaljerede regler for arbejdsgangen i regeringen (statsrådet),
for ministeriernes formelle opbygning og for arbejdsgange.
15
Det bekræfter billedet af, hvad
OECD har karakteriseret som en rodfæstet legalistisk tradition, som indebærer, at mange
forhold omkring regering og forvaltning samt offentlig politik i øvrigt er genstand for formel
og tid tider ret detaljeret lovregulering.
16
6.3. Ministeriernes organisation
Finsk centraladministration bygger på princippet om ministerstyre, hvor de enkelte ministre
er politiske forvaltningschefer. Der er for tiden i alt 12 ministerier. I lighed med Sverige og
således i modsætning til Danmark er det dog normalt med mere end en minister inden for de
enkelte ministerier. De oftest to ministre har da ansvaret for den politiske ledelse af hver sin
del af ressorten.
17
Ministerierne er i lighed med Danmark og Norge opbygget efter en departements-
styrelsesmodel. Styrelserne (ämbetsverken) indgår i det ministerielle hierarki. Deres ledelse
refererer til ministeren gennem departementet, og de respektive ministre har som forvalt-
ningschefer et politisk og retligt ansvar for de i alt ca. 60 styrelsers virksomhed. Opgaveforde-
lingen minder grundlæggende om den dansk-norske med departementerne som ansvarlige
for politikudvikling og politisk sekretariatsbetjening af ministrene og styrelserne som ansvar-
lige for den administrative gennemførelse. Det ligger dog inden for rammerne af modellen, at
styrelserne bidrager til ministeriernes politikudvikling, ligesom ministeren og departementer-
nes embedsmænd kan gribe ind deres forvaltning. Ifølge den oven for omtalte vurdering fra
OECD er ministeriernes kompetence til selvstændigt at føre politik på grund af landets stærke
legalistiske tradition begrænset.
14
J. Nousiaien, From semi-presidentialism to parliamentary government: Political and constitutional
developments in Finland, Scandinavian Political Studies 24, s. 95 ff, H. Paloheimo, The rising power of
the prime minister in Finland. Scandinavian Political Studies 26, s. 219 ff, H. Paloheimo, Finland: Let the
force be with the leader – But who is the leader? In T. Poguntke & P. Webb (red.), The presidentializa-
tion of politics, T. Raunio, The changing Finnish democracy: Stronger parliamentary accountability,
coalescing political parties and weaker external constraints, Scandinavian Political Studies 27, s. 133 ff.
15
http://www.finlex.fi/sv/laki/ajantasa/2003/20030175
(Lov om statsrådet);
http://www.finlex.fi/sv/laki/ajantasa/2003/20030262
Reglement om statsrådet);
http://www.finlex.fi/sv/laki/ajantasa/2007/20070393
(Statsrådets förordning om statsrådets kansli).
16
OECD (2010). Better Regulation in Europe: Finland.
17
http://valtioneuvosto.fi/sv/statsradet.
66
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0067.png
Finland
6.4. Tværministeriel koordination
Den tværministerielle koordination er organiseret omkring de samme komponenter og pro-
cedurer, som man finder i de øvrige nordiske lande. Det vil først og fremmest sige, at regerin-
gen (statsrådet) under statsministerens ledelse er det centrale koordinationsforum. En række
ministerudvalg aflaster og forbereder arbejdet i regeringen; disse ministerudvalg har for de-
res vedkommende forberedende udvalg bestående af departementschefer (kanslichefer).
18
Der er til regeringen knyttet et antal statssekretærer, det vil sige højtplacerede em-
bedsmænd, der er udnævnt efter partipolitiske kriterier. Statssekretærerne er tillagt særlige
funktioner i forhold til koordinationen på regeringsniveau. I den siddende regering (ultimo
2016) er der ud over statsministerens statssekretær tre statssekretærer, som repræsenterer
hver et af de partier, som deltager i koalitionen. De bistår i den interne koordination samt i
koordinationen inden for hvert enkelt af regeringspartierne. De har ikke ledelsesmæssige
opgaver i forhold til ministerierne, der er bemandet med embedsmænd, som er udnævnt
efter meritkriterier.
19
En væsentlig del af koordinationen af politikforberedelsen foregår i et samspil mellem
fagministerierne og Finansministeriet og Justitsministeriet, henholdsvis Justitiekansleren.
Mens Finansministeriet spiller en afgørende rolle som koordinator af den økonomiske politik
og budgetarbejdet, har Justitsministeriet og i et vist omfang også Justitiekansleren opgaver i
forbindelse med gennemgang af lovforslag, som ministerierne udarbejder med henblik på
regeringens fremsættelse af dem i Rigsdagen.
7.
Sammenfattende sammenligning med dansk ret
Sammenfattende er finsk ret i en række henseender kendetegnet ved en betydeligt større
grad af aktindsigt i myndighedsdokumenter, end tilfældet er i dansk ret.
For det første sikrer finsk ret aktindsigt i en række interne arbejdsdokumenter, herunder
i embedsmænds indstillinger om en sags afgørelse til deres overordnede. Det gælder både i
sager, der skal forelægges den politiske ledelse, og i sager, hvor den endelige afgørelse m.v. i
sagen træffes på embedsmandsplan. Retten til aktindsigt indtræder dog typisk først, når den
pågældende sag er afsluttet
For det andet indeholder finsk ret ingen regel svarende til den danske ministerbetje-
ningsregel – og heller ikke et princip om, at departementerne anses for én myndighed i rege-
ringssager, således som det er tilfældet i Sverige. Som følge heraf vil udveksling af et doku-
ment mellem forskellige myndigheder – det være sig mellem et ministeriums departement og
dets styrelser eller mellem forskellige departementer eller forskellige styrelser – i Finland
indebære, at dokumentet mister sin interne karakter og dermed undergives aktindsigt, med
mindre det efter sit indhold er omfattet af tavshedspligt.
Endelig vil overgivelse af et hidtil internt dokument til enkeltmedlemmer af finske par-
lament indebære, at dokumentet undergives aktindsigt, selv om dette sker som led i politiske
forhandlinger om et lovudkast el.lign.
18
19
http://valtioneuvosto.fi/sv/statsradet/ministerutskotten.
http://valtioneuvosto.fi/sv/sipila/ministrarnas-statssekreterare.
Hver minister har derimod en specialmed-
arbejder (særlig rådgiver).
67
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0068.png
KAPITEL 6
Storbritannien
1.
Indledning
De engelske regler om offentlighed i forvaltningen findes først og fremmest i Freedom of
Information Act 2000. Ifølge denne lov tilkommer retten til aktindsigt ”any person”. Loven er
således ikke begrænset til personer, der som part el. lign. har en særlig retlig interesse i at få
aktindsigt. Freedom of Information Act anvender ikke udtrykket ”dokumenter”, men taler i
stedet om ”information”. Så vidt ses anvendes udtrykket dog på grundlæggende samme
måde som udtrykket ”dokumenter” i den danske offentlighedslov.
Lovens overholdelse af påses af en Information Commissioner, hvis afgørelser kan ind-
bringes for et særligt organ, The Information Tribunal, med videre ankemulighed til de almin-
delige domstole. Information Commissioners kontor har udgivet detaljerede vejledninger om
en række af lovens bestemmelser. Den følgende fremstilling baserer sig i betydelig grad på
disse vejledninger og på de afgørelser om lovens anvendelse, som Information Commissioner
har truffet.
Reglerne i Freedom of Information Act vedrørende undtagelser fra aktindsigt er placeret
i lovens Del 2, sections 21 ff. De opregnede beskyttelseshensyn tilgodeser i de fleste hense-
ender hensyn, der også anerkendes som beskyttelsesværdige efter den danske offentligheds-
lov. I det følgende gennemgås under pkt. 2 og 3 de bestemmelser i Freedom of Information
Act, som angår muligheden for at tilbageholde information ud fra, hvad man kan kalde for-
valtningsmæssige og politiske interesser i bred forstand, og som derfor nærmest kan sam-
menlignes med den danske offentlighedslovs §§ 23 ff, nemlig sections 35 og 36. Endvidere
omtales under pkt. 4 section 34 om afslag på aktindsigt under hensyn til parlamentets inte-
resser, sml. den danske offentlighedslovs § 27, nr. 2. Herefter undersøges samspillet mellem
offentlighedsreglerne og Storbritanniens politiske og administrative system under pkt. 5. I
dette afsnit redegøres også kort for Freedom of Information Act’s lange tilblivelseshistorie.
Det afsluttende pkt. 6 indeholder en sammenfattende sammenligning med dansk ret.
2.
2.1.
Oplysninger hos ministerier m.v.
Oversigt
Section 35 angår fire typer information, nemlig for det første udvikling og udarbejdelse af
regeringspolitik, jf. section 35 (1)(a), for det andet kommunikation mellem ministre, jf. section
35 (1)(b), for det tredje juridisk rådgivning, jf. section 35 (1)(c), og for det fjerde oplysninger
internt i ministerens ministersekretariat (Private Office), jf. section 35 (1)(d).
Alle led i bestemmelsen omfatter alene information i ministerierne (”government de-
partments”). Ministerierne omtales i britisk terminologi både som ”ministries” og ”depart-
ments”. Med ordet ”department” sigtes efter Freedom of Information Act section 84 både
til, hvad der svarer til departementerne i dansk sammenhæng, samt til ethvert andet organ,
der udøver lovbestemte funktioner på kongens (regeringens) vegne, dog ikke skotske orga-
ner og sikkerhedstjenesterne.
1
Derimod er uafhængige nævn m.v. (quangos) – i lighed med
1
Se pkt. 8 i vejledningen til section 35:
https://ico.org.uk/media/for-organisations/documents/1200/govern-
ment-policy-foi-section-35-guidance.pdf
.
68
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0069.png
Storbritannien
den danske ministerbetjeningsregel – som udgangspunkt ikke omfattet af undtagelsen i sec-
tion 35.
2
Disse sidste omtales i nutidig administrativ sprogbrug som ”next step agencies”. De
skal ses i modsætning til de såkaldte styrelser med udførende opgaver (executive agencies),
som indgår i det ministerielle hierarki og anses som organisatoriske enheder i ministeriet.
3
Det er ikke efter section 35 en forudsætning for tilbageholdelse, at oplysningerne har ka-
rakter af fortrolig tavshedsbelagt information.
4
Det er heller ikke en betingelse, at det pågæl-
dende dokument er internt i den forstand, at det ikke er videregivet til et andet departement.
Til gengæld gælder der efter 35 ingen generel regel om, at interne dokumenter automatisk er
undtagne fra aktindsigt, så længe de ikke er videregivet til udenforstående. Tværtimod skal
der både i forhold til dokumenter, der forbliver interne i en myndighed, og dokumenter, der
udveksles med andre, foretages en konkret vurdering af, om offentliggørelse vil have skade-
virkninger for regeringsarbejdets effektivitet.
5
Section 35 kan i den forbindelse efter om-
stændighederne også anvendes til at undtage kommunikation med personer og organer
uden for den offentlige forvaltning.
2.2. Baggrunden for aktindsigtsbegrænsningen i section 35
Bestemmelsen i section 35 hviler på en betragtning om, at departementerne skal have et
frirum (”safe space”), hvor de kan udvikle politik uden indblik og pression udefra. I Informati-
on Commissioners vejledning til section 35 anføres således, at section 35 (1)(a) om politikud-
vikling tilsigter at beskytte integriteten af den politiske beslutningsproces ved at forhindre, at
fuld offentlighed om beslutningsprocessen vil kunne underminere denne proces og resultere
i en mindre robust, velgennemtænkt og effektiv politik. Det anføres videre, at formålet med
section 35(1)(b) om beskyttelsen af kommunikation mellem ministre er at sikre regeringsar-
bejdets effektivitet og regeringens fremtræden udadtil som havende én fælles politik. For så
vidt angår section 35 (1)(d) om ministersekretariater er hensigten med aktindsigtsbegræns-
ningen at gøre det muligt at organisere ministerens arbejde effektivt uden forstyrrelse og
udefra kommende indblanding.
6
Sammenfattende svarer formålet med adgangen til at tilbageholde oplysninger efter
section 35 i betydelig grad til formålet med den danske offentlighedslovs § 24.
7
2.3. Nærmere om section 35(1)(a) og regeringspolitik
Som allerede nævnt omfatter section 35(1)(a) information, der relaterer sig til formuleringen
og udviklingen af regeringspolitik. Dette begreb dækker både politikkens overordnede ret-
ning og mere detaljerede forslag til, hvordan et givent politisk mål skal nås. Det omfatter
såvel politik, der udvikles af den samlede regering, som politik, der formuleres af et enkelt
ministerium, herunder politik der udvikles på embedsmandsplan og forelægges ministeren til
2
Section 35-vejledningens pkt. 64. Organer, som ikke omfattes af section 35, kan anvende den beslægtede
bestemmelse i section 36. Se herom pkt. 3 nedenfor. For en beskrivelse af den danske ministerbetjenings-
regels anvendelsesområde se kapitel 2, pkt. 2.2.3, ovenfor.
3
Se herom pkt. 5.2 nedenfor.
4
Section 35-vejledningens pkt. 9.
5
I modsætning hertil indeholder den engelske pendant til den danske lov om aktindsigt i miljøoplysningsop-
lysninger, Environmental Information Regulations 2004, i section 12 en regel om, at dokumenter, der ud-
veksles mellem ministerielle departementer, anses som interne og ikke er undergivet aktindsigt.
6
Section 35-vejledningens pkt. 6, 23, 96 og 156.
7
Se herom kapitel 2, pkt. 2 og 2.2.1, ovenfor.
69
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0070.png
Kapitel 6
godkendelse. Der vil derimod som klar hovedregel ikke være tale om politikudvikling i be-
stemmelsens forstand, såfremt den endelige beslutning i den pågældende sag ikke tages på
ministerniveau.
8
Section 35(1)(a) er ikke begrænset til dokumenter, der er tilvejebragt som led i politik-
skabelsen. Bestemmelsen omfatter således også oplysninger, der er tilvejebragt derefter,
men som beskriver eller henviser til politikudviklingen. Ligesom det er tilfældet for de danske
regler om interne dokumenter og ministerbetjening, er section 35(1)(a) desuden ikke be-
grænset til information, der fremlægger policy-muligheder, men finder tillige anvendelse på
oplysninger om problemstillingens historiske og faktuelle baggrund.
9
Hvis hovedparten af informationen i et dokument relaterer sig til en informationstype,
der er beskyttet efter section 35(1)(a), vil enhver information, der knyttet hertil, være omfat-
tet. Det gælder, selv om denne yderligere information ikke i sig selv kan begrunde et afslag på
aktindsigt. Der er således ikke pligt til at gennemgå et dokument “linje for linje.”
10
Konkrete forvaltningsakter vil normalt, men ikke altid, falde uden for section 35(1)(a).
Det er på ovennævnte baggrund vores opfattelse, at anvendelsesområdet for section
35(1)(a) har betydelige lighedspunkter med kerneområdet for ministerbetjeningsreglen i den
danske offentlighedslovs § 24. Section 35(1)(a) har dog i flere henseender et snævrere anven-
delsesområde end den danske ministerbetjeningsregel.
For det første kan section 35(1)(a) normalt ikke påberåbes med henblik på at undtage in-
formation, der angår implementeringen og anvendelsen af en allerede fastlagt politik.
11
Dette
vil dog kunne være tilfældet, hvis politikudvikling og implementeringsspørgsmål er tæt sam-
menvævede, og politik-elementet udgør en væsentlig, men ikke nødvendigvis dominerende,
del af den pågældende information. Det samme gælder, hvor implementeringsspørgsmål
overvejes som led i udformningen af regeringspolitik, og hvor der er tale om udformningen af
en bekendtgørelse, der udfylder en rammelov.
12
I denne henseende har bestemmelsen et
snævrere anvendelsesområde end den danske ministerbetjeningsregel.
For det andet vil ministres svar til pressen og forberedelsen heraf ikke uden videre være
omfattet af section 35(1)(a). Det gælder ikke kun for dokumenter, der alene indeholder fak-
tuel information til brug for ministres mediehåndtering. Heller ikke diskussioner om, hvilken
linje der skal tages over for pressen, vil normalt falde ind under bestemmelsens anvendelse.
Dog vil section 35(1)(a) være relevant, hvis ministerens svar eller kommentar til medierne
enten igangsætter en politisk proces eller relaterer sig til en igangværende politisk proces.
13
Også her må section 35(1)(a) anses for at have et snævrere anvendelsesområde end den dan-
ske ministerbetjeningsregel.
14
Det bemærkes dog, at forberedelse af svar til pressen efter
omstændighederne vil kunne undtages fra aktindsigt efter den nedenfor under pkt. 3 omtalte
section 36(2).
For det tredje kan section 35(1)(a) ikke påberåbes i relation til overvejelser vedrørende et
ministeriums interne organisation og administration. Til sammenligning vil sådanne typer
8
9
Section 35-vejledningens pkt. 26 ff og se også pkt. 42 og 50.
Section 35-vejledningens pkt. 13 og 69 f. For en beskrivelse af de danske regler henvises til kapitel 2, pkt.
2.2.2, ovenfor.
10
Section 35-vejledningens pkt. 16 f.
11
I disse tilfælde vil aktindsigt dog formentlig efter omstændighederne kunne afslås efter section 36 i Free-
dom of Information Act, jf. herom pkt. 3 nedenfor.
12
Section 35-vejledningens pkt. 18 f, 32 ff, 48, 55 ff og 67 f.
13
Section 35-vejledningens pkt. 61.
14
Se herom kapitel 2, pkt. 2.2.2, ovenfor.
70
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0071.png
Storbritannien
beslutninger efter omstændighederne kunne være omfattet af den danske ministerbetje-
ningsregel.
15
2.4. Nærmere om section 35(1)(b) og tværministeriel kommunikation
Efter section 35(1)(b) kan kommunikation mellem ministre efter en konkret vurdering undta-
ges fra aktindsigt. Bestemmelsen overlapper i betydelig grad med section 35(1)(a) om politik-
udvikling.
Section 35(1)(b) omfatter alene kommunikation fra en minister til en eller flere andre mi-
nistre. Bestemmelsen vil imidlertid kunne finde anvendelse på kommunikation mellem mini-
stre, selv om andre end ministre modtager en kopi til orientering. Også kommunikation fra en
ministersekretær kan være omfattet af bestemmelsen, når ministersekretæren skriver på
ministerens vegne. Derimod vil et dokument, hvori en embedsmand redegør for ministerens
synspunkt, men ikke skriver på ministerens vegne til en anden minister, ikke kunne undtages
efter section 35(1)(b).
16
Section 35(1)(b) omfatter såvel mundtlig som skriftlig kommunikation. Det er ikke en
forudsætning for bestemmelsens anvendelse, at det pågældende dokument i sig selv har
karakter af en kommunikation mellem ministre. Bestemmelsen vil således også kunne benyt-
tes til at afslå aktindsigt i dokumenter, der omtaler eller henviser til kommunikation mellem
ministre. Det samme gælder for dokumenter, der oprindeligt var udformet til et andet formål,
men nu udveksles mellem ministre som bilag til den egentlige kommunikation.
17
Også udkast til kommunikation mellem ministre vil være omfattet af bestemmelsen. Det
gælder, uanset om udkastet resulterer i et endeligt afsendt dokument.
18
2.5. Public interest-testen
2.5.1.
Generelt om testen
Freedom of Information Act bygger – ligesom de øvrige undersøgte offentlighedslovgivnin-
ger – på en afvejning af to overordnede hensyn, nemlig på den ene siden hensynet til de poli-
tisk-demokratiske beslutningsprocessers kvalitet, til sikring af gennemsigtighed og til styrkel-
se af mulighederne for at holde regering og myndigheder ansvarlige og på den anden side
hensynet til at sikre effektive beslutningsprocesser, som ikke undergraver muligheden for frie
og åbenhjertige drøftelser internt i regeringen og tilsvarende i embedsmændenes politiske
rådgivning af regering og ministre.
Som allerede nævnt er section 35(1) udformet således, at det forhold, at en given infor-
mation omfattes af de opregnede beskyttelseshensyn, ikke i sig selv kan begrunde afslag på
aktindsigt ud fra en abstrakt skadesvurdering. I stedet fordrer bestemmelsen, at der foreta-
ges en konkret vurdering med udgangspunkt i en såkaldt ”public interest”-test ud fra den
enkelte sags særlige omstændigheder.
I den forbindelse gælder der ikke noget udgangspunkt om, at information omfattet af
section 35(1) alt andet lige kan tilbageholdes alene på grund af oplysningernes karakter af
politikudvikling eller kommunikation mellem ministre. Der gælder heller ingen generel for-
modning om, at bestemte typer information normalt vil kunne tilbageholdes fra en betragt-
15
Se om dansk ret kapitel 2, pkt. 2.2.2, ovenfor.
16
Section 35-vejledningens pkt. 99 f og 107.
17
Section 35-vejledningens pkt. 103 f.
18
Section 35-vejledningens pkt. 105.
71
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0072.png
Kapitel 6
ning om, at oplysningerne indtil nu er forblevet internt i det pågældende departement eller
dog kun er delt mellem departementer m.v. Myndighederne vil således altid skulle sandsyn-
liggøre, at offentliggørelse i den konkrete situation vil kunne have skadevirkninger. Endvidere
indebærer public-interest-testen ikke kun, at det er en forudsætning for tilbageholdelse, at
der er en offentlig interesse i ikke at meddele aktindsigt; det er tillige en betingelse, at hensy-
net til fortroligholdelse konkret vejer tungere end hensynet til offentliggørelse.
19
Med dette krav om en konkret skadesvurdering og en afvejning over for hensynet til of-
fentlighed er den engelske offentlighedslovgivning fundamentalt anderledes opbygget end
den danske offentlighedslovs regler om interne dokumenter og ministerbetjeningsdokumen-
ter. Efter de danske regler giver selve det forhold, at dokumentet er internt – eller for mini-
sterbetjeningsdokumenter alene udvekslet mellem departementer og/eller med underlig-
gende styrelser m.v. – jo i sig selv grundlag for at tilbageholde dokumentet.
20
Det svarer til gengæld mere til den danske offentlighedslovs §§ 28 og 29 om ekstrahe-
ring, at hensynet til offentlighed vejer særligt tungt i forhold til oplysninger om en sags fakti-
ske grundlag, ligesom statistisk information normalt ikke kan tilbageholdes, når policy-
beslutningen er blevet truffet, jf. section 35 (2) og (4).
21
2.5.2. Et frirum til politikudvikling
Som allerede nævnt er et af hovedformålene med section 35(1) at skabe et frirum til en “ufor-
styrret” politikudvikling. Det har derfor særlig interesse, hvilken vægt dette hensyn spiller i
den konkrete afvejning af, hvornår aktindsigt kan afslås.
I praksis efter section 35(1) skelnes der mellem to typer argumenter:
-
For det første behovet for et midlertidigt lukket forum (safe space) til at udvikle
ideer i forhold til igangværende processer m.v. uden at blive udsat for udefrakom-
mende pres;
-
Og for det andet et bredere argument om, at aktindsigt også efter afslutningen af
den pågældende politiske proces vil have en afkølende effekt (chilling effect) på
den frie og åbne karakter af fremtidige diskussioner om politikudvikling og dermed
skade kvaliteten af embedsværkets rådgivning af den politiske ledelse.
Det første argument om et tidsbegrænset “safe space” tillægges normalt betydelig vægt i
tilfælde, hvor aktindsigtsbegæringen fremsættes, mens den pågældende politikdiskussion
pågår internt i forvaltningen. I dette tidsrum synes der nærmest at gælde en formodning for
manglende aktindsigt. Til gengæld vil argumentet om et ”safe space” stå svagere efter, at
regeringen har sin truffet og offentliggjort sin beslutning, men ikke nødvendigvis straks der-
efter.
22
Praksis er mere tilbageholdende med at anerkende det bredere argument om, at aktind-
sigt i en given sag vil have en såkaldt afkølende eller dæmpende effekt (chilling-effect) på
embedsmændenes rådgivning af ministre i fremtidige sager. Det gælder navnlig, hvis dette
19
Section 35-vejledningens pkt. 10 f, 76 f, 108, 111, 119, 132, 143, 152 ff og 190 ff. Tilsvarende fra retspraksis
DfES v the Commissioner & the Evening Standard (EA/2006/0006).
20
Jf. kapitel 2, pkt. 2, ovenfor.
21
De danske ekstraheringsregler er nærmere beskrevet i kapitel 2, pkt. 2.3, ovenfor.
22
Section 35-vejledningens pkt. 81 ff og 197 ff. I afgørelse af 10. marts 2016 i FS50596375 om økonomiske
tal vedrørende ny teknologis rolle som besparelsespotentiale i NHS og afgørelse af 23. februar 2016 i
S50595983 om en rapport om lederskabet i NHS blev afslag på aktindsigt efter section 35(1) anerkendt
bl.a. henset til, at endelige policy-beslutninger endnu ikke var blevet taget.
72
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0073.png
Storbritannien
argument alene gøres gældende som en abstrakt betragtning, der ikke underbygges af kon-
krete argumenter om, hvorfor en skadevirkning vil kunne indtræde i forhold til udlevering af
oplysninger i netop den foreliggende sag. Tilsynsorganerne har heller ikke været modtagelige
over for argumenter om, at offentliggørelse i almindelighed vil kunne føre til en mindre skrift-
lig rådgivning.
23
Argumentet om, at offentlighed kan skade fremtidige beslutningsprocesser,
anerkendes således kun efter en konkret vurdering, der inddrager bl.a. følsomheden af de
pågældende oplysninger, tidspunktet for aktindsigtsbegæringen, og om der søges indsigt i
oplysninger om en igangværende politik.
Information Commissioners afgørelse af 9. juni 2011 i FS50326224
Det engelske justitsministerium havde afslået aktindsigt i bl.a. forskellige tidligere udkast til et nu vedtaget
lovforslag. Ministeriet havde i den forbindelse påberåbt sig argumenter vedrørende ”chilling effect”. Under
en prøvelse af dette afslag udtalte Information Commissioner bl.a., at de ønskede dokumenter i detaljer
beskrev forskellige policyvalg, herunder forslag fra embedsmænd. Udarbejdelsen af dokumenterne måtte
på den baggrund have krævet en fri og ligefrem rådgivning, hvorfor et bredere argument om, at en offent-
liggørelse vil have en negativ effekt på fremtidig rådgivning, ikke ganske kunne afvises. Imidlertid kunne
sådanne argumenter normalt alene tillægges afgørende vægt for aktindsigtsvurderingen i tilfælde, hvor
myndigheden fremlagde konkrete forhold relateret til den enkelte sags særlige oplysninger og kontekst,
der underbyggede myndighedens påstand om en sandsynlig påvirkning af fremtidige beslutningsproces-
ser. Endvidere ville offentliggørelse af de pågældende lovudkast øge offentlighedens forståelse af bevæg-
grundene bag den nu vedtagne lov og dermed begunstige debatten omkring loven. Ministeriet blev heref-
ter pålagt at meddele aktindsigt.
Information Commissioners afgørelse af 11. januar 2016 i FS50585870
Det engelske sundhedsministerium havde afslået aktindsigt i bl.a. nogle udkast fra embedsværket til en nu
offentliggjort rapport, der skulle komplementere en femårsplan for det nationale sundhedsvæsen (NHS).
Information Commissioner pålagde ministeriet at udlevere udkastene, idet han bl.a. udtalte, at offentliggø-
relse ikke ville ændre ved, at embedsværket fortsat ville have pligt til at være involveret i udviklingen af
politikker og i den efterfølgende evaluering af de trufne beslutninger. Uanset om udkastene var blevet
udarbejdet uden forventning om, at de ville blive offentliggjort, måtte den mulige skadevirkning ved offent-
liggørelse været ophørt eller dog i betydelig grad reduceret efter offentliggørelsen af den endelige rapport.
Denne tilbageholdenhed over for abstrakte argumenter vedrørende virkningen af aktindsigt
på kommende beslutningsprocesser hænger sammen med et grundsynspunkt om, at em-
bedsmænd kan forventes at være neutrale i deres rådgivning af ministre, og at muligheden
for efterfølgende offentlighed omkring deres rådgivning derfor ikke vil holde dem tilbage fra
at udtrykke deres synspunkter frit. Faktisk kan det ifølge vejledningen til section 35 tænkes,
at kvaliteten af rådgivningen vil stige, såfremt den pågældende embedsmand er bevidst om,
at hendes anbefalinger m.v. kan tænkes at blive offentliggjort og derfor skal kunne tåle of-
fentlighedens lys.
24
Den konkrete afvejning efter section 35(1) gælder også i forhold til udveksling af doku-
menter med personer og organer uden for den statslige forvaltning.
Information Commissioners afgørelse af 27. oktober 2015 i FS50580887
Udtalt, at tredjeparters indspil til udformning af pensum i faget historie kunne tilbageholdes ud fra betragt-
ninger om, at offentliggørelse ville indebære, at eksperter og andre personer, som anmodes om frivilligt at
23
24
Section 35-vejledningens pkt. 204 ff.
Section 35-vejledningens pkt. 89 og 202.
73
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0074.png
Kapitel 6
deltage i sådanne diskussioner, kunne være mindre tilbøjelige til fremover at udtrykke deres synspunkter
lige så frit og ligefremt.
Information Commissioners afgørelse af 22. marts 2011 i FS50313758
Sagen angik aktindsigt i bl.a. nogle talepapirer til en minister og forskellige e-mails mellem den engelske
højesteret og det engelske justitsministerium vedrørende dele af et lovforslag, der bl.a. omhandlede ud-
nævnelse af dommere. For så vidt angik aktindsigtsadgangen i et talepapir, der indeholdt markeringer om
sletning af sætninger m.v., anerkendte Information Commissioner risikoen for en ”chilling effect” på frem-
tidige meningsudvekslinger. I relation e-mailudvekslingen og et tidligere udkast til talepapir uden markerin-
ger fandt the Commissioner, at hensynet til offentlighed vejede tungere, og at der derfor var pligt til at
udlevere materialet.
Heller ikke i forhold til kommunikation mellem ministre m.v. gælder der nogen almen for-
modning for, at information kan tilbageholdes. Der kan heller ikke opstilles en generel be-
tragtning om, at den offentlige interesse i fortroligheden af denne type kommunikation per
natur er særlig tungtvejende. Dette vil dog typisk være tilfældet, hvis der er tale om rege-
ringsmøder og i øvrigt, hvor offentliggørelse vil kunne afsløre intern uenighed i regeringen. I
sådanne tilfælde vil aktindsigt normalt kunne afslås, også længe efter at den relevante be-
slutning er truffet og offentliggjort.
25
3.
3.1.
Section 36
Oversigt
Reglerne i section 35 suppleres af section 36.
Section 36 giver for det første adgang til at afslå aktindsigt i information ved en offentlig
myndighed, hvis dette er nødvendigt af hensyn til det kollektive ansvar for regeringsførelsen,
jf. section 36(2)(a). Denne første undtagelsesgrund svarer i det væsentlige til undtagelses-
grunden i section 35(1)(b) om kommunikation mellem ministre og er derfor navnlig relevant
for myndigheder, der ikke omfattes af section 35 så som uafhængige nævn og råd og andre
Next Steps-agencies.
26
Aktindsigt kan for det andet afslås, hvis offentliggørelse vil besværliggøre en fri og
åbenhjertig rådgivning (”free and frank provision of advice”) eller en fri og åbenhjertig me-
ningsudvikling (”free and frank exchange of views for the purposes of deliberation”), jf. sec-
tion 36(2)(b). Det samme gælder, hvis offentlighed i øvrigt vil vanskeliggøre myndighedernes
effektive beslutningsproces (”would otherwise prejudice, or would be likely otherwise to
prejudice, the effective conduct of public affairs”), jf. section 36(2)(c).
Section 36 har ligesom section 35 karakter af en interesseafvejningsregel, hvor interne
dokumenter ikke per se er undtaget fra aktindsigt, og hvor det forhold, at udlevering af et
dokument kan skade et af de i bestemmelsen opregnede hensyn, ikke i sig selv kan begrunde
afslag på aktindsigt, idet vægten af det pågældende hensyn skal holdes op imod hensynet til
aktindsigt.
25
26
Section 35-vejledningens pkt. 111 ff og 210 ff.
Section 36-vejledningens pkt. 34.
74
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0075.png
Storbritannien
Section 36 finder anvendelse, uanset om den pågældende myndighed tillige omfattes af
section 35. Section 36 fungerer derfor parallelt med section 35 i den forstand, at myndigheder
på departementalt niveau vil kunne påberåbe sig begge bestemmelser.
27
3.2. Nærmere om section 36(2)(b)
Efter section 36(2)(b) vil aktindsigt som nævnt kunne afslås, når offentlighed omkring oplys-
ningerne vil hæmme den frie og ligefremme rådgivning og meningsudvikling. Bestemmelsen
vil bl.a. efter en konkret vurdering kunne anvendes i forhold til underordnedes anbefalinger
vedrørende afgørelsen af en sag og på vurderinger indhentet fra personer og organer uden
for myndigheden. Derimod omfattes faktuel information ikke af bestemmelsen. Det er ikke
en absolut forudsætning, at de gengivne udtalelser og vurderinger må anses for kontroversi-
elle og ligefremt udtrykt. Indeholder et dokument alene neutrale udsagn, vil det dog typisk
være svært at sandsynliggøre skadevirkning ved offentliggørelse.
28
Section 36(2)(b) bygger på en antagelse om, at offentlighed i visse tilfælde vil kunne på-
virke indholdet af rådgivning og meningsudveksling med deraf følgende skadelige virkninger
for kvaliteten af myndighedernes beslutninger. Bestemmelsen anerkender således – på
grundlæggende samme måde, som det var tilfældet for section 35(1)(a) om departementer-
nes politikudvikling – argumenter om behovet for et frirum til gensidig afprøvning af syns-
punker m.v. Section 36(2)(b) har imidlertid selvstændig betydning for aktindsigtsadgangen i
forhold til information ved myndigheder, som ikke omfattes af section 35. Det samme er til-
fældet, når en myndighed omfattet af section 35 forestår anden virksomhed end udvikling af
regeringspolitik.
Ligesom det var tilfældet efter section 35(1), er praksis efter section 36(2)(b) tilbagehol-
dende med at anerkende abstrakte argumenter om, at offentliggørelse af dokumenter i af-
sluttede sager vil kunne have skadelige virkninger på kvaliteten af fremtidig rådgivning og
samarbejde mellem myndighederne i andre sager. I vejledningen til bestemmelsen peges der i
øvrigt på de samme kriterier som dem, der er relevante efter section 35(1) for, hvornår argu-
menter om, at offentliggørelse vil kunne skade fremtidig rådgivning, efter en konkret vurde-
ring kan begrunde afslag på aktindsigt.
29
Information Commissioner’s afgørelse af 28. august 2013 i FS50482167
Et ministerium havde afslået aktindsigt i nogle oplysninger om, hvordan det havde behandlet forskellige
tidligere aktindsigtsanmodninger. Information Commissioner pålagde imidlertid myndigheden at udlevere
oplysningerne. Argumenter vedrørende ”chilling effect” og behovet for et ”safe space” kunne ikke tillæg-
ges synderlig vægt, da der ikke var tale om politikudvikling, men om drøftelser om, hvordan ministeriet
kunne overholde dets forpligtelser efter lovgivningen.
27
Adgangen til parallelt at påberåbe sig de to bestemmelser begrænses dog derved, at section 36 ikke kan
anvendes, såfremt et givent beskyttelseshensyn allerede er reguleret ved section 35. Dette er tilfældet, selv
om public interest-testen i section 35 fører til, at denne bestemmelse ikke kan begrunde et afslag på aktind-
sigt, jf. pkt. 232 ff i Section 35-vejledningen og pkt. 85 i vejledningen til section 36.
28
Section 36-vejledningens pkt. 43 ff. Se tillige Information Commissioner’s afgørelse af 8. august 2016 i
FS50614712, hvor et departement under henvisning til section 36 kunne afslå aktindsigt i en mailudveksling
mellem departementschefen og lederen af et organ, der havde til opgave at rådgive regeringen.
29
Section 36-vejledningens pkt. 47 ff.
75
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0076.png
Kapitel 6
Information Commissioner’s afgørelse af 7. juli 2016 i sag FS50618346
Information Commissioner godkendte, at en myndighed havde afslået aktindsigt i nogle briefing-noter,
som var blevet udarbejdet til brug for et interview, idet noterne indeholdt en detaljeret beskrivelse af
spørgsmål, som den interviewede embedsperson kunne forvente stillet, og offentliggørelse af noterne
potentielt kunne begrænse embedsmændene i udformningen af fremtidige briefing-noter af tilsvarende
karakter.
Information Commissioner’s afgørelse af 25. januar 2016 i FS50596346
En kommune havde afslået aktindsigt i nogle mødereferater fra tre udvalg. Nogle af punkterne i møderefe-
raterne gengav meningsudvekslinger og vurderinger af forskellige forslag. I forhold til disse punkter fandt
the Information Commissioner, at udvalget med rette kunne kræve et frirum til en ligefrem meningsud-
veksling vedrørende vigtige og potentielt følsomme problemstillinger. Endvidere indebar det begrænsede
tidsspænd mellem møderne og aktindsigtsbegæringen, at offentliggørelse ville kunne have en negativ
virkning for diskussionerne på fremtidige udvalgsmøder. The Commissioner afviste samtidig, at der var
grundlag for at tilbageholde dokumenter vedrørende de øvrige mødepunkter, hvor alene de endeligt truf-
ne beslutninger var omtalt, og hvor de diskuterede emner endvidere ikke kunne anses for særligt følsom-
me.
Også i forhold til section 36 tillægges argumenter om, at offentliggørelse vil få myndigheder-
ne til at udtrykke sig anderledes på skrift – f.eks. ved at lave mindre detaljerede møderefera-
ter eller mindre ligefremme notater og indstillinger – kun begrænset vægt.
30
3.3. Nærmere om section 36(2)(c)
Efter section 36(2)(c) kan aktindsigt som nævnt afslås, hvis offentlighed i øvrigt vil vanskelig-
gøre myndighedernes effektive beslutningsproces.
I Information Commissioner’s vejledning til bestemmelsen anføres bl.a., at selv om hen-
synet til et frirum for meningsudveksling m.v. navnlig er relevant i forhold til section 35, vil
tilsvarende hensyn efter omstændighederne kunne være relevante i forhold til myndigheder-
nes beslutningsproces, selv om der ikke er tale om politikudvikling. Hvor dette er tilfældet, vil
section 36 (2)(c) efter en konkret vurdering kunne begrunde afslag på aktindsigt.
Information Commissioner's afgørelse af 11. april 2011 i FS50350899
Sagen angik et afslag på aktindsigt i nogle noter vedrørende møder mellem to partier i forbindelse med
dannelsen af en koalitionsregering. Information Commissioner godkendte afslaget på aktindsigt, idet de to
partier i forbindelse regeringsdannelsen måtte kunne søge embedsværkets rådgivning uden nogen bekym-
ring for, at rådgivningen ville blive offentliggjort på et senere tidspunkt.
Også i relation til vurderingen efter section 36(2)(c) gælder, at hensynet til fortrolighed er
størst, når den pågældende sag fortsat er verserende. Hvor der er tale om en større beslut-
ning, vil behovet for et frirum i visse tilfælde tillige kunne begrunde afslag på aktindsigt i et
kortere tidsrum derefter med henblik på at kunne promovere og forklare beslutningen uden
offentlighed omkring den forudgående interne beslutningsproces. Dette behov vil imidlertid
hurtigt fortabe sig, og det vil således have undtagelsens karakter, at argumenter om at en
offentliggørelse vil have en negativ effekt på fremtidig rådgivning, vil kunne begrunde afslag
på aktindsigt i et længere tidsrum efter, at beslutningen er offentliggjort.
31
30
31
Section 36-vejledningens pkt. 62 ff.
Section 36-vejledningens pkt. 59 ff.
76
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0077.png
Storbritannien
4. Udveksling af dokumenter med Underhuset og Overhuset
Efter section 34 i Freedom of Information Act kan oplysninger undtages fra aktindsigt, hvis
det er påkrævet for at beskytte parlamentets privilegier. Denne bestemmelse vil typisk blive
brugt af enten Underhuset (House of Commons) eller Overhuset (House of Lords), men kan i
princippet også påberåbes af forvaltningsmyndigheder, herunder navnlig ministerielle depar-
tementer.
32
Det synes ikke klart, om bestemmelsen kan anvendes i situationer svarende til
dem, der reguleres af den danske offentlighedslovs § 27, nr. 2. I den officielle vejledning til
bestemmelsen anføres herom alene følgende:
“Information vedrørende parlamentsmedlemmernes korrespondance til offentlige myndigheder eller til
deres valgkredse vedrørende forhold af betydning for valgkredsen i en offentlig myndigheds besiddelse er
ikke omfattet af parlamentets privilegier, og det samme gælder for deres korrespondance med ministre og
andre medlemmer. Dog kan korrespondance, der relaterer sig til igangværende eller mulige fremtidige
sager ved Underhuset eller Overhuset eller et parlamentsudvalg, være omfattet af undtagelsen.”
33
5.
Samspillet mellem Freedom of Information Act og de politisk-administrative
institutioner
Generelle forhold
5.1.
Den engelske offentlighedslov fungerer inden for rammerne af et parlamentarisk demokrati
med ministerstyre. I britisk forskning og i den politisk-administrative debat bliver de overord-
nede rammer ofte omtalt som henholdsvis Westminster- og Whitehall-modellen. Westmin-
ster-modellen referer til det britiske parlamentariske system, mens Whitehall-modellen refe-
rerer til centraladministrationens og regeringsarbejdets organisation.
De centrale elementer i modellerne er i denne sammenhæng:
-
Regeringens og de enkelte ministres politiske ansvar overfor parlamentet.
-
Kabinettets politiske enhed under premierministerens ledelse.
-
Ministrenes kompetence som politiske forvaltningschefer med ansvar for ledelsen
af den politiske ressort, som hører under deres ministerium.
-
Eksistensen af et meritbaseret embedsværk, hvis embedsmænd rekrutteres og for-
fremmes efter faglige kvalifikationer, og som fortsætter i deres karriere efter rege-
rings- og ministerskifte. I britisk terminologi omtales det ofte som neutralitetsprin-
cippet. Hermed sigtes først og fremmest til, at embedsmændene for at kunne opnå
en ny regerings eller ministers tillid forbliver anonyme i forhold til omverdenen. Det
er ministrene, der er regeringens ansigter i forhold parlament og medier. Embeds-
mændenes politiske og faglige rådgivning er et anliggende mellem de siddende mi-
nistre og dem selv.
Der er en meget omfattende politologisk empirisk forskning på feltet. Den har fokuseret på
alle de nævnte sider af modellen, og det synspunkt har været debatteret, at Whitehall-
modellen er undergået væsentlige forandringer, som indebærer en grundlæggende ændring
af dens karakter. Man har her især hæftet sig ved to ting:
32
Information Commissioner’s afgørelse af 2. november 2015 i FS50583586.
Pkt. 25 i Information Commissoner’s vejledning til section 34:
https://ico.org.uk/media/for-
organisations/documents/1161/section_34_parliamentary_privilege.pdf.
(vores oversættelse).
33
77
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0078.png
Kapitel 6
For det første en mulig forskydning fra et kollektivt kabinetsstyre i retning af en styre-
form, hvor premierministeren i højere grad spiller en fremtrædende rolle og varetager koor-
dinationsopgaverne i direkte samspil med de enkelte fagministre.
For det andet en langsigtet ændring af det neutrale embedsværk, således at der i højere
grad rekrutteres til ledende stillinger udefra, og således at der er kommet et partipolitisk
element ind i rekrutteringen gennem ansættelsen af særlige rådgivere for især premiermini-
steren og finansministeren.
Det britiske system deler, således som dets overordnede karakteristika er fremstillet
ovenfor, væsentlige fælles træk med det danske i form af parlamentarisme med ministersty-
re, hvor ministrene er politiske forvaltningschefer, og hvor de modtager politisk og faglig
rådgivning fra embedsmænd, der er udnævnt til deres stillinger ud fra en vurdering af deres
faglige kvalifikationer. Dertil er der i begge systemer forudsætningsvis en antagelse om rege-
ringens enhed, som indebærer et løbende samspil mellem ministerierne og i særdeleshed
mellem fagministerierne og Cabinet Office, hhv. Statsministeriet samt mellem dem og de
respektive finansministerier.
Ved sammenligning med de britiske politisk administrative institutioner er det væsentligt
at holde sig for øje, at det britiske system er væsentligt mere centraliseret end det danske.
Det indebærer for det første en anden opgavefordeling mellem staten og det decentrale
niveau. Britiske kommuner har færre opgaver og en mindre grad af selvbestemmelse end
danske kommuner og regioner. Det giver i sig selv den statslige forvaltning en forholdsvis
større vægt inden for den offentlige sektor. For det andet er der på det statslige niveau en
væsentligt stærkere opgavekoncentration i ministerierne; lokale og regionale enheder indgår
således i høj grad i det ministerielle hierarki.
5.2. Den ministerielle organisation
Ministerstyret indebærer, at den ministerielle organisation er centreret omkring den politiske
ledelse. Det vil i udpræget grad sige ministeren og i mindre grad de juniorministre, som er
udpeget for at aflaste ministeren. De ministre, der på denne måde er ressortministre, indgår
også som medlemmer af kabinettet.
Den høje grad af centralisering indebærer, at der i vidt omfang er sammenfald mellem
ministeriet og departementet. Ofte er de to udtryk synonymer. Traditionelt har man altså
haft en centraladministration, der var bygget op omkring departementale enhedsorganisati-
oner. Givet den høje grad af centralisering i den britiske offentlige sektor har det gjort og gør
i vidt omfang fortsat, at ministerierne er endog særdeles store organisatoriske enheder
sammenlignet med Danmark.
Styrelser i en dansk forstand er således et relativt nyt fænomen. Udviklingen med opret-
telse af og delegation til styrelser uden for departementerne startede under den konservati-
ve John Major-regering og blev forstærket af administrative reformer under Tony Blair’s New
Labour-regering.
34
For en første betragtning er der tale om en dramatisk udvikling, hvor man
fra slutningen af 1980erne og frem til nutiden har overført betydelige opgaver og tilsvarende
medarbejdere fra departementerne til de såkaldte ”Next Steps”-styrelser (agencies).
35
Disse
styrelser, der i dag går under betegnelsen udførende styrelser (executive agencies), blev
oprettet, fordi der både hos politikerne og i centrale enheder som finansministeriet og pre-
34
35
Oliver James, The Executive Agency Revolution in Whitehall.
Brian W. Hogwood m.fl., Agencies and Accountability, i R.A.W. Rhodes (red.), Transforming British Gov-
ernment, Vol. I, s. 195 ff. Se også James, a.st., s. 56.
78
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0079.png
Storbritannien
mierministerens kontor var en opfattelse af, at ministeriernes embedsmænd i for ringe grad
var interesseret i implementering og drift. Man ville derfor effektivisere forvaltningen ved at
adskille de opgaver, der var knyttet til politikudvikling, fra implementering og drift med det
sigte at effektivisere forvaltningen gennem en organisatorisk adskillelse af de to opgaver. De
sidste skulle delegeres til de nye styrelser. Executive Agencies indgår i det ministerielle hie-
rarki og er defineret som en del af departementet, selv om de har en selvstændig ledelse.
De britiske styrelser lader sig dog ikke uden videre sammenligne med danske styrelser.
Der er i høj grad tale om institutioner og virksomhedslignende organisationer, som nu er skilt
ud som selvstændige enheder med en vis driftsmæssig og økonomisk selvstændighed i for-
hold til departementerne. De udførende styrelser bidrager således ikke væsentligt til hverken
politik-udvikling eller til den politiske og faglige rådgivning af ministeriernes politiske ledelse.
Det er på denne baggrund fortsat mest præcist at beskrive departementerne som store
ministerielle enhedsorganisationer, som kombinerer ansvaret for politik-udvikling, politisk og
faglig rådgivning af ministrene med betydelige opgaver knyttet til implementering og drift.
Disse departementer har en ret kompleks ledelsesstruktur. Den øverste administrative
chef er departementschefen (permanent secretary). Han fører forsædet i ministeriets ledel-
sesgruppe (the board), der består af afdelingschefer (ofte med titel som generaldirektør
(director general). Under ledelsesgruppen rangerer en hierarkisk opbygget ministeriel orga-
nisation, som ikke er ulig opbygningen af danske ministerier.
36
Denne ledelsesorganisation
understreger i sig selv departementets dobbelte opgave som politisk sekretariat og imple-
menteringsorganisation.
Departementschefen indtager i denne organisation rollen som ministerens nærmeste
rådgiver. Det er departementschefen, der koordinerer politikudviklingen i departementet, og
som personligt fungerer som den embedsmand, der formidler den politiske og faglige råd-
givning videre til ministeren. Det sker, igen parallelt til danske ministerier, i et dagligt og tæt
samspil med ministeren. Departementschefen indtager samme centrale rådgiverfunktion, når
det drejer sig om sager, der kommer op i parlamentet og i medierne såvel som i sager af ad-
ministrativ karakter, som bliver forelagt for den politiske ledelse.
Departementschefen er således den centrale figur i ministerrådgivningen. Opgaverne
knyttet til politikudvikling, f.eks. i form af lovforslag og udarbejdelse af policy-dokumenter, er
dog delegeret langt ned i departementerne. En analyse har således vist, at dette arbejde er
koncentreret på sagsbehandlere med nogen erfaring; det er embedsmænd med titler så som
”advisers, assistant directors, heads of division”, altså embedsmænd typisk placeret lige un-
der kontorchefniveauet. De arbejder med betydelig selvstændighed, idet forudsætningen er,
at de er i stand til lydhørt at leve sig ind i ministerens og regeringens politiske intentioner. Vi
har med andre ord en departemental organisation, som på den ene side koncentrerer den
politiske rådgivning hos departementschefen, men som på den anden side forudsætter em-
bedsværkets aktive bidrag til den. Det er på denne baggrund ikke uden grund, at det ministe-
rielle embedsværk er karakteriseret som en ”politisk arbejdende kaste med tusindvis af med-
lemmer.”
37
Det er i øvrigt ikke uvæsentligt, at policy-arbejdet er en eksklusiv opgave for karri-
ereembedsmænd. Analysen af politik- og lovforberedelsen i departementerne afslørede det
fuldstændige fravær af bidrag fra særlige rådgivere i dette arbejde.
38
36
R.A.W. Rhodes, Everyday Life in British Government, giver en indgående analyse af den ministerielle
organisation.
37
Edward C. Page og Bill Jenkins, Policy Bureaucracy. Government with a Cast of Thousands.
38
Page og Jenkins, a.st., s. 117 ff.
79
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0080.png
Kapitel 6
Britiske ministre råder endelig over et ministersekretariat (private office). Det er beman-
det med karriereembedsmænd, og det bistår både i den daglige drift af ministerkontoret og
som binde- og transmissionsled mellem ministeren og det departementale hierarki. Lederen,
the private secretary, supplerer således i et vist omfang departementschefens politiske råd-
givning af ministeren.
39
Den rådgivning, som bliver kanaliseret gennem ministersekretariatet,
er som nævnt ovenfor under pkt. 2 også omfattet af Section 35.
5.3. Tværministerielle samspil
I britisk politisk tradition spiller forestillingen om regeringens enhed over for parlamentet en
stor rolle. Den lægger op til såvel premierministerens rolle som aktiv leder og koordinator af
regeringens arbejde som kabinettets historiske placering som regeringens centrale forum for
politisk samordning. Det gælder, selv om britiske regeringer næsten undtagelsesfrit er etpar-
ti- og flertalsregeringer.
Den administrative infrastruktur, som understøtter premierministeren og kabinettet, er i
praksis tosporet. Cabinet Office er den overordnede departementale enhed, der fungerer
som sekretariat for kabinettet såvel som premierministeren. Chefen for Cabinet Office kan
altså sammenlignes med departementscheferne i fagministerierne. Men der har udviklet sig
en vigtig forskel, fordi premierministerens kontor (Prime Minister’s Office) over en lang peri-
ode har udviklet sig fra et mere traditionelt ministersekretariat til et egentligt politisk sekreta-
riat, der bistår premierministeren med både politisk rådgivning i forhold til funktionen som
regeringschef og med policyrådgivning rettet mod indholdet af regeringens politik. Det er i
tråd hermed, at skiftende premierministre har knyttet særlige enheder, delvis bemandet med
medarbejdere udefra, til premierministerens kontor. Disse enheder har haft ansvaret for ud-
vikling, herunder tværministeriel samordning af politik vedr. f.eks. effektiviteten i den offent-
lige sektor, implementeringssikring af allerede besluttet politik og indsatsen på udvalgte poli-
tikområder som skoler, kriminalitet og sundhed. Der er tale om en langsigtet udvikling, som
har fundet sted, uanset hvilket parti der har besat posten som premierminister.
40
Premierministerens fremstående position i regeringsarbejdet lægger op til en forholds-
vis stærk tværgående samordning med et tæt samspil mellem ministerierne, som er forankret
både i kabinettet og i bilaterale relationer mellem på den ene side premierministeren og hen-
des stab og på den anden side fagministrene og deres embedsmænd. Denne samordning
understøttes af et traditionelt stærkt finansministerium (Treasury). Dettes kerneopgave er
forberedelsen af budgettet, udgiftspolitikken og den økonomiske politik. Men netop Finans-
ministeriets opgaver på budgetområdet indebærer tætte samspil med andre ministerier, her-
under deltagelsen i tværministerielle arbejdsgrupper og udvalg, som forbereder politiske
udspil fra enkelte ministre eller på tværs af regeringen.
41
Der er i det britiske regerings- og forvaltningssystem også en tradition for at henlægge
dele af den tværgående koordination til regeringsudvalg (cabinet committees). Deres antal
39
Rhodes, a.st., s. 157 ff.
Christopher Clifford, The British Prime Minister’s Office, i B. Guy Peters m.fl. (red.), Administering the
Summit, s. 25 f, Jane Burnham og G.W. Jones, The Evolving Prime Minister’s Office, i Rhodes (red.), Trans-
forming British Government, s. 176 ff, samt Michael Barber, Instruction to Deliver.
41
Page og Jenkins, a.st., s. 87 ff, samt Rhodes, a.st., s. 112 ff og 210 ff. Den klassiske fremstilling er Hugh
Heclo og Aaron Wildavsky, The Private Government of Public Money, fra 1974.
40
80
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0081.png
Storbritannien
og rolle er uvis, men synes i høj grad at afhænge af den siddende premierministers ledelses-
stil.
42
En sammenligning med Danmark afslører de samme institutionelle grundstrukturer med
hhv. regeringschefen og dennes stab samt finansministeren og Finansministeriet som nøgle-
enheder i ganske tætte samspil med fagministerierne. Det gælder, hvad enten det handler
om politikudvikling, typisk i form af forberedelsen af lovgivningsinitiativer, eller om håndte-
ringen af sager og problemer, som lader sig beskrive som politisk-administrativ implemente-
ring. Der er samtidig i begge systemer en koordination henlagt til dels ministermødet/kabi-
nettet som det klassiske forum, dels til regeringsudvalg.
Der kan både i Storbritannien og i Danmark iagttages en tilstræbt udvikling henimod en
tættere koordination, som involverer tættere tværministeriel koordination og samarbejde.
Man har i den sammenhæng i Storbritannien talt om ’joined up government’ og om styrkelse
af ’the core executive’ på bekostning af fagministrene og deres departementer. Man har
også udviklet hypoteser om, at kabinet og kabinetsudvalg delvis er fortrængt af, hvad man
under Blair-regeringen benævnte ’sofa government’, dvs. en regeringspolitisk samordning
drevet af bilaterale drøftelser mellem premierministeren og enkeltministre. Uanset hvordan
det helt præcist måtte forholde sig, er det dog i begge lande sådan, at politikudviklingen set i
forhold til rapportens problemstilling involverer tæt tværministeriel kommunikation af infor-
mation og udveksling af dokumenter.
5.4. Samspillet med parlamentet og regeringsparti
I og med at det britiske politisk-administrative system er baseret på kombinationen af parla-
mentarisme og ministerstyre, er ministeren bindeled mellem centraladministrationen og par-
lamentet samt regeringspartiet. Der er i så henseende ingen grundlæggende forskel til Dan-
mark. Det gør i så henseende ingen forskel, at juniorministre aflaster de enkelte ministre.
Ministrene får dog en omfattende bistand og rådgivning fra embedsværket. Det gælder
både i forbindelse med lovgivningsarbejdet og i forbindelse med udarbejdelsen af svar på den
meget store mængde af spørgsmål, som hvert år tilgår ministrene fra parlamentet og dets
medlemmer. Det drejer sig mere end 60.000 til 100.000 om året. Der er yderligere et samspil
mellem MP’ernes adgang til at stille spørgsmål og deres brug af Freedom of Information Act
som redskab til informationssøgning. Kvantitativt har spørgsmålene et langt større omfang,
og indførelsen af adgangen til at også at bruge Freedom of Information Act som redskab til at
holde ministrene fast på deres politiske ansvar har ikke påvirket brugen af spørgsmålsinstitu-
tionen.
43
En væsentlig forskel er dog, at britiske embedsmænd, i praksis departementsche-
ferne, på ministerens vegne giver møde i samråd i parlamentets stående udvalg (select com-
mittees). Det er en udvikling, som har fundet sted over en årrække, uden at man derved har
rokket ved princippet om, at embedsmænd ikke bærer noget ansvar over for parlamentet.
44
Det er samtidig sådan, at ministersekretariaterne og deres chefer (principal private secretari-
es) aktivt medvirker i koordinationen af kommunikationen med parlamentet.
Ministrene holder i lighed med danske ministre løbende kontakt med deres parti. Denne
partipolitiske kommunikation hviler i høj grad på ministrene særlige rådgivere, de såkaldte
42
Brian W. Hogwood og Thomas T. Mackie, The United Kingdom: decision sifting in a secret garden, i
Macke og Hogwood (red.), Unlocking the Cabinet, 1985, s. 36 ff, samt Peter Catterall og Christopher Brady,
The Development and role of Cabinet Committees in Britain, i Peters, a.st., s. 156 ff.
43
Hazell m.fl., a.st., s. 155.
44
Hazell m.fl., a.st., s. 136 ff. Se også Rhodes, a.st., s. 229 ff.
81
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Kapitel 6
”sPads”. Arbejdsdelingen er på dette punkt strikt, så ministrene ikke engang modtager prak-
tisk bistand i forbindelse med varetagelsen af partirelaterede opgaver.
6. Sammenfattende sammenligning med dansk ret
Sammenfattende må det antages, at den engelske Freedom of Information Act i visse hense-
ender giver mere og i andre henseender mindre aktindsigt end den danske offentlighedslovs
§§ 23 ff.
På den ene side sikrer engelsk ret i flere henseender en mere vidererækkende ret til akt-
indsigt i oplysninger om politikudvikling, som foretages ved inddragelse af en eller flere mini-
stre, og som enten ikke har forladt det enkelte departement eller alene er blevet udvekslet
mellem organer inden for den statslige forvaltning. Denne større grad af aktindsigt indtræder
dog for alvor først efter, at policy-beslutningen er truffet og lagt frem for offentligheden. Og
den vil selv her kun i begrænset omfang angå diskussioner mellem ministre om regeringens
politik. Også med hensyn til retten til aktindsigt i interne dokumenter, der aldrig har forladt
en forvaltningsmyndighed, går engelsk ret formentlig videre end dansk ret på grund af det
nævnte krav om en konkret vurdering af skadesvirkningerne ved udlevering.
På den anden side kan pligten til at give aktindsigt i en sags faktiske beslutningsgrundlag
næppe antages at være lige så absolut efter Freedom of Information Act som efter den dan-
ske offentlighedslov. Endvidere må engelsk ret antages i videre omfang at give hjemmel til at
afslå aktindsigt i oplysninger og meningstilkendegivelser m.v., der er udvekslet mellem den
statslige forvaltning og eksterne parter så som kommunale myndigheder, interesseorganisa-
tioner, universitetseksperter og lobbyister. Det gælder både i forhold til sager om politikud-
vikling og i sager vedrørende konkrete afgørelser og faktisk forvaltningsvirksomhed. I dansk
ret vil sådan information kun helt undtagelsesvist kunne tilbageholdes efter generalklausulen
i offentlighedslovens § 33, nr. 5.
Engelsk ret går endelig videre end dansk ret derved, at hensynet til beslutningsproces-
sens kvalitet kan begrunde afslag på aktindsigt i oplysninger, der er udvekslet mellem myn-
digheder i sagstyper, der ikke er omfattet af den danske ministerbetjeningsregel.
82
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
KAPITEL 7
Frankrig
1.
Indledning
I Frankrig reguleres offentlighedens ret til aktindsigt af lov om forholdet mellem borgere og
forvaltning (”code des relations entre le public et l’administration”). Loven er fra 2015 og
trådte i kraft i 2016. Den bygger en i en række henseender på tidligere lovgivning, herunder
på reglerne om aktindsigt i en nu ophævet lov af 17. juli 1978.
Reglerne om aktindsigt i lov om forholdet mellem borgere og forvaltning finder anven-
delse på både statslige og lokale forvaltningsmyndigheder. De gælder også for private orga-
ner, der udfører opgaver for det offentlige, i det omfang, de pågældende dokumenter relate-
rer sig til udførelsen af disse opgaver, jf. artikel L300-2. Lovens regler om aktindsigt finder til
gengæld – ligesom den danske offentlighedslov – ikke anvendelse på de lovgivende forsam-
linger og på domstolene, i sidstnævnte tilfælde dog kun for så vidt angår deres judicielle virk-
somhed.
Retten til aktindsigt tilkommer enhver, jf. artiklerne L300-1 og L311-1. Dog gives parter i
forhold til en række typer oplysninger om bl.a. privatlivet en mere vidtrækkende adgang til
aktindsigt. Endvidere gælder der en undtagelse for chikanøse anmodninger, jf. artikel L311-2,
sidste pkt.
En lang række af lovens bestemmelser om indskrænkninger i retten til aktindsigt ud fra
offentlige hensyn svarer i det væsentlige til offentlighedslovens undtagelsesregler. Det drejer
sig bl.a. om nationens forsvar, Frankrigs udenrigspolitiske interesser, statens sikkerhed, det
offentliges økonomiske interesser og dets interesse i en effektiv efterforskning af sager om
lovovertrædelser, jf. artikel L311-5.
Hvor et dokument som sådant er undergivet aktindsigt efter lovens almindelige regler,
men samtidig indeholder oplysninger, som kan undtages fra aktindsigt, kan der gives aktind-
sigt i den resterende del af dokumentet, såfremt det er muligt at overstrege de beskyttede
oplysninger eller på anden måde adskille disse fra resten af dokumentet. Dette krav om eks-
trahering fremgår af artikel L311-7.
Overholdelsen af lovens aktindsigtsregler påses navnlig af tilsynsorganet ”la Commission
d'accès aux documents administratif” (CADA). Dette organ kan afgive rådgivende udtalelser
til forvaltningen vedrørende aktindsigtsreglernes anvendelse på en konkret sag, ligesom det
kan afgive udtalelser til borgerne efter forvaltningens afgørelse af en begæring om aktind-
sigt, men inden afgørelsen evt. indbringes for domstolene. Fremstillingen af fransk ret i dette
kapitel bygger i det væsentlige på en gennemgang af CADAs praksis, herunder praksis i for-
hold til de bestemmelser i loven fra 1978, som er videreført i den nugældende lov om forhol-
det mellem borgere og forvaltning.
I det følgende gennemgås de bestemmelser i loven, som kommer tættest på offentlig-
hedslovens regler om interne dokumenter og dokumenter til ministerbetjening. Disse be-
stemmelser fastsætter tilsammen tre overordnede krav, før retten til aktindsigt indtræder:
Før det første skal dokumentet være blevet endeligt, jf. herom pkt. 2. For det andet forud-
sætter aktindsigt, at dokumentet – også hvor det er blevet endeligt – ikke har karakter af et
sagsforberedende dokument til en endnu ikke truffet afgørelse, jf. herom pkt. 3. Endelig er
det for det tredje i forhold til såvel verserende som afsluttede sager en betingelse, at udleve-
ring ikke vil være til skade interne beslutningsprocesser i regeringen eller i andre kompetente
83
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0084.png
Kapitel 7
myndigheder, der hører ind under den udøvende magt, jf. herom pkt. 4. I forlængelse af den-
ne gennemgang af fransk ret indeholder pkt. 5 en beskrivelse af reglernes samspil med Frank-
rigs politiske og administrative organisering. Det afsluttende pkt. 6 sammenfatter sammen-
ligningen af fransk ret og dansk ret.
Det har ikke været muligt at få et tilstrækkeligt klart overblik over, hvorvidt der måtte
gælde særlige indskrænkninger i retten til aktindsigt svarende til offentlighedslovens § 27, nr.
2, om dokumenter, der udveksles med Folketinget.
2.
Ufærdige dokumenter
Den franske lov om forholdet mellem borgere og forvaltning indeholder en bred definition af
begrebet dokumenter, jf. artikel L300-2. Det præciseres, at loven – med undtagelse for visse
dataudtræk – alene garanterer ret til indsigt i eksisterende dokumenter, men ikke forpligter
forvaltningsmyndighederne til at skabe dokumenter med henblik på at besvare aktindsigts-
anmodninger. I begge henseender ligger reglerne tæt på det danske.
Den franske lov giver imidlertid kun adgang til aktindsigt i dokumenter, der anses for en-
delige. Retten til aktindsigt omfatter derimod ikke skitser og kladder m.v. Denne afskæring af
aktindsigt for foreløbige dokumenter gælder også, når det endelige dokument er offentlig-
gjort, jf. artikel L311-2, 1. pkt.
Et dokument anses for ufærdigt, så længe det alene udgør et skridt i udviklingen af et
endeligt slutdokument, og dokumentets indhold således ikke nødvendigvis præcist afspejler
forvaltningsmyndighedens hensigt. Derfor er bl.a. dokumenter, der har karakter af udkast til
et endeligt dokument, ikke undergivet aktindsigt.
1
Et dokument, der skal underskrives af en
forvaltningsperson med en bestemt kompetence (f.eks. en kontorchef eller en borgmester),
vil typisk ikke blive anset for færdigt, før det er forsynet med den pågældendes underskrift.
2
På samme måde vil et udkast til et mødereferat ikke udgøre et færdigt dokument, idet dette
alene vil være tilfældet for det underskrevne referat.
3
Heller ikke et udkast til en vejledning vil
kunne anses for et dokument, der er undergivet aktindsigt, og også her vil dette være tilfæl-
det både før og efter, at den endelige vejledning er offentliggjort.
4
Til gengæld anses et dokument ikke for ufærdigt, blot fordi dokumentet vil kunne un-
dergives ændringer i fremtiden, f.eks. fordi det afspejler en undersøgelse, der kunne have
været afsluttet senere på grundlag af yderligere sagsoplysningsskridt. Et dokument anses
heller ikke for ufærdigt, blot fordi det er behæftet med fejl eller angår en afgørelse, som for-
valtningen har omgjort eller ønsker at omgøre.
5
Det forhold, at et dokument videregives til andre, indebærer ikke i sig selv, at det der-
med anses for endeligt. Det gælder i hvert fald, hvor formålet med videregivelsen er at få
kommentarer til udkastet.
Uanset lovens regler om ekstrahering har vi ikke kunnet finde eksempler fra praksis på,
at myndighederne er blevet pålagt at ekstrahere faktiske oplysninger eller faglige vurderin-
ger, som måtte være indeholdt i det ufærdige dokument.
1
CADAs udtalelse af 22. marts 2012 i sag 20121089.
CADAs udtalelse af 3. maj 2007 i sag 20071753.
3
CADAs udtalelse af 19. januar 2006 i sag 20060373.
4
CADAs udtalelser af 11. juli 2006 i sag 20062883, af 23. september 2010 i sag 20103798 og af 14. oktober
2010 i sag 20103832.
5
CADAs praksisvejledning:
http://www.cada.fr/le-document-doit-etre-formellement-acheve,6083.html.
Se
også CADAs udtalelser af 10. januar 2008 i sag 20080072 og af 16. april 2009 i sag 20091296.
2
84
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0085.png
Frankrig
Efter dansk ret vil et dokument, som er udarbejdet af en forvaltningsmyndighed og ikke
videregivet til tredjemand, have karakter af et internt dokument, der er undtaget fra aktind-
sigt, idet myndigheden dog skal ekstrahere faktiske oplysninger og i visse tilfælde også inter-
ne faglige vurderinger. Denne manglende aktindsigt gælder, uanset om dokumentet måtte
være endeligt eller fortsat genstand for bearbejdning. Udveksles dokumentet med andre, vil
det blive undergivet aktindsigt, med mindre det omfattes af ministerbetjeningsreglen. Dette
er tilfældet, selv om dokumentet for så vidt ikke er færdigt, idet myndigheden alene frem-
sender et udkast til modtagerens kommentarer. Det er på den baggrund vores opfattelse, at
fransk ret må anses for mindre åben end dansk ret for så vidt angår arbejdsdokumenter, der
udveksles mellem forvaltningsmyndighederne eller mellem disse og private parter. Dette
gælder navnlig i forhold til sager, der ikke angår ministerbetjening. Fransk ret er endvidere
mere lukket end dansk ret for så vidt angår dokumenter i ministerbetjeningssager, der hidrø-
rer fra personer og organer, som ikke er en del af et ministerium.
3.
3.1.
Dokumenter, der forbereder en administrativ afgørelse
Overordnet om bestemmelsen
Også bestemmelsen i artikel L311-2, 2. pkt., er af betydning for forståelsen af, i hvilket omfang
fransk ret giver aktindsigt i dokumenter svarende til dem, der i Danmark reguleres af offent-
lighedslovens regler om ministerbetjening og interne dokumenter i øvrigt.
Efter artikel L311-2, 2. pkt., omfatter offentlighedens ret til aktindsigt ikke dokumenter,
der forbereder en administrativ beslutning, så længe denne stadig er under udarbejdelse.
6
Bestemmelsen har karakter af en midlertidig undtagelse, der alene finder anvendelse, mens
den pågældende sag verserer. Den kan derimod ikke begrunde afslag på aktindsigt, efter at
der truffet afgørelse i sagen.
7
Reglen i artikel L311-2, 2. pkt., adskiller sig dermed fra den oven-
for beskrevne regel om ”ufærdige” dokumenter derved, at det afgørende ikke er, om doku-
mentet som sådant må anses for endeligt, men derimod, om dokumentet indgår i en sag, der
endnu ikke er afsluttet.
3.2. De omfattede typer sager
Artikel L311-2, 2. pkt., giver mulighed for at tilbageholde dokumenter, som en myndighed har
afgivet til andre myndigheder som led i sagens behandling, når blot der endnu ikke er truffet
afgørelse. Dette gælder både for dokumenter, som afgørelsesmyndigheden sender i høring
hos andre myndigheder, og for dokumenter, som andre myndigheder udfærdiger med hen-
blik på at bistå afgørelsesmyndigheden i dennes afgørelse af sagen.
8
Bestemmelsen finder ligeledes anvendelse på dokumenter, som personer og organer
uden for den offentlige forvaltning indgiver til myndigheden. Som eksempel kan nævnes
rapporter udarbejdet af private konsulentfirmaer til brug for myndighedens afgørelse eller
videre ekspedition af en sag.
9
6
Bestemmelsen gælder ikke fuldt ud i sager om parters aktindsigt, jf. artikel L-311-2, 3-5 pkt. En nærmere
beskrivelse heraf falder imidlertid uden for denne rapports kommissorium.
7
Den midlertidige karakter af undtagelsen indebærer ligeledes, at denne ikke kan finde anvendelse, hvis
forvaltningen afslutter sagen uden at træffe en egentlig afgørelse, jf. CADAs udtalelse af 26. januar 2012 i
sag 20120170.
8
Se forudsætningsvis CADAs udtalelse af 11. maj 2006 i sag 20062117.
9
Se forudsætningsvis CADAs udtalelse af 28. september 2006 i sag 20064264.
85
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0086.png
Kapitel 7
Undtagelsen fra aktindsigt i artikel L311-2, 2. pkt., gælder både for afgørelsessager og for
visse former for ’drifts- og styringsmæssige opgaver så som tildeling af kontrakter. Også ud-
arbejdelse af rapporter falder under bestemmelsens anvendelsesområde. Den omfatter der-
imod ikke dokumenter, der videregives fra en forvaltningsmyndighed til et andet organ med
henblik på, at dette andet organ igangsætter en politisk proces, f.eks. et lovforslag.
10
3.3. Formålet med undtagelsen
Bestemmelsen i artikel L311-2, 2. pkt., bygger på en betragtning om, at offentlig indsigt i for-
valtningens dokumenter under forberedelsen af sag vil kunne gøre forvaltningen tilbagehol-
dende med frit at overveje forskellige løsninger.
11
Bestemmelsens beskyttelsesformål har
således væsentlige lighedspunkter med formålet bag den danske offentlighedslovs regler om
interne dokumenter.
12
Der er dog også væsentlige forskelle mellem dansk og fransk ret, idet beskyttelsen efter
artikel L311-2, 2. pkt., som allerede nævnt er tidsbegrænset, mens beskyttelsen efter offent-
lighedslovens §§ 23 ff også gælder i forhold til sager, der for længst er afgjort og afsluttede.
Den franske regels mere præcise beskyttelsesformål ligger således tættere på de engelske
regler om et midlertidigt frirum (”safe space”), hvorimod den ikke tager sigte på at fremme
hensynet til at modvirke en mulig negativ virkning af offentlighed på fremtidige beslutnings-
processer (”chilling effect”).
13
Et sådant hensyn varetages til gengæld – i forhold til visse ty-
per sager – af den nedenfor under pkt. 4 beskrevne artikel L311-5 om regeringens beslut-
ningsprocesser.
4. Interne beslutningsprocesser i regeringen og andre myndigheder under den
udøvende magt
4.1. Generelt om bestemmelsen
Efter artikel L311-5 omfatter retten til aktindsigt ikke dokumenter, hvis offentliggørelse kan
skade fortroligheden af diskussioner i regeringen eller andre organer under den udøvende
magt. Bestemmelsen suppleres af en særbestemmelse, der helt undtager udtalelser fra det
franske forfatningsråd (”Conseil d’État”).
Dokumenter, der omfattes af bestemmelsen i artikel L311-5, kan tilbageholdes, indtil de
omfattes af den franske arkivlov (”code du patrimoine”) og derved som udgangspunkt bliver
offentlige, hvilket typisk sker efter 60 år. Artikel L311-5 har således ikke karakter af en tidsbe-
grænset undtagelse, men finder anvendelse også i forhold til afsluttede sager. Dens beskyt-
telsesformål er dermed ikke alene at tilvejebringe et midlertidigt frirum, mens regeringen selv
formulerer sin politik, idet den tillige hviler på en betragtning om, at myndighederne på be-
slutningstidspunktet skal kunne arbejde ud fra en antagelse om, at deres overvejelser nor-
malt ikke vil blive offentliggjort i et længere tidsrum derefter. I så henseende har artikel L311-5
10
CADAs udtalelse af 26. februar 2009 i sag 20090711. Endelig gælder undtagelsen ikke for sager, der omfat-
tes af de særlige regler om aktindsigt i miljøoplysninger, jf. direktivet om miljøoplysninger og den franske
gennemførelseslov hertil (lov nr. 2005-1319 af 26. oktober 2005). Er der tale om miljøoplysninger, indtræder
retten til aktindsigt således straks, når et dokument anses for endeligt, uanset om dette indgår i en sag,
hvori der endnu ikke er truffet afgørelse, jf. CADAs udtalelse af 11. maj 2006 i sag 20062117.
11
CADAs praksisvejledning
http://www.cada.fr/le-document-ne-doit-plus-etre-preparatoire,6135.html.
12
Se herom kapitel 2, pkt. 2.1 og 2.2.1, ovenfor.
13
Se om engelsk ret kapitel 6, pkt. 2.2 og 2.5.2, ovenfor.
86
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0087.png
Frankrig
betydelige lighedspunkter med offentlighedslovens regler om ministerbetjeningsdokumenter
og andre interne dokumenter.
14
Henset til den vidtrækkende begrænsning i retten til aktindsigt i verserende sager, som
følger af den ovenfor beskrevne artikel L311-2, 2. pkt., får artikel L311-5 i praksis navnlig selv-
stændig betydning for endelige dokumenter i afsluttede sager og for endelige dokumenter i
de sagstyper, der falder uden for anvendelsesområdet for artikel L311-2, 2. pkt., altså for input
til en politisk proces, der ikke skal ende i en afgørelsessag eller i visse former for faktisk for-
valtningsvirksomhed.
4.2. De omfattede organer
Artikel L311-5 finder anvendelse på bl.a. beslutninger truffet af den samlede regering og af
tværministerielle udvalg.
15
Hertil kommer beslutninger, hvor en enkelt minister skal træffe
afgørelse. I alle tilfælde indtræder beskyttelsen uafhængigt af, om det pågældende doku-
ment er udfærdiget med henblik på at blive forelagt den eller de pågældende ministre, idet
det synes tilstrækkeligt, at dokumentet indgår i en sag, hvor der skal træffes afgørelse af en
eller flere ministre.
16
Det synes mere tvivlsomt, om bestemmelsen også kan anvendes i sager, der behandles i
et ministerium, men hvor afgørelse i sagen skal træffes på embedsmandsniveau og således
ikke forelægges ministeren.
CADAs udtalelse af 6. oktober 2005 i sag 20053624
Spørgsmål om aktindsigt i en sag, hvor det franske forsvarsministerium havde nægtet at forfremme en
laverestående officer. CADA bemærkede, at sagen ikke krævede beslutninger på ministerniveau og afviste,
at hensynet til fortroligheden af regeringens forhandlinger kunne begrunde afslag på aktindsigt.
CADAs udtalelse af 26. juni 2005 i sag 20051549
Berettiget at afslå aktindsigt i dokumenterne i en sag, hvor den franske regering havde besluttet at opløse
en kommunalbestyrelse, idet en sådan beslutning skulle træffes på regeringsniveau.
Artikel L311-5 beskytter ikke de lokale myndigheders beslutningsprocesser.
17
Heller ikke uaf-
hængige nævn og råd så som det franske konkurrenceråd og den franske forbrugerombuds-
mand kan påberåbe sig bestemmelsen med henblik på at beskytte deres egne beslutnings-
processer.
Det er imidlertid vigtigt at være opmærksom på, at myndigheder, hvis egen beslutnings-
proces ikke er beskyttet af artikel L311-5, ikke desto skal mindre afslå aktindsigt efter denne
bestemmelse, såfremt det eller de dokumenter, der søges aktindsigt i, indeholder oplysnin-
ger, hvis offentliggørelse vil være skadelig for fortroligheden af regeringens beslutningspro-
ces. På tilsvarende måde er beskyttelsen efter artikel L311-5 ikke begrænset til dokumenter,
der er udfærdiget af ministre eller ministerier m.v., men omfatter også dokumenter fra tred-
jemand, det være sig private eller offentlige organer, der ikke selvstændigt kan påberåbe sig
bestemmelsen. Afgørende er således alene, om aktindsigt i sagen vil kunne skade regerin-
gens beslutningsproces, det være sig i den konkrete sag eller i relation til fremtidige beslut-
ningsprocesser.
14
Se herom kapitel 2, pkt. 2, ovenfor.
15
CADAs udtalelse af 20. marts 2008 i sag 20081250.
16
CADAs udtalelse af 9. februar 2012 i sag 20120122.
17
http://www.cada.fr/le-secret-des-deliberations-du-gouvernement-et,6099.html
87
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0088.png
Kapitel 7
CADAs udtalelse af 7. juni 2007 i sag 20072239
Det franske justitsministerium afslog at give aktindsigt i en høringsudtalelse, som CADA havde afgivet over
et udkast til nye regler for aktindsigt. CADA bemærkede, at de nye regler skulle vedtages af regeringen, og
var på den baggrund enig i, at undtagelsen om fortroligheden af regeringens drøftelser fandt anvendelse
også på CADAs udtalelse.
CADAs udtalelse af 22. juli 2004 i sag 20043151
Bestemmelsen om fortroligheden af regeringens interne beslutningsprocesser kunne begrunde afslag på
aktindsigt i nogle dokumenter vedrørende opgivelsen af et jernbaneprojekt ved et tværministerielt udvalg
for fysisk planlægning, herunder i referater af udvalgets møder og i rapporter forelagt udvalget.
4.3. De omfattede typer dokumenter
Artikel L311-5 finder først og fremmest anvendelse på dokumenter, som har en direkte for-
bindelse til beslutninger vedrørende regeringens politik. Begrebet regeringens politik af-
grænses imidlertid i praksis ganske vidt, og undtagelsen i artikel L311-5 vil i princippet kunne
finde anvendelse på ethvert dokument, der har til formål at indgå i regeringsorganernes
overvejelser.
Som eksempler på bestemmelsens anvendelsesområde i mere politiske sager kan næv-
nes tidligere udkast til et lovforslag eller en bekendtgørelse.
18
Også udveksling af breve, nota-
ter og mødereferater vedrørende udarbejdelsen og vedtagelsen af den pågældende retsakt
vil kunne undtages, og det gælder både under forberedelsen af retsakten og efter dennes
udstedelse. Det samme er tilfældet for f.eks. breve fra finansministeriet om retningslinjer for
udarbejdelser af statsbudgettet m.v.
19
CADAs udtalelse af 21. juli 1994 i sag 19941734
Afslået aktindsigt i dokumenter udvekslet mellem finansministeriet, justitsministeriet og sundheds-
ministeriet vedrørende et udkast til en bekendtgørelse om legalisering af salg af sprøjter. Tillige afslået
aktindsigt i andre dokumenter, der indeholdt de forskellige ministeriers overvejelser, samt i referater af
møder om spørgsmålet.
Bestemmelsen er også blevet anvendt på driftsmæssige dispositioner så som sager om ud-
nyttelse af ledige statslige bygninger,
20
sager om flytning af et bibliotek fra et museum til et
andet
21
og sager om tildeling af ordener.
22
Afgørende for tilsynsmyndighedernes vurderinger
har i disse tilfælde ikke været, om den pågældende sag var politisk følsom, men alene, at di-
spositionen var forelagt et statsligt organ omfattet af bestemmelsens anvendelsesområde.
CADAs udtalelse af 28. februar 2002 i sag 20020109
En person, der var blevet frakendt ordenen ”Légion d’Honneur”, anmodede om aktindsigt i sin sag. CADA
udtalte, at det efter de relevante lovregler var en betingelse for vedtagelse af disciplinære foranstaltninger
af den pågældende karakter, at et særligt råd havde udtalt sig positivt herom. Udtalelsen fra dette råd var
ikke omfattet af reglerne om fortroligheden af regeringens drøftelser og kunne derfor ikke af denne grund
18
Disse udkast vil hyppigt allerede være undtaget efter den ovenfor under pkt. 2 beskrevne regel i artikel
L311-2.
19
CADAs udtalelse af 22. november 2012 i sag 20123946.
20
CADAs udtalelse af 20. december 2001 i sag 20014187.
21
CADAs udtalelse af 13. marts 2002 i sag 20021036.
22
CADAs udtalelser af 6. januar 2000 i sag 20000168 og af 8. november 2007 i sag 20074232.
88
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0089.png
Frankrig
tilbageholdes. Til gengæld kunne en rapport fra et organ under forsvarsministeriet, der redegjorde for
sagen over for den franske præsident og indstillede, at vedkommende skulle fratages sin orden, undtages
fra aktindsigt efter artikel L311-5 om beskyttelse af regeringens drøftelser.
4.4. Kravet om konkret skade
Artikel L311-5 fordrer i princippet en konkret vurdering af, om udleveringen af et dokument vil
kunne skade fortroligheden af regeringens drøftelser. Ofte vil dokumentets karakter og den
sammenhæng, det indgår i, dog indebære, at skadesvurderingen reelt bliver generel med en
formodning for manglende aktindsigt. Det gælder efter CADAs praksis navnlig, når dokumen-
tet indgår i sag, hvor der skal træffes en politisk eller på anden måde skønsmæssig afgørelse,
idet dette alt andet lige med vægt vil tale for, at artikel L311-5 kan påberåbes.
Er dokumentet af rent teknisk karakter, vil udlevering, navnlig efter at den relevante be-
slutning er taget, ikke lige så ofte kunne skade fortroligheden af regeringens overvejelser. I
sådanne tilfælde kan der være pligt til at meddele aktindsigt også i interne dokumenter, der
ikke har været udleveret til personer eller organer uden for den pågældende myndighed.
23
CADAs udtalelse af 9. februar 2012 i sag 20120122
Spørgsmål om aktindsigt i en præfekts noter til indenrigsministeriets kontor for brandsikkerhed. CADA
bemærkede, at der var tale om udveksling af dokumenter mellem embedsmænd, og at dokumenterne ville
indgå i den fremtidige udarbejdelse af et ministerielt cirkulære. Dokumenterne stammede således ikke fra
ministeren eller dennes kontor og afslørede heller ikke nogen uenighed mellem ministre. Det forhold, at
dokumenterne viste holdningsforskelle mellem forskellige administrative enheder vedrørende fortolkning
af lovgivningen, var ikke tilstrækkeligt til, at en udlevering kunne skade fortroligheden af regeringens drøf-
telser og dermed begrunde afslag på aktindsigt.
CADAs udtalelse af 27. maj 2004 i sag 20041766
Et forvaltningsorgan havde afslået at udnævne en person som fransk rådgiver i udenrigshandel og derefter
afslået den pågældende aktindsigt i sagen. CADA afviste, at bestemmelsen om fortroligheden af regerin-
gens overvejelser kunne begrunde afslaget, men bemærkede samtidig, at flere af sagens dokumenter
indeholdt oplysninger, der ville være til skade for personer, der havde afgivet udtalelser om den pågælden-
de. Disse oplysninger skulle derfor ikke udleveres.
Generelt synes CADA at anlægge en ganske bred vurdering af, hvad der kan skade den rele-
vante beslutningsproces.
CADAs udtalelse af 27. juni 2002 i sag 20022698
Sagen angik aktindsigt i nogle dokumenter vedrørende en del af finansloven, der angik godtgørelse til visse
offentlige ansatte, nærmere bestemt dokumenter udarbejdet på embedsmandsplan til forberedelse af
denne del af finanslovsforslaget. Blandet dokumenterne var bl.a. flere statistiske undersøgelser. CADA
fandt, at dokumenterne kunne undtages fra aktindsigt i medfør af reglen om fortroligheden af regeringens
diskussioner. CADA bemærkede mere generelt, at hensynet til regeringens beslutningsproces kunne be-
grunde afslag på aktindsigt i de dokumenter, som administrationen havde udfærdiget eller fået udfærdiget
af tredjemand med henblik på udarbejdelsen og vedtagelsen af det pågældende politiske initiativ.
Det indgår i vurderingen af beskyttelsesbehovet, om det pågældende dokument er af ældre
dato og indgår en afsluttet sag.
23
CADAs udtalelse 23. november 2000 i sag 20004253.
89
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0090.png
Kapitel 7
CADAs udtalelse af 12. maj 2011 i sag 20112005
Et ministerium havde afslået aktindsigt i en rapport fra 2004 om migrationsstrømme og forslag til, hvordan
disse bedre kunne styres. Rapporten var blevet udfærdiget efter et ønske fra indenrigsministeren og skulle
medvirke til at formulere regeringens indvandringspolitik. CADA afviste, at dette forhold i sig selv kunne
indebære, at offentliggørelsen af en nu 7 år gammel rapport kunne antages at skade fortroligheden af
regeringens drøftelser.
Bl.a. hvor der er tale et følsomt emne, og dokumentet belyser den inderste politiske ledelses
overvejelser, vil selv dokumenter i sager, der afsluttet for lang tid siden, være undtaget fra
aktindsigt.
CADAs udtalelse af 21. oktober 2004 i sag 20044253
Udtalt, at bl.a. hensynet til beskyttelsen af fortroligheden af diskussioner i regeringen indebar, at der i 2004
ikke kunne gives aktindsigt i nogle dokumenter vedrørende den franske regerings udenrigspolitik i
1990’erne over for Irak og Saddam Hussein, som indgik i den tidligere præsident François Mitterrands præ-
sidentielle arkiver.
5.
5.1.
Samspillet med de politisk-administrative institutioner
Franske særtræk
Det franske politisk-administrative system har nogle særtræk, der får det til at afvige fra de
øvrige lande, som indgår i sammenligningen. Der er for det første tale om et delvis præsiden-
tielt system, som bygger på den parallelle eksistens af en folkevalgt præsident og parlamen-
tarisme. For det andet sikrer forfatningen den udøvende magt i form af præsidenten, rege-
ringen og den centrale administration stærke kompetencer, som man ikke genfinder i de
øvrige lande omfattet af denne undersøgelse. For det tredje er administrationen bygget op
efter en model, som på visse punkter afviger fra disse øvrige lande.
Samtidig har Frankrig i lighed med Storbritannien et stærkt centraliseret politisk-
administrativt system. Det indebærer, at staten varetager langt den største del af de offentli-
ge opgaver. Hverken kommunerne eller de regionale myndigheder, der ledes af folkevalgte
råd, spiller den samme rolle som de decentrale myndigheder i de nordiske lande og i Tyskland
og Østrig. Dertil kommer, at det statslige system i sig selv er stærkt centraliseret med opga-
ver og kompetence koncentreret i centraladministrationen.
Der er nok en omfattende politologisk forskning i Frankrig, også når det gælder admini-
strative forhold. Det er imidlertid slående, at der, så vidt oplyst, ikke foreligger nyere beskri-
velser og analyser af det politisk-administrative systems opbygning og virkemåde.
24
Fremstil-
lingen bygger derfor på ældre fremstillinger.
25
5.2. Den ministerielle organisation
Fransk centraladministration bygger i lighed med den danske på princippet om ministerstyre,
der gør ministeren til forvaltningschef. Dermed hører den grundlæggende lighed imidlertid
op.
24
Phippe Bezes, Path-Dependent and Path-Breaking Changes in the French Administrative System: The
Weight of Legacy Explanations, i Martin Painter og B. Guy Peters (red.), Tradition and Public Administration,
s. 158 ff.
25
Professor Francoise Dreyfus har i mailkorrespondance med os understreget, at det stabiliteten taget i
betragtning er underordnet.
90
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0091.png
Frankrig
Den politiske ledelse har således en anden opbygning. Det viser sig for det første ved, at
den politiske ledelse er delt mellem en minister og et antal statssekretærer (viceministre),
som har ansvaret for den politiske ledelse af hver deres del af ministeriets forretninger. For
det andet er ressortfordelingen ikke altid skarpt afgrænset. Det indebærer, at der i central-
administrationen kan være politiske krydsreferencer, hvor enheder formelt placeret under en
ministerressort samtidig refererer til den politiske ledelse i et andet ministerium. For det tred-
je er regeringens ledelse i form af premierministeren i langt højere grad involveret i løsningen
af ressortspecifikke opgaver, end man kender det i de øvrige lande omfattet af denne under-
søgelse.
26
Sammenfatningvis gælder således, at der nok eksisterer en betydelig stabilitet i
den centraladministrative basisstruktur, men at denne kompenseres gennem hyppige tilpas-
ninger i den politiske overbygning, som omfatter såvel ministre og statssekretærer som refe-
rencelinjerne for centraladministrationens forskellige enheder og premierministerens hyppigt
varierende engagement på de udvalgte politiske sagområder.
27
Det sidste afspejler, at den politiske ledelse i langt højere grad er centraliseret. Det ligger
til dels i det delvis præsidentielle system, men i forhold til den daglige ledelse af regeringsar-
bejdet er det premierministerens fremstående position, som falder i øjnene. Det gælder både,
hvor præsident og regering udspringer af samme politiske flertal, og når magten er delt mel-
lem en præsident med en flertalsbase og en premierminister og regering, som har et andet
parlamentarisk flertal (cohabitation).
28
Ministerierne er organiseret som enhedsorganisationer. Det vil sige, at man ikke kender
styrelser af samme tilsnit som i de øvrige undersøgte lande. Samtidig er ministeriernes inter-
ne hierarki anderledes. Ministeren (og statssekretærerne) varetager nok funktionen som
politiske forvaltningschefer. Men hver enkelt af ministeriets afdelinger (directions og directi-
ons générales) refererer i princippet til den politiske ledelse. Der er altså normalt ikke på ad-
ministrativt niveau en øverste embedsmand, som koordinerer ministeriets interne arbejde og
tilgangen til og rådgivningen af ministeren.
29
Afdelingerne har ansvaret for såvel politikudvikling og bidrag til politisk rådgivning som
for varetagelsen af de implementeringsopgaver, som ligger på ministerielt niveau; det sidste
er en meget omfattende opgave, da centraliseringen som nævnt er vidtgående.
Et andet særegent træk ved den ministerielle organisation er eksistensen af ministerka-
binetter. Det er betegnelsen for mindre sekretariater, som er tilknyttet ministeren (og hver af
statssekretærerne). Alle sager, som skal forelægges for den politiske ledelse, passerer kabi-
nettet. Selv om kabinettet råder over en meget begrænset stab og ikke selv deltager i politik-
udviklingen, spiller dets medarbejdere en aktiv rolle som ministerens bindeled til ledelse og
embedsmænd i ressortafdelingerne. Kabinetterne er i princippet sammensat af embeds-
mænd, som ministeren har håndplukket til sin stab, og de ledes af en karriereembedsmand.
Man kan, uden at strække parallellen alt for langt, konstatere, at kabinetterne varetager den
departementschefs- eller statssekretærfunktion, som man kender i de øvrige lande, samtidig
med, at de fungerer som et kombineret minister- og ledelsessekretariat for ministeren.
26
27
http://www.gouvernement.fr/les-services-du-premier-ministre
(23.11. 2016)
Françoise Dreyfus og François d’Arcy, Les institutions politiques et administrative de France, samt Gérard
Marcou og Jean-Louis Thiébault, Structures administrative et décision gouvernementale dans cinq pays
européens, i Marcou og Thiébault (red.), La Décision gouvernementale en Europe, s. 15 ff.
28
Dreyfus og d’Arcy, a.st., Marcou og Thiébault, a.st., samt Alastair Cole, Governing and Governance in
France, s. 189 ff.
29
Der er traditionsbestemte undtagelser, se f.eks. landbrugs- og fødevareministeriet
http://agriculture.gouv.fr/sites/minagri/files/orggeneral-initernet-5.pdf
(23.11.2016).
91
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0092.png
Kapitel 7
5.3. Den tværministerielle koordination
Der er både grundlæggende ligheder og ligeså grundlæggende forskelle i den måde, som den
tværministerielle koordination foregår på, når man sammenligner Frankrig med Danmark.
Lighederne består i, at der på regeringsniveau er en koordination gennem ministermø-
det og gennem en række regeringsudvalg. Deres arbejde forberedes gennem et samspil mel-
lem premierministerens kabinet og de enkelte ministres kabinetter. Samtidig er det sådan, at
forslag og policy-oplæg med økonomiske og udgiftsmæssige konsekvenser passerer økono-
mi- og finansministeriet, ligesom der sker en juridisk gennemgang af forslag til love og be-
kendtgørelser i Conseil d’Etat.
30
Forskellen opstår, fordi regeringsarbejdet i Frankrig i langt højere grad er centraliseret.
Det skyldes ikke så meget præsidentialismen og præsidentens rolle; derimod har premiermi-
nisteren og premierministerens kontor en omfattende kompetence, som indebærer, at pre-
mierministeren i langt højere grad kan gribe ind i ressortanliggender. Det sker på to måder.
Den ene er, at premierministerens kabinet har en betydelig kapacitet, og at det er opbygget
på en sådan måde, at det har medarbejdere, som skygger de enkelte fagministre og deres
ministerier. En del af deres opgave indebærer et tæt samspil om politikudvikling og håndte-
ring af sager, som har regeringschefens politiske interesse. Den anden måde er gennem til-
knytningen af et antal statssekretærer samt et antal administrative enheder til premiermini-
steren og ministeriets organisation. Det indebærer, jf. ovenfor under pkt. 5.2, at den politiske
ledelse af udvalgte områder ligger tæt på premierministeren, mens den administrative un-
derbygning ligger på ressortniveau og ofte vil være fordelt på flere fagministerier.
5.4. Kabinetternes rolle som politiske forbindelsesled
Ministerkabinetterne er som nævnt et særtræk ved ikke bare den franske centraladministra-
tion, men er på mange måder et kerneelement i en særlig fransk forvaltningsmodel. Kabinet-
terne spiller imidlertid ikke alene en rolle i den interne ledelse af ministerierne og i den tvær-
ministerielle koordination. De er også ministrenes bindeled til den politiske omverden. Såle-
des har det typiske kabinet en underenhed, der er sammensat af medarbejdere rekrutteret
udefra, og som tager sig af ministerens kommunikation og samspil med partiet og ministe-
rens politiske bagland i øvrigt.
31
Der foreligger os bekendt ikke studier af samspillet mellem
ministre og embedsværk på den ene side og parlamentet på den anden side. Givet systemets
opbygning taler meget for, at kabinetterne løser denne opgave.
6. Sammenfattende sammenligning med dansk ret
Sammenfattende må det antages, at fransk ret indeholder væsentligt større indskrænkninger
i retten til aktindsigt i verserende sager end de undtagelser, der følger af den danske offent-
lighedslov. Dels er retten til aktindsigt efter fransk ret mere begrænset for så vidt angår do-
kumenter i verserende sager, der er indhentet fra eller videregivet til personer og organer
uden for den statslige forvaltning. Dels er retten til aktindsigt mere indskrænket i tilfælde,
hvor statslige myndigheder udveksler dokumenter. Det gælder i sidstnævnte tilfælde navnlig
for aktindsigt i sager, der ikke involverer ministerbetjening. Men også i ministerbetjeningssa-
30
http://www.conseil-etat.fr/Conseil-d-Etat/Missions/Conseiller
(23.11. 2016).
31
Dreyfus og d’Arcy, a.st., Luc Rouban, La fin des technocrates, samt Frédéric Sawicki og Pierre Mathiot, Les
membres des cabinets ministériels socialistes en France (1981-1993), Revue française de science politique
1999, 49, s. 1 (3 ff).
92
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Frankrig
ger indebærer de danske ekstraheringsregler, at fransk ret må anses for mindre åben. Den
mere indskrænkede indsigt i verserende sager efter fransk ret bliver særlig tydelig, når der
henses til, at retten til aktindsigt i fransk ret herudover begrænses af den ovenfor beskrevne
bestemmelse om såkaldte ufærdige dokumenter.
I fransk ret er retten til aktindsigt begrænset i sager, hvor regeringen, herunder en en-
kelt minister, skal træffe afgørelse, og hvor aktindsigt vil kunne skade diskussionen i regerin-
gen eller andre organer under den udøvende magt. På dette punkt har fransk ret væsentlige
lighedspunkter med den danske ministerbetjeningsregel. Det gælder bl.a. for det forhold, at
det ikke er afgørende, om dokumentet er udarbejdet netop mhp. briefing af den politiske
ledelse. Fransk ret svarer også til dansk ret derved, at begrænsningen i retten til aktindsigt
ikke forudsætter, at dokumentet enten i sig selv er følsomt, eller at det indgår i en sag vedrø-
rende et følsomt politisk emne. Både i fransk ret og i dansk ret vil der således tillige kunne
gives afslag på aktindsigt i visse sagstyper af mere administrativ art. I så henseende går fransk
ret videre end dansk ret, hvor ministerbetjeningsreglen ikke omfatter konkrete afgørelsessa-
ger, tilsynssager og sager om kontraktforhold, jf. offentlighedslovens § 24, stk. 3. Til forskel
herfra vil disse typer sager i Frankrig efter omstændighederne kunne være undtaget fra akt-
indsigt.
Fransk ret minder også om den danske ministerbetjeningsregel derved, at undtagelsen
fra aktindsigt ikke alene gælder for dokumenter, der forbliver i et bestemt forvaltningsorgan,
men tillige omfatter dokumenter, der udveksles mellem forskellige ministerier m.v. Også i
denne henseende går den franske undtagelse videre end de danske regler, idet hensynet til
beskyttelsen af regeringens beslutninger tillige kan påberåbes i forhold til dokumenter, der
indhentes fra eller afgives til private. Vi har ikke kunnet finde praksis, der udtrykkeligt viser, at
reglen tillige kan anvendes i forhold til udveksling af oplysninger med folketingsmedlemmer.
Det er imidlertid en nærliggende antagelse, at dette vil kunne være tilfældet.
For så vidt angår afsluttede sager må det antages, at kravet om en konkret skadesvurde-
ring indebærer, at fransk ret i visse sagstyper vil være mere åben end dansk ret. Forskellen til
dansk ret mindskes dog betydeligt af, at myndighederne indrømmes en bred skønsmargin i
vurderingen af, om udlevering vil kunne skade beslutningsprocessen, og at det synes at have
undtagelsens karakter, at et dokument, der har indgået i regeringens beslutningsgrundlag,
alligevel undergives aktindsigt. Dette vil formentlig som oftest kun være tilfældet, hvis doku-
mentet reelt ikke afslører noget om regeringens overvejelser, eller der er tale om et mindre
følsomt dokument i sag, der blev afsluttet for længere tid siden.
93
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0094.png
KAPITEL 8
Tyskland
1.
Indledning
I Tyskland er offentlighedens adgang til aktindsigt reguleret gennem lov om informationsfri-
hed (IFG), der trådte i kraft 1. januar 2006.
1
IFG blev vedtaget under forudsætning af en tidsbegrænset gyldighed på fem år. I løbet
af denne periode skulle loven og erfaringerne med dens anvendelse underkastes en viden-
skabelig evaluering, som skulle lægges til grund for en stillingtagen til forlængelse og eventu-
el revision af loven. Evalueringen, der blev gennemført af en forskergruppe ved Institut für
Gesetzesfolgenabschätzung und Evaluation (Universität Speyer), forelå i 2012.
2
Der er tale om en omfattende og systematisk evaluering af loven, således som den har
fungeret i de første fem år. Det var forudsat, at evalueringen skulle omfatte både en retsvi-
denskabelig og en politologisk analyse. Den retsvidenskabelige analyse bygger på dokument-
analyser, den politologiske på officiel statistik, interview og spørgeskemadata. Evalueringen
omfatter myndighedernes praksis, den ret omfattende retspraksis på området samt analyser
af såvel myndigheders som borgeres m.v. adfærd, når det gælder anvendelsen af loven. Der
er således et meget sikkert billede af lovens anvendelse og dens konsekvenser, således som
de tegner sig efter IFGs første år.
IFG er en relativ nyskabelse i tysk politik og forvaltning. Den gør aktindsigt i myndigheds-
information til en ”hvermandsret”, hvor der ikke er krav om en særlig begrundelse for at sø-
ge om indsigt i bestemte dokumenter eller information, som er knyttet til myndighedernes
behandling af en bestemt problemstilling. Dette er anderledes end retstilstanden før 2006.
Indtil da gjaldt det princip, at myndighedsinformation var fortrolig, men at naturlige såvel
som juridiske personer kunne søge begrundet indsigt i information, hvori de havde en særlig
interesse. Denne begrænsede aktindsigt havde altså i ret høj grad karakter af en partsind-
sigtsret, der havde været gældende siden 1977. Fra de tidlige 1990ere foregik der imidlertid
en debat og overvejelser om en udvidelse af aktindsigten. Den langvarige debat og forbere-
delse mundede i 2004 ud i et lovforslag, som blev fremsat af partierne SPD og De Grønne.
3
Dette forslag blev i 2006 vedtaget af Forbundsdagen. Loven er efter den oprindelige gyldig-
hedsperiode gjort permanent.
IFG er, som det fremgår af lovens navn, alene rettet mod myndighederne på forbundsni-
veau. De fleste delstater har dog især efter vedtagelsen af IFG indført egne informationsfri-
hedslove, som regulerer adgangen til myndighedsinformation m.v. Delstaternes lovgivning
ligger generelt tæt op ad IFGs regler. Mens nogle delstater giver videre adgang til aktindsigt
1
Gesetz zur Regelung des Zugangs zu Informationen des Bundes (Informationsfreiheitsgesetz) af 5.9. 2005
BGBl. I S. 2722, herefter IFG. Se også Anwendungshinweise zum Inforamtionsfreiheitsgesetz. Bek.d. BMI v.
21.11. 2005 V 5a -130 250/16 samt Informationsfreiheitsgestz des Bundes Text und Erläuterungen. Info 2. Die
Bundesbeauftragte für den Datenschutz und die Informationsfreiheit, August 2016. Herefter Die Bundes-
beauftragte.
2
Jan Ziekow m.fl., Evaluation des Gesetzes des Zugangs zu Informationen des Bundes – Informationsfrei-
heitsgesetz des Bundes (IFG) im Auftrag des Innenausschusses des Deutschen Bundestages.
3
Gesetzesentwurf der Fraktionen SPD und Bündnis 90/ DIE GRÛNEN, Entwurf eines Gesetzes zur Regelung
des Zugangs zu Informationen des Bundes. Deutscher Bundestag Drucksache 15/4493 14.12. 2004. Herefter
Gesetzesentwurf.
94
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0095.png
Tyskland
end IFG, er der enkelte delstater, som ikke har vedtaget en offentlighedslovgivning, og som
således fortsat holder fast i det historisk hævdede princip om myndighedsfortrolighed
(Amtsgeheimnis).
IFG etablerer et særligt ombudsmandslignende tilsyn med myndighedernes anvendelse
af loven. Der er således i henhold til IFG § 12 etableret en Bundesbeauftragter für die Informa-
tionsfreiheit, som enhver, hvis anmodning om aktindsigt er blevet afvist, kan indbringe sin
sag for. Tilsynet prøver sagen, men kan ikke pålægge myndighederne at omgøre deres afgø-
relse. Tilsynet afgiver yderligere hvert andet år en beretning om erfaringerne med anvendel-
sen af IFG. Domstolene (de tyske forvaltningsdomstole) kan prøve myndighedernes afgørel-
ser. Det er sket i et ganske betydeligt omfang.
4
Et særligt forhold gør sig gældende for den tyske regulering af offentlighedens adgang
til aktindsigt, idet den ikke alene er reguleret gennem IFG, men også gennem en uskreven
forfatningsretlig grundsætning, som tillægger regeringen en særlig ”eksekutiv egenkompe-
tence” (Kernbereich exekutiver Eigenverantwortung).
5
Dette særlige forhold er centralt i
sammenhængen og omtales særskilt under pkt. 3 nedenfor.
2.
Organer, der er underlagt IFG
I henhold til IFG § 1, stk. 1, 1. pkt., har enhver (jeder) krav på adgang til information, som myn-
dighederne ligger inde med. Loven retter sig i den forbindelse til alle føderale organer i det
omfang, de udfører opgaver efter offentlig ret. Loven omfatter også naturlige og juridiske
personer inden for privatretten, for så vidt en offentlig myndighed betjener sig af de pågæl-
dende personer for at løse sine offentligretlige opgaver. Det samme gælder rådgivende kol-
legiale organer tilknyttet forbundsmyndigheder, såfremt de er fast indlejret i disse; deraf
følger, at rådgivende organer, som ikke er integreret i en myndighed, ikke er omfattet af IFG.
Information, som hidrører fra ikke-forbundsmyndigheder (delstater, kredse og kommu-
ner), indgår som en del af den information, som beror hos forbundsmyndighederne, hvis
disse dokumenter mv. permanent er lagret hos en forbundsmyndighed.
6
Anvendelsesområdet er dog hermed ikke klart afgrænset. Man har i denne sammen-
hæng henvist til den tyske forvaltningslov (Bundesverwaltungsverfahrensgesetz) § 1, stk. 4,
der definerer en myndighed som ”en organisatorisk enhed (Stelle), der løser offentlige for-
valtningsopgaver.” Det har fået nogle ministerier til at rejse spørgsmålet om, hvorvidt for-
bundsministerierne var at betragte som myndigheder i lovens forstand. Hvis dette ikke var
tilfældet, ville information hos ministerierne være undtaget lovens regler om aktindsigt. Den
ville herefter kun gælde forbundsmyndigheder med en styrelseslignende status. Forbunds-
forvaltningsdomstolen har imidlertid, i en sag rejst af Indenrigsministeriet afgjort, at for-
bundsministerierne er at betragte som umiddelbare forbundsmyndigheder og således omfat-
tet af IFGs regler om aktindsigt. Det springende punkt i disse sager har været, om lovforbere-
dende arbejder i ministerierne var omfattet af IFGs regler om aktindsigt.
Bag denne fortolkningslogik ligger en diskussion af, hvorvidt ministerierne alene skal
henregnes under regeringsmagten, som har status som et særligt forfatningsbestemt organ,
eller om de under henvisning til den funktionelle og negative funktionsafgrænsning er at
betragte som myndighedsudøvende organer. Den tyske forbundsforvaltningsdomstol har i
4
Ziekow m.fl., a.st., s. 475 ff, opregner for perioden 2006-sommeren 2012 i alt 201 domstolsafgørelser.
5
Ziekow, a.st., s. 53, 270 og 308 ff, samt Schnabel og Freund, Der Kernbereich exekutiver Eigenverantwor-
tung als Schranke der Informationsfreiheit, Die öffentliche Verwaltung, 2012, Heft 5, s. 192 ff.
6
Gesetzesentwurf, a.st., s. 6 f.
95
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0096.png
Kapitel 8
forlængelse heraf fastslået, at også forbundsministerierne er myndigheder og dermed er
omfattet af lovens anvendelsesområde, idet der i den forbindelse ikke er grundlag for at son-
dre mellem ministeriernes forvaltningsopgaver og deres regeringsopgaver.
7
Det bemærkes
herved også, at forberedelse af lovforslag i forbundsministerierne ifølge lovforslaget er om-
fattet af loven som myndighedsopgaver.
3.
3.1.
Grundsætningen om regeringens eksekutive egenkompetence
Princippet og dets betydning for offentlighedens ret til aktindsigt
Det forhold, at forbundsministerierne som sådanne omfattes af IFG, indebærer ikke, at alle
ministeriernes funktioner er underlagt lovens offentlighedsregler. Den tyske forbundsforfat-
ningsdomstol har nemlig fastslået, at der eksisterer et kerneområde, hvor forbundsregerin-
gen har en egenkompetence, og at denne egenkompetence indebærer, at regeringen selv
over for parlamentet og parlamentariske undersøgelsesorganer kan afslå at udlevere visse
typer dokumenter, der relaterer sig bl.a. til regeringens egne drøftelser i kabinettet samt til
forberedelsen af beslutninger på kabinets- og ressortniveau, som først og fremmest finder
sted i processer på tværs af og inden for de ministerielle ressorts for gensidigt at afstemme
synspunkter i forhold til hinanden.
8
Denne grundsætning om et forfatningsmæssigt beskyttet kerneområde for eksekutiv
egenkompetence – og dermed om en beskyttelse af regeringsarbejdet mod parlamentarisk
indsigt – antages tillige at indskrænke anvendelsesområdet for offentlighedens ret til aktind-
sigt efter IFG. Uanset at ministerierne og regeringen må anses for myndigheder i IFGs for-
stand, er den del af deres virksomhed, som skal henregnes under regeringsvirksomhed, der-
for undtaget fra IFGs regler om adgangen til aktindsigt.
Bl.a. forhandlinger i regeringen og i regeringsudvalg antages på den baggrund at være
beskyttet mod aktindsigt. Det samme gælder – efter en konkret vurdering, der uddybes ne-
denfor – for kommunikationen mellem ministerierne indbyrdes og især med Forbundskancel-
liet. I praksis indebærer dette først og fremmest, at offentligheden udelukkes fra indsigt i
udkast til lovforslag og de tværministerielle forhandlinger herom på regeringsniveau.
Anerkendelsen af, at forbundsregeringen opererer inden for et kerneområde, hvor den
har egenkompetence, er fastslået i en række kendelser fra Forbundsforfatningsdomstolen.
Problemstillingen er ikke direkte knyttet til spørgsmålet om adgangen til aktindsigt, men
derimod til samspillet mellem Forbundsdagen og Forbudsregeringen. Forbundsdagen har
således mulighed for at nedsætte undersøgelsesudvalg, hvis opgave det er kritisk at granske
en nærmere bestemt beslutning eller et nærmere afgrænset hændelsesforløb med henblik på
at afdække, om et politisk og/eller retligt ansvar kan gøres gældende. Det er en kompetence,
der følger af den tyske grundlovs § 44.
De parlamentariske undersøgelsesudvalg har kompetence til gennem indhentning af do-
kumenter og anden information fra Forbundsregeringen og den offentlige forvaltning samt
gennem afhøring af vidner at tilvejebringe det grundlag, hvorpå de drager deres konklusio-
ner. Der har været og er enighed om, at undersøgelsesudvalgene har en meget vidtgående
7
Dom af 3. november 2011 i sag 7 C 3.11.
Bundesverfassungsgericht 17. juli 1984 2 BVE 11/83 og 15/83. Se for efterfølgende sager
http://www.bundesverfassungsgericht.de/SiteGlobals/Forms/Suche/Servicesuche_Formular.html;jsessionid
=AE2C0A96D17447D88FE7390CB364D9AE.2_cid394?nn=5399482&documentType_=courtdecision&templa
teQueryString=Kernbereich+exekutiver+Eigenverantwortung&sortOrder=score+desc&language_=de
8
96
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0097.png
Tyskland
kompetence til at afkræve forbundsregeringen information. Spørgsmålet har imidlertid væ-
ret, om der var dokumenter og anden information, som regeringen kunne holde tilbage un-
der henvisning til konsekvenserne af en udlevering af denne information til et undersøgel-
sesudvalg.
Forbundsforfatningsdomstolen fastslog i en kendelse fra 1984, at der eksisterer et så-
dant område.
9
Forfatningsdomstolen beskriver problemstillingen således:
1. ”Det ville stride mod forfatningen, hvis den siddende øverste forbundsmyndighed
[forbundsregeringen] netop tilbageholdt aktstykker, fordi de indeholder belasten-
de materiale, eller fordi de kunne bringe undersøgelsesudvalget på sporet af bela-
stende materiale eller yderligere bevismidler.”
2. ”For at sikre Forbundsrepublikkens Tysklands offentlige anseelse, som i høj grad af-
hænger af forbundsregeringens embedsførelse, må forbundsregeringen og de
øverste forvaltningsmyndigheder gøre alt for at rydde tvivl om ”regerings- og for-
valtningstiltags renfærdighed (Lauterkeit)” af vejen.”
3. Men konkluderer Forbundsforfatningsdomstolen: ”Forbundsregeringen har en
selvstændig ret i form af et ”kerneområde med eksekutiv egenkompetence”, som
omfatter et initiativ-, rådgivnings- og handlingsområde, som det ikke er tilladt at ud-
forske, heller ikke for parlamentariske undersøgelsesudvalg. Til dette område hører
såvel f.eks. regeringens egne drøftelser i kabinettet som forberedelsen af beslut-
ninger på kabinets- og ressortniveau, som først og fremmest finder sted i processer
på tværs af og inden for de ministerielle ressorts for gensidigt at afstemme syns-
punkter i forhold til hinanden.”
4. ”Forbundsdagens kontrolkompetence er grundlæggende rettet mod allerede af-
sluttede forløb. Den omfatter ikke beføjelsen til at gribe ind i løbende forhandlinger
og beslutningsforberedelser. Men der kan også ved allerede afsluttede forløb fore-
komme tilfælde, hvor regeringen ikke er forpligtet til at oplyse fakta (Tatsachen),
der hører under kerneområdet for eksekutiv egenkompetence.”
Forbundsforfatningsdomstolens kendelse vedrører som nævnt udelukkende spørgsmålet
om, hvorvidt forbundsregeringen kan påberåbe sig retten til at tilbageholde dokumenter mv.,
således at den kan afvise anmodninger om aktindsigt fra et parlamentarisk undersøgelsesud-
valg. Forbundsforfatningsdomstolen har siden 1984-kendelsen afsagt i alt 23 kendelser, som
tager stilling til den mere præcise afgrænsning af det kerneområde for eksekutiv egenkom-
petence, som tilkommer såvel forbundsregeringen som delstatsregeringerne.
10
Der er yderli-
gere en omfattende litteratur om fortolkningen af den ulovbestemte forfatningsretlige
grundsætning, som diskuterer dens indhold og rækkevidde samt dens samspil med IFG.
Begrundelsen for på denne måde at overføre forfatningsgrundsætningens accept af et
kerneområde inden for regeringens virksomhed, som beskytter den mod parlamentarisk
indsigt i dens interne forhold, til anvendelsen af IFGs regler om offentlighedens ret til aktind-
sigt, er magtadskillelsen, som tildeler hver af statsmagterne specifikke opgaver og kompe-
tencer, som man ikke kan fratage dem. Ud fra dette synspunkt kan regeringens kompetence
9
Bundesverfassungsgericht 17. Juli 1984 2 BVE 11/83 og 15/83. Nedenstående punktopstilling og fordansk-
ning er foretaget af forfatterne for at lette fremstillingen.
10
http://www.bundesverfassungsgericht.de/SiteGlobals/Forms/Suche/Servicesuche_Formular.html;jsessionid
=AE2C0A96D17447D88FE7390CB364D9AE.2_cid394?nn=5399482&documentType_=courtdecision&templa
teQueryString=Kernbereich+exekutiver+Eigenverantwortung&sortOrder=score+desc&language_=de
97
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0098.png
Kapitel 8
til at varetage statsledelsesopgaven ikke indskrænkes. Magtadskillelsen har nemlig til formål
at beskytte regeringen mod de andre statsmagters og offentlighedens ”medregeren” (Mit-
regieren). Regeringen må derfor ikke delagtiggøre andre i informationer, som ville føre til
deres inddragelse i beslutninger, som alene tilkommer regeringen i henhold til magtadskillel-
sesprincippet. Regeringsvirksomhed forstået som den øverste politiske ledelse på statsligt
niveau forudsætter, at regeringen har mulighed for selvstændigt og uden indblanding udefra
at danne sin egen opfattelse i en sag.
11
En væsentlig tilføjelse er, at kerneområdet ikke indebærer en absolut beskyttelse af in-
formation, som hidrører fra kerneområdet. Forbundsforfatningsdomstolen har således i en
dom fra 2004 fastslået, at spørgsmål om indsigt for det første må bero på en vurdering, som
tager hensyn til de konkrete omstændigheder, og for det andet, at indsigtsretten beror på,
hvorvidt det handler om afdækningen af retsbrud eller sammenlignelige misforhold i regerin-
gen. I den konkrete sag handlede det om, hvorvidt regeringen (konkret en delstatsregering)
var forpligtet til efterfølgende at give indsigt i beregninger, som indgik i et budgetforslag.
12
Eksistensen af et sådant forfatningsbeskyttet kerneområde, som adskiller dele af rege-
ringens virksomhed fra forvaltningen, og som yderligere afskærer parlamentet og dermed
borgerne fra adgangen til indsigt i denne virksomhed, er langt fra uomtvistet. Det er således
gjort gældende, at sondringen mellem forvaltning og regering ikke er klar. Ligeledes er der
sat spørgsmålstegn ved, om samspillet mellem grundsætningen og reglerne i IFG i tilstrække-
ligt omfang er afklaret. Konsekvensen er i givet fald uklarhed om rækkevidden af den aktind-
sigt, som IFG giver borgerne.
13
3.2. Nærmere om rækkevidden af undtagelsen til aktindsigt
Som allerede nævnt, er beskyttelsen af regeringsvirksomhed mod borgernes adgang til akt-
indsigt ikke ubetinget. For det første forudsætter den forfatningsretlige grundsætning en
afvejning af hensynet til regeringens funktionsduelighed over for hensynet til en effektiv
parlamentarisk kontrol. For det andet er der tale om en relativ snarere end absolut beskyttel-
se af regeringens virksomhed. Beskyttelsen er således stærkere, jo tættere information
kommer på en regeringspolitisk beslutning (gubernativen Entscheidung). Det beror imidlertid
på konkrete afvejninger, hvor stærk den er. Man peger i den sammenhæng på, at beskyttel-
seshensynet er svækket, hvis der tale om mulige retsbrud på regeringsniveau, ligesom be-
skyttelseshensynet må vige, hvis der er risiko for krænkelse af grundlæggende værdier, som
nyder grundlovsmæssig beskyttelse.
Endelig er det fastslået, at beskyttelsen ikke er tidsmæssigt ubegrænset. Den omfatter
igangværende forhandlinger i regeringen, mellem ministerierne indbyrdes såvel som de for-
beredende dokumenter, som de enkelte ministerier udarbejder til brug for arbejdet på rege-
ringsniveau. Når et sagsforløb på regeringsniveau derimod er afsluttet, gælder hensynet til at
begrænse parlamentets ”medregeren” ikke længere.
11
Schnabel og Freund, a.st., s. 193. Se også Dalibor, a.st., samt Peter Schaar og Michaela Schultze, Transpa-
renz und Regierungstätigkeit, Informationsfreiheit und Informationsrecht Jahrbuch 2010, ss. 11, og Johan-
nes Caspar, Informationsfreiheit als Verfaswsungsrecht, Informationsfreiheit und Informationsrecht Jahr-
buch 2011, s. 297 ff.
12
http://www.bundesverfassungsgericht.de/SharedDocs/Entscheidungen/DE/2004/03/ks20040330_2bvk0001
01.html.
13
Se de ovenfor anførte skrifter samt Schnabel, Der Schutz öffentlicher Belange vor der Informationsfrei-
heit, Informationsfreiheit und Informationsrecht Jahrbuch 2011, s. 153 ff, og Ziekow m.fl. a.st., kap. 5.
98
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0099.png
Tyskland
I princippet kan kun de forebyggende hensyn til regeringens generelle funktionsdygtig-
hed begrunde afslag på anmodninger om aktindsigt. Det anerkendes dog også, at grundlaget
for den fremtidige stillingtagen (Willensbildung), kan blive indsnævret, hvis regeringens med-
lemmer må påregne, at indstillinger og referater i fremtiden vil blive gjort offentligt tilgænge-
lige. Dette hensyn taber imidlertid styrke, jo længere den tidsmæssige afstand er mellem
afslutningen af et sagsforløb og anmodningen om aktindsigt. Retstilstanden, for så vidt angår
beskyttelsen af regeringsarbejdet mod aktindsigt, er derfor sammenfattet således:
”Således er der som regel en over tid faldende hemmeligholdelsesinteresse for beslutningsforberedende
og -indstillende bilag (Vorbereitungs- und Beratungsunterlagen). I almindelighed vil den nødvendige kerne-
områdebeskyttelse ganske vist føre til, de ikke umiddelbart efter afslutningen af sagsforløbet kan gøres
tilgængelige. I betragtning af den vidt forskellige karakter af de sagsforløb, som foregår på regeringsni-
veau, den varierende følsomhed af de konkrete dokumenter (mødereferater er tættere på afgørelsespro-
cessen end de forberedende notater (Drucksachen); ministerielle bilag er grundlæggende endnu mindre
beskyttelsesværdige) samt informationsinteressens varierende vægtning lader en fast tidsmæssig grænse
sig på ingen måde fastlægge. En interesse i hemmeligholdelse, som selv efter flere årtier ikke falder bort, er
under alle omstændigheder højst usandsynlig. I sidste ende er det ”absolut beskyttede kerneområde” ikke
fuldstændigt lukket. Der eksisterer tværtimod snarere et dynamisk fortroligt område (Arkanbereich), hvor-
fra tidligere afsluttede sagsforløb lidt efter lidt udskilles”
14
På den baggrund må beskyttelsen af regeringens beslutningsproces efter den tyske forfat-
ningsretlige grundsætning vurderes som mindre vidtrækkende end den beslægtede beskyt-
telse efter offentlighedslovens §§ 23 og 24. Det skyldes, at de danske bestemmelser gælder
generelt for ethvert internt dokument, uanset dettes konkrete følsomhed og den tid, der er
forløbet, siden dokumentet blev affattet, og den sag, det relaterer sig til, blev behandlet og
afgjort.
4. IFGs supplerende regler om begrænsninger i retten til aktindsigt ud fra
hensynet til myndighedernes beslutningsproces
4.1. Indholdet af reglerne
Reglerne i IFG supplerer den forfatningsretlige grundsætning om begrænsninger i aktindsig-
ten. I bemærkningerne til lovforslagets § 4, som er identisk med lovens tekst, bliver der såle-
des henvist til grundsætningen og den logik, som den afspejler. Det bliver også understreget,
at retsgrundsætningen først og fremmest tilsigter at beskytte igangværende forløb, men at
den ifølge Forbundsforfatningsdomstolens praksis ”også kan omfatte afsluttede forløb.
Dermed er borgerens adgang til indsigt i dette kerneområde for alvor (erst recht) lukket af.”
15
De tyske regler om aktindsigt bygger således på en sondring mellem forvaltnings- og re-
geringsvirksomhed, idet det dog som nævnt ovenfor samtidig er fastslået, at ministerierne er
forvaltningsmyndigheder. Gennem deres bidrag til og samspil med regeringen, dennes ud-
valg samt andre ministerier er de også deltagere i regeringsarbejdet. Informationer, der i
disse sammenhænge udveksles, er dermed i et betydeligt, men ikke ubegrænset omfang
undtaget fra aktindsigt.
Ved siden af denne uskrevne grundsætning om indskrænkninger i aktindsigtsretten in-
deholder IFG en række andre begrænsninger i borgernes ret til aktindsigt. Det sker på tre
14
15
Schnabel og Freund, a.st., s. 194.
Gesetzesentwurf, a.st., s. 12, zu § 4.
99
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0100.png
Kapitel 8
måder. Den ene er gennem en generel undtagelse af visse områder, f.eks. sager vedr. den
indre og ydre sikkerhed (IFG § 3, stk. 1, litra c); disse undtagelser ligger uden for rapportens
problemstilling. Den anden er gennem regler, der tilsigter at beskytte myndighedernes inter-
ne beslutningsprocesser. IFG § 3 fastslår således, at der ”ikke består noget krav på aktind-
sigt”, ”hvis og så længe myndighedernes rådgivning vil blive indsnævret (stk. 3, lit. b). Den
tredje begrænsning knytter sig i henhold til § 2, stk. 1, 2. pkt til udkast og notitser, som man
ikke har til hensigt at aktere på sagen.
Endvidere fastsætter bestemmelsen i § 4 følgende:
”(1) Anmodning om aktindsigt skal afslås for så vidt angår udkast til afgørelser såvel som redegørelser og
beslutninger, der vedrører deres umiddelbare forberedelse, så vidt og så længe forudgående offentliggø-
relse af informationerne vil skade afgørelsens gennemførelse eller forestående myndighedstiltag ….
(2) Den, der har anmodet om aktindsigt, skal informeres om afslutningen af det pågældende sagsforløb.”
Praksis sondrer i denne sammenhæng mellem de faktiske oplysninger (Tatsachen), som ind-
går i et beslutningsgrundlag, og de drøftelser og overvejelser, hvori disse faktiske oplysninger
indgår. Mens der ikke er adgang til aktindsigt i de sidste typer oplysninger, er der adgang til
indsigt i faktiske oplysninger. Det gælder dog ikke for sagsforløb, som falder inden for det
såkaldte kerneområde for eksekutiv myndighed, jf. herom pkt. 3 ovenfor.
16
Denne indsnæv-
ring begrænser i forhold til problemstillingen i denne redegørelse relevansen af sondringen.
Det er i denne sammenhæng relevant, at man kan ekstrahere oplysninger i form af over-
stregning (Schwärzung) i dokumentet. Men en sådan overstregning forudsætter en omfat-
tende dokumentgennemgang, der af myndighederne vurderes som uforholdsmæssigt byrde-
fuld. Det gælder ifølge deres vurdering så meget mere, som overstregningerne skal begrun-
des konkret. Det generelle billede er derfor, at ekstrahering især synes at ske for at beskytte
tredjemands interesser.
17
Sådan som IFG formulerer undtagelsesadgangen efter IFG § 3 og 4, refererer bestem-
melsen først og fremmest til myndighedernes administrative sagsbehandling, altså deres
forvaltning af gældende lovgivning og offentlig politik. Sådan som den tyske forvaltning er
opbygget, betyder det, at bestemmelsen i praksis navnlig er rettet mod andre myndigheder
end ministerierne.
18
Det er dog sådan, at selv om ministerierne i et vist omfang behandler
sager, som vedrører den administrative gennemførelse af lovgivningen og den offentlige
politik i øvrigt, så er denne side af deres virksomhed begrænset i det tyske føderale system.
Dertil kommer, at f.eks. lovforberedelse som allerede nævnt er en del af den administrative
proces og dermed omfattet af IFGs myndighedsbegreb.
4.2. Formålet med begrænsningerne i retten til aktindsigt efter § 3, stk. 3, litra b
og § 4, stk. 1
Begrundelsen for de ovennævnte indskrænkninger i retten til aktindsigt er ifølge forarbejder-
ne til IFG, at fuld aktindsigt vil forringe kvaliteten af beslutningsforberedelsen, herunder af
den politiske rådgivning. Det hedder således i lovbemærkningerne til § 3, stk. 3, litra b:
16
17
Ziekow m.fl., a. st., s. 292 f og 308 f.
Ziekow m.fl. a.st., s. 188 ff.
18
Se om forvaltningens opbygning pkt. 5 nedenfor.
100
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0101.png
Tyskland
”Det er tænkeligt, at der ved tværgående [interorganisatoriske] og interne sagsforløb, ved rådslagninger
mellem den udøvende og den lovgivende magt samt endelig i samspillet mellem myndigheder og andre
institutioner (f.eks. forskningsinstitutioner) vil ske en begrænsning af den nødvendige gensidige fortrolig-
hed.
Som eksempel kan inden for sektorforskningen en ressortmyndigheds beslutning om ikke at offent-
liggøre visse forskningsresultater være beskyttet.”
19
Tilsvarende anføres i bemærkningerne til § 4, at beskyttelsen af den interne beslutningsforbe-
redelse ikke alene handler om forvaltningens lovmæssige varetagelse af sine opgaver, men
også om at sikre ”en fuldstændig og saglig (unbefangen) akteringspraksis, som efterfølgende
kronologisk og fuldstændigt dokumenterer beslutningsprocessens forløb.”
20
Der er således to hensyn, som ifølge lovmotiverne kan begrunde en begrænsning af ad-
gangen til aktindsigt i interne dokumenter m.v. i forbundsforvaltningen:
For det første peger motiverne på, at der er et hensyn til, at rådgivningen fra embeds-
mænd i forhold til andre embedsmænd og den politiske ledelse ikke indsnævres som følge af
offentlighed omkring rådgivningen. Denne frygt bygger på en betragtning om, at en offent-
liggørelse af de råd og synspunkter, som er kommet til udtryk under forberedelsen af beslut-
ninger, både i det aktuelle forløb og generelt i fremtidige rådgivningsforløb, vil kunne risikere
at lægge bånd på den frie meningsudveksling mellem de embedsmænd, der rådgiver, og de
embedsmænd og/eller politikere, som modtager rådgivning. Som det fremgår, er der tale om
betragtninger, som i væsentligt omfang også er gjort gældende i motiverne til den danske
offentlighdslov.
For det andet er der en frygt for, at en adgang til dokumenter m.v., som indgår i rådgiv-
ningen, ikke i fuldstændigt omfang bliver journaliseret, hvad der vil skade muligheden for
efterfølgende at dokumentere tidligere afsluttede sagsforløb. Det betyder også, at akter,
som ikke indgår i sagen, skal holdes uden for denne, fordi man på denne måde begrænser
risikoen for en usaglig omgåelse af pligten til fuldstændig journalisering. Lovforslagets moti-
ver sammenfatter det overordnet som en balancegang mellem ”så megen information som
muligt, og så megen fortrolighedsbeskyttelse som nødvendigt.”
21
4.3. Nærmere om skadesvurderingen
IFG accepterer altså i lighed med den uskrevne forfatningsretlige grundsætning om et be-
skyttet kerneområde for regeringens eksekutive egenkompetence, at retten til aktindsigt kan
begrænses ud fra hensynet til rådgivnings- og beslutningsprocesserne i forbundsforvaltnin-
gen og i forbundsregeringen. Men der er væsentlige begrænsninger i denne adgang til at
afvise anmodninger om aktindsigt:
22
1.
Hensynet til fortroligheden af igangværende sagsforløb vejer tungere end hensynet til
fortroligheden af allerede afsluttede forløb.
2. Jo længere tid der er gået siden afslutningen af et forløb, desto sværere er det at afvise
en anmodning om aktindsigt.
19
Gesetzesentwurf, a.st, s. 10, zu nr. 3.
A.st., s. 12, Zu Absatz1. Problemstillingen er udførligt behandlet i evalueringsrapporten, se Ziekow m.fl.
a.st., s. 112 ff.
21
Gesetzesentwurf, a.st., s. 11, zu nr. 4.
22
Disse fortolkninger af begrænsningerne er gennemgående udførligt behandlet i den officielle evaluering,
se Ziekow m.fl. a.st.
20
101
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0102.png
Kapitel 8
3. Det er i denne sammenhæng ikke tilstrækkeligt at henvise til generelt skadelige effekter
på fremtidige rådgivnings- og sagsforløb.
4. Afslag på anmodninger om aktindsigt forudsætter en konkret begrundelse, hvor det ikke
er tilstrækkeligt blot at citere lovens bestemmelser.
5.
Samspillet mellem retlig regulering og de politisk-administrative
institutioner
Grundlæggende ligheder og forskelle
5.1.
Det tyske politisk-administrative system har nogle grundlæggende ligheder med det danske.
Det er parlamentariske systemer, hvor regeringsmagten ofte ligger i hænderne på koalitions-
regeringer. Ministerstyret med et politisk og retligt ansvar for driften af ministeriet under-
streger, hvordan de enkelte ministre er placeret i toppen af det ministerielle hierarki som
politiske forvaltningschefer, og hvordan de som udgangspunkt har ledelseskompetence og
ansvar for hele det ressort, som er henlagt under ministeriet. Det er i tysk sammenhæng
sammenfattet i, hvad man benævner som
ressortprincippet.
Dermed understreger man den
høje grad af decentralisering, som kendetegner både regeringsarbejdet og arbejdet i for-
bundsforvaltningen. Parallelt med denne decentralisering taler man dog også om såvel
kans-
ler-
som
kabinetsprincippet.
I det første ligger, hvad der er fastslået i den tyske grundlov, at
kansleren har kompetence til at fastlægge retningslinjerne for regeringens politik. I kabinets-
princippet ligger, at visse spørgsmål og sager skal forelægges den samlede regering til be-
slutning og godkendelse.
23
Deri skal man dog ikke lægge mere, end at principperne danner udgangspunktet for en
forhandlet ordning på regeringsniveau, hvor trådene er samlet hos forbundskansleren. Det
kommer ikke mindst til udtryk i de koalitionsaftaler, som ligger til grund for regeringsarbej-
det, og som gennem forhandling bliver tilpasset i løbet af valgperioden.
24
Men formuleringen
af overordnede principper for regeringsarbejdet og ministrenes rolle som politiske forvalt-
ningschefer afspejler samtidig, hvordan man i efterkrigstidens tyske tradition i høj grad har
sat regler, som fastlægger rammerne for arbejdet i både regeringen og den ministerielle for-
valtning. Det er sket gennem en særlig forretningsorden for regeringen og en tilsvarende
fælles forretningsorden for forbundsministerierne.
25
Begge forretningsordener er dog så
rummelige i deres udformning, at de giver et betydeligt spillerum for at organisere sig på en
måde, som er tilpasset de politiske forhold og de omstændigheder, der kendetegner de en-
kelte politiske sagområder. Det gælder ikke mindst indretningen af ministeriernes organisati-
on og interne forretningsgange.
26
I en anden henseende er der imidlertid en helt grundlæggende forskel mellem Tyskland
og Danmark. Den skyldes, at Tyskland er en forbundsrepublik. På enkelte områder, f.eks.
udenrigspolitik, forsvarspolitik og indre og ydre sikkerhed samt visse former for erhvervsre-
23
Jörg Bogumil og Werner Jann, Verwaltung und Verwaltungswissensschaft in Deutschland, s. 90 ff.
Manfred Mai, Regieren in der modernen Gesellsschaft, s. 195.
25
Geschäftsordnung der Bundesregierung,
https://www.bundesregierung.de/Content/DE/StatischeSeiten/Breg/regierung-und-verfassung-
geschaeftsordnung-der-bundesregierung.html;
Gemeinsame Geschäftsordnung der Bundesministerien,
https://www.bmi.bund.de/SharedDocs/Downloads/DE/Veroeffentlichungen/ggo.pdf?__blob=publicationFil
e
26
Marian Döhler, Die politische Steuerung der Verwaltung.
24
102
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0103.png
Tyskland
gulering, har forbundsmyndighederne enekompetence. Generelt gælder dog, at det føderale
princip er formet som en gennemførelsesføderalisme, hvor forbundsmyndighederne i større
eller mindre udstrækning har en rammesættende kompetence, men hvor delstaterne gen-
nem konkurrerende eller eksklusive kompetencer selv former politikken. Det gælder således
på de store velfærdspolitiske områder.
Den føderale struktur har store konsekvenser for den måde, som forbundsregeringen og
forbundsforvaltningen arbejder på. For det betyder på den ene side, at der kun undtagelses-
vis er et ministerielt hierarki, som omfatter både politikforberedelse og -udformning og poli-
tikgennemførelsen; på den anden side betyder det, at der er skabt formaliserede forhand-
lingsstrukturer, som kobler forbundsforvaltningen sammen med forvaltningen på delstatsni-
veau. Det er samtidig et forhold, som har konsekvenser for offentlighedens adgang til myn-
dighedsinformation, idet IFG, som anført under pkt. 1 ovenfor, kun regulerer omfanget af og
vilkårene for aktindsigt på forbundsniveau.
5.2. Det ministerielle hierarki
Føderalismen indebærer, at ministeriernes organisation varierer stærkt. Der er grundlæggen-
de to modeller. Deres udbredelse varierer og er kun delvis knyttet sammen med arbejdsde-
lingen mellem forbunds- og delstatsniveauet:
27
-
-
Alle opgaver er samlet i en ministeriel enhedsorganisation. Opgaverne for denne enheds-
organisation omfatter både politikforberedelse (lovforberedelse, forberedelse af admini-
strative retsforskrifter, budgetarbejde, policyanalyse) og den politiske rådgivning af mini-
steren. I det omfang ministeriet har lovgivning, som giver det kompetence til at træffe
konkrete afgørelser, ligger denne kompetence også i ministeriet. Konsekvensen er, at
denne enhedsorganisation udgør én myndighed i IFGs forstand.
Der er en arbejdsdeling mellem ministeriet og en eller flere underliggende myndigheder,
som indgår i det ministerledede hierarki. Ministeriet har dog både politikforberedende
opgaver og opgaver i forbindelse med politikgennemførelsen. Arbejdsdelingen indebæ-
rer en delegation af f.eks. driftsmæssige opgaver eller forvaltningsmæssige opgaver
knyttet til gennemførelsen af ministeriets lovgivning. De underliggende myndigheder fo-
rekommer på to niveauer, nemlig som såkaldte overordnede forbundsmyndigheder
(Bundesoverbehörden) og som ”mellemmyndigheder” (Bundesmittelbehörden). De før-
ste svarer til danske styrelser og indgår i det ministerstyrede hierarki.
På de fleste ressortområder er der en arbejdsdeling mellem forbunds- og delstatsniveauet.
Den indskrænker i væsentligt omfang forbundsministeriernes opgaveportefølje, som i meget
høj grad kommer til at bestå af politikforberedende opgaver, tilsynsopgaver i forhold til de
underliggende politisk-administrative niveauer i delstater og kommuner samt forhandlings-
opgaver, som knytter sig til samspillet med de underliggende niveauer. Også for disse res-
sorts er der dog hyppigt en arbejdsdeling mellem ministeriet og styrelseslignende overord-
nede forbundsmyndigheder. Det ser man på områder som fødevare- og landbrugsområdet,
miljø- og reaktorsikkerhedsområdet, sundhedsområdet samt trafik- og transportområdet.
Arbejdsdelingen ligner den, der er beskrevet ovenfor, med en koncentration af depar-
tementale opgaver i ministeriet og gennemførelses- og/eller teknisk betonede opgaver på
27
Bogumil og Jann, a.st., og Döhler, a.st. Renate Mayntz og Fritz Scharpf, Policy-Making in the German
Federal Republic, fra 1975 er det klassiske værk, hvis grundanalyse fortsat holder.
103
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0104.png
Kapitel 8
myndigheds- (styrelses-)niveauet. Det ligger i opbygningen, at ministerierne kan intervenere i
deres sagsbehandling, ligesom der i almindelighed er adgang til at indbringe sager behandlet
på dette niveau op til ministeriet, i sidste instans til ministeren.
I det omfang der er myndigheder med styrelseslignende status, falder deres opgaver i to
kategorier. Der kan være tale om myndigheder med administrative drifts- og forvaltnings-
mæssige gennemførelsesopgaver, og der kan være tale om myndigheder med faglige (res-
sortspecifikke) udredningsopgaver, som i nogle tilfælde nærmer sig sektorforskning i mere
snæver forstand. Det første ser man på f.eks. konkurrenceområdet, det andet på miljø- og
reaktorsikkerhedsområdet. Men det forekommer også, at de to typer opgaver løses i organi-
sationer, som enten integrerer begge opgaver, eller som er blevet adskilt fra hinanden; det er
f.eks. kendetegnende for udviklingen på lægemiddel- og sundhedsområdet og på fødevare-
området. Deres præcise organisation varierer fra fuld integration i det ministerielle hierarki til
ledelser med egne bestyrelser eller kollegiale rådgivende organer, som placerer enheden i
varierende armslængde fra ministeriet.
Først og fremmest føderalismen betinger således en anden grænseflade mellem ministe-
rierne og andre myndigheder på forbundsniveau. I det omfang der er styrelser, ligger en stør-
re del af opgaverne i ministeriet, altså på departementalt niveau. Samtidig er der styrelseslig-
nende organisationer, som i mindre grad løser administrative myndighedsopgaver og i stedet
fungerer som fagligt-videnskabelige udredningsenheder, som løser opgaver op som sagkyn-
dige policyrådgivere inden for områder, der er defineret af eller forhandlet med ressortmini-
steriet. Men med dette forbehold for en anden afgrænsning af det ministerielle opgaveom-
råde gælder, at ministerierne i ikke mindst deres politik- og lovforberedende arbejde i lighed
med danske ministerier trækker på bidrag, som enten bunder i myndighedernes detailkend-
skab til forvaltningsområdet eller forskningsbaserede analyser udarbejdet i myndigheds- eller
sektorforskningsregi. Det er yderligere sådan, at ministerierne i mangel af tilstrækkelig fag-
ligt-teknisk kapacitet i et vist omfang trækker på f.eks. policyrådgivning fra private advokat-
firmaer.
28
Konsekvensen er, at hovedvægten i ministerbetjening og ministerrådgivning nok ligger i
forbundsministerierne, men at såvel styrelseslignende myndigheder som føderale institutio-
ner, der yder faglig eller forskningsbaseret rådgivning uden samtidig varetagelse af myndig-
hedsopgaver, spiller en rolle ved tilvejebringelsen af det grundlag, som ministerbetjening og
ministerrådgivning foregår på. Som det er vist ovenfor under pkt. 4.2, forholder IFG sig til
denne udveksling af information mellem de to myndighedsniveauer, idet bidrag fra disse
underordnede myndigheder og institutioner er defineret som dokumenter, der er blevet til
med det sigte at understøtte den myndighedsinterne fortrolighed (innerbehördliche Vertrau-
lichkeit). Denne fortrolighed indebærer dog kun en tidsmæssig forskydning, idet lovens § 3,
stk. 3, som nævnt a.st. fastslår, at begrænsningen kun gælder, ”så længe” aktindsigt ville
kunne indsnævre rådgivningen fra en underordnet instans af ministeriet.
29
5.3. Den tværministerielle koordination
Kanslerprincippet understreger forbundskanslerens stilling som regeringens leder og som
den, der tegner regeringen i forhold til forbundsdagen. Samtidig understreger kabinetsprin-
cippet, at forbundskansleren og regeringens ministre i fællesskab former regeringens politik.
28
Stefan Handke, Die Angst des Ministeriums vor der Aufsicht – das Bundesfinanzministerium in der deut-
schen Fianzmarktpolitik, Politische Vierteljahresschrift, 52, 4, s. 663 ff.
29
Ziekow m.fl. a.st., s. 291 ff.
104
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0105.png
Tyskland
Der er ikke tilsvarende formelle principper for dansk regeringsførelse, men principperne teg-
ner grundlæggende et regeringssystem, hvor de ganske selvstændige ministerier arbejder
sammen i en relativt tæt koordination med det sigte, at regeringen og dens politik fremstår
med et enhedspræg.
Dette kommer til udtryk i en blanding af strukturelle og processuelle tiltag. De følger et
mønster, som også er velkendt i dansk sammenhæng. Således er Forbundskancelliet ikke
bemandet med omfattende ressortekspertise. Men der er i kancelliet etableret ”spejlings-
kontorer” (Spiegelreferate), som matcher de enkelte ressortministerier. Det sætter dem i
stand til at følge udviklingen på de enkelte ressorts og at fungere som ressortministeriernes
indgange til Forbundskancelliet. ”Spejlingskontorerne” er ofte repræsenteret i arbejdsgrup-
per i og mellem ministerierne.
30
Finansministeriet spiller en tilsvarende rolle på det økono-
misk-politiske og fiskale område.
Samtidig er der koordinationsprocedurer, som regulerer arbejdet inden for regeringen.
De antager flere og igen velkendte former. Regeringen mødes ugentligt. Møderne er tjek-
punkter for godkendelse af lovforslag før deres fremsættelse i Forbundsdagen, for samord-
ning af konkrete tiltag i forhold til regeringsaftalen, for behandling af større sager på det
indenrigs- og udenrigspolitiske område og for håndtering af ethvert problem, som knytter sig
til samarbejdet i regeringen. Der er tale om en forhandlet koordination med forbundskansle-
ren som mødeleder. Regeringsmødet forberedes på et møde mellem statssekretærerne (po-
litisk udpegede departementschefer) dagen forinden. Slutkoordinationen på øverste politi-
ske niveau ligger i forlængelse af den ressortinterne forberedelse af lovinitiativer og evt. stør-
re reforminitiativer.
31
Dette er imidlertid kun den afsluttende fase i en ret omfattende samordning mellem mi-
nisterierne. Denne samordning antager igen to forskellige former. Den ene er ad hoc-betonet
og udspiller sig mellem ministerier, der har ressortoverlappende initiativer, f.eks. lovforslag
under forberedelse og større politiske reformudspil. Den anden er lagt ind i tværministerielle
procedurer, der i lighed med dem, man kender i en dansk sammenhæng, tilsigter en økono-
misk-fiskal samordning med Forbundsfinansministeriet, Forbundsøkonomiministeriet og en
retlig samordning med Forbundsjustitsministeriet. Der ligeledes procedurer for sikring af en
samordning med den relevante EU-regulering. Disse procedurer er alle foreskrevne i den fæl-
les forretningsorden for ministerierne.
32
Den tværministerielle koordination i den tyske forbundsregering og -forvaltning fremstår
således som en omfattende, men i høj grad forhandlet koordination mellem ministerier og
ministre, som nyder forholdsvis stor ressortautonomi. Om omfanget af denne autonomi har
ændret sig over tid i retning af en tættere tværministeriel koordination fra forbundskansler
og forbundskancelli, finansminister og finansministerium, lader sig ikke sikkert vurdere på det
grundlag, som foreligger. Det står imidlertid fast, at betjeningen og rådgivningen i forhold til
såvel regeringen som forbundskansleren bygger på et omfattende samspil, som indebærer
en tæt udveksling og forhandling af dokumenter og anden information mellem fagministeri-
erne indbyrdes og mellem de enkelte fagministerier og først og fremmest Forbundskancelli-
et. Denne kommunikation berører både den interne beslutningsforberedelse i ministerierne,
30
31
Mai, a.st., s. 196.
Thomas König, Kanzler, Minister und Sachverständige. Eine Untersuchung der Bedeutung von Vertrauen
für die Delegation von Reformen am Beispiel der Hartz-Reformen, Politische Vierteljahresschrift, 56, 2, 2015,
s. 182 ff.
32
Se herom pkt. 5.1 ovenfor.
105
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0106.png
Kapitel 8
som er reguleret ved IFG, og beskyttelsen af fortroligheden i regeringsarbejdet gennem det
særlige kerneområde for regeringens enekompetence, jf. punkt 2 og 3 ovenfor.
5.4. Samspillet med Forbundsdagen og partierne
I et parlamentarisk system er der normalt et tæt samspil mellem ministrene og deres parti-
grupper samt mellem ministrene, ministerierne og regeringen og parlamentets udvalg. Det
gælder, hvad enten det handler om lovforberedelse eller varetagelsen af parlamentariske
kontrolopgaver. Vi har ikke kendskab til analyser af denne specielle problemstilling.
Det fremgår dog på to måder, at den er relevant i denne rapports sammenhæng. For det
første har tyske ministre parlamentariske statssekretærer, dvs. statssekretærer, der er med-
lemmer af Forbundsdagen, og som bistår og aflaster ministeren i samspillet med Forbunds-
dagen og dens udvalg. For det andet er det i dag almindeligt, at ministerierne har såkaldte
planlægningsafdelinger. Deres opgave er fortrinsvis at koordinere samspillet med ministerens
eget parti og det eller de andre partier, der indgår i den siddende koalition.
33
6. Sammenfattende sammenligning
Den tyske lov om aktindsigt (Informationsfreiheitsgesetz) bygger i lighed med den danske
offentlighedslov på et princip om borgernes uhindrede adgang til aktindsigt i centraladmini-
strative dokumenter m.v. I lighed med dansk lovgivning er retten til aktindsigt imidlertid be-
grænset ud fra hensynet til den politiske og administrative beslutningsproces.
Tysk ret indeholder ikke en regel, hvorefter interne dokumenter og dokumenter, der ud-
veksles mellem ministerierne indbyrdes og mellem ministerierne og deres styrelser (i mini-
sterbetjeningssager), i alle tilfælde ud fra en helt abstrakt skadesvurdering er undtaget fra
aktindsigt. Dette gør isoleret set tysk ret mere åben end dansk ret for så vidt angår de tilfæl-
de af informationsudveksling mellem statslige myndigheder, der omfattes af den såkaldte
ministerbetjeningsregel i offentlighedslovens § 24, stk. 1. Tysk ret er også mere åben end
dansk ret derved, at der skal foretages en konkret vurdering af behovet for at tilbageholde
”egentlige” interne dokumenter.
I forhold til verserende sager er den praktiske forskel formentlig begrænset, idet hensy-
net til myndighedernes arbejdsbetingelser tillægges vægt, således at der i praksis ikke skal
foretages en afvejning over for hensynet til aktindsigt. Endvidere vedrører beskyttelsen ikke
alene rent interne overvejelser i typisk et enkelt ministerium og med dets eventuelle styrel-
ser, men også overvejelser på tværs af ministerier, der har indebåret udveksling af dokumen-
ter. I så henseende har tysk ret altså væsentlige lighedspunkter med dansk ret.
I forhold til afsluttede sager er tysk ret væsentlig mere åben. Det gælder både i f.h.t. do-
kumenter, der ikke har forladt myndigheden, og dokumenter, der er blevet udvekslet mellem
forskellige myndigheder.
Samspillet mellem reguleringen af aktindsigt og de politisk-administrative institutioner
adskiller sig ikke væsentligt fra forholdene i dansk centraladministration. Ganske vist spiller
styrelsesniveauet generelt en mindre rolle i den tyske forbundsforvaltning. Det hænger imid-
lertid først og fremmest sammen med den tyske føderale struktur, som har konsekvenser for,
i hvilket omfang ministerierne har løbende drifts- og forvaltningsmæssige gennemførelses-
opgaver. På de områder, hvor man har styrelser eller styrelseslignende organisationer under
ministerierne, er disse normalt integreret i lighed med de danske styrelser integreret i det
33
Mai, a.st., s. 194 ff.
106
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Tyskland
ministerstyrede hierarki. I enkelte tilfælde er de dog helt eller delvis trukket ud af hierarkiet.
Uanset den præcise organisation forekommer det – men så vidt det kan vurderes i mindre
omfang end i Danmark – at de tyske styrelser bidrager til ministeriernes politiske betjening og
rådgivning af ministeren og i forlængelse heraf regeringen.
Med tilrettelæggelsen af regeringsarbejdet og forekomsten af koalitionsregeringer som
det normale er samspillet mellem ministerierne omfattende. Koordinationen er orienteret
mod gennemførelsen af regeringens program samt baseret på forhandlinger mellem mini-
strene og deres respektive embedsværk snarere end en tæt styring fra Forbundskancelliet.
Den tværministerielle koordination adskiller sig således ikke afgørende fra de mønstre, der
kendetegner regeringsarbejdet i dansk sammenhæng.
107
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0108.png
Kapitel 9
Østrig
1.
Indledning
Østrig afviger i ret høj grad fra de øvrige lande, både med hensyn til reguleringsmetoden og
derved, at østrigsk ret ikke sikrer en egentlig ret til aktindsigt i dokumenter ved forvaltningen,
men alene en – begrænset – adgang til information.
Der er imidlertid en ny udvikling undervejs. Man har i nogle år arbejdet med forberedel-
sen af særlige regler om informationsfrihed. De skal erstatte de nuværende regler i Forbunds-
forfatningsloven. Forslag til de nye regler er under behandling i parlamentets forfatningsud-
valg, og planen er, at de nye regler skal træde i kraft den 1. januar 2018. En del af reglerne skal
indarbejdes i forbundsforfatningen, andre vil få lovsform. Efter vores oplysninger forhandles
lovforslaget forslaget for tiden, idet der især udestår problemer i forhold til delstaterne.
1
Dette kapitel redegør for både den gældende og den foreslåede regulering, således som
den tegner sig på nuværende tidspunkt. Kapitlet gennemgår først den gældende lovgivning
og derpå lovforslaget til den fremtidige regulering, jf. hhv. pkt. 2 og pkt. 3. Derefter redegø-
res der under pkt. 4 kort for samspillet mellem den retlige regulering af offentlighedens ad-
gang til information og de politisk-administrative institutioner i Østrig.
2.
De gældende regler
Den østrigske forfatning sondrer mellem pligten til fortrolighed og pligten til at give oplys-
ninger. Begge pligter er normeret gennem forfatningens art. 20.
2
Grundreglen er dog em-
bedsfortrolighed (Amtsgeschwiegenheit).
Art. 20, afsnit 3, bestemmer, at offentlige forvaltningsmyndigheder og alle institutioner
og virksomheder med offentligretlig status (Körperschaften der öffentlichen Recht) er for-
pligtede til at udvise fortrolighed i forhold til alle faktiske oplysninger (Tatsachen), som er
kommet til deres kendskab i forbindelse med deres opgavevaretagelse. Bestemmelsen præ-
ciserer, at dette gælder, når hensynet til opretholdelsen af den offentlige ro, orden og sikker-
hed, landets forsvar, varetagelsen af udenrigspolitiske opgaver og beskyttelsen af økonomi-
ske interesser hos offentlige virksomheder tilsiger det. Den samme tavshedspligt gælder i
forhold til forberedelsen af afgørelser, samt når den er i den altovervejende interesse for
parterne i en sag.
Disse forhold fastlægger i sig selv en pligt til embedsfortrolighed. Men art. 20, afsnit 3
bestemmer herudover, at man ved lov kan fastsætte en fortrolighedspligt i andre sammen-
hænge.
Fortrolighedspligten står over for myndighedernes oplysningspligt. Denne er normeret i
forfatningens art. 20, afsnit 4. Oplysningspligten omfatter de samme offentlige forvaltnings-
myndigheder, institutioner og virksomheder, som afsnit 3. Den fastslår, at disse myndigheder
mv. har pligt til at meddele oplysninger inden for deres virksomhedsområde, såfremt en lov-
fæstet tavshedspligt ikke gør en undtagelse herfra.
Ifølge den østrigske forfatningsdomstol indeholder art. 20, afsnit 3, ikke i sig selv en for-
fatningsmæssigt garanteret ret til aktindsigt og til modtagelse af information i øvrigt.
3
Nær-
1
2
http://derstandard.at/2000050210192/Informationsfreiheitsgesetz-droht-zu-scheitern
https://www.ris.bka.gv.at/GeltendeFassung.wxe?Abfrage=Bundesnormen&Gesetzesnummer=10000138
108
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0109.png
Østrig
mere regler herom skal således fastsættes ved lov. Dette er sket ved lov om offentlig oplys-
ningspligt (Auskunftspflichtgesetz).
4
Loven er dog således udformet, at den ikke bidrager
væsentligt til at præcisere udstrækningen af oplysningspligten i forhold til offentligheden.
Den definerer i § 3 retten til oplysninger som ”en allemandsret” (Jedermann), men føjer i § 1
til, at dette kun gælder, ”for så vidt oplysningerne ikke er omfattet af en lovfæstet tavsheds-
pligt”, og fastslår yderligere i § 2, at oplysninger alene skal frigives i et sådant omfang, ”at de
ikke væsentligt hæmmer varetagelsen af forvaltningens øvrige opgaver.” Dette antages i
praksis at indebære, at information i interne dokumenter normalt ikke omfattes af informati-
onspligten.
5
Endvidere er det en væsentlig pointe, at lov om oplysningspligt ikke giver ret til aktind-
sigt i forvaltningens dokumenter, men alene forpligter myndighederne til at udlevere infor-
mation. En egentlig ret til aktindsigt forudsætter enten en retlig interesse i form af partssta-
tus i sagen, eller at dokumenterne er undergivet en særlig regulering, f.eks. at de er omfattet
af den østrigske lov, der gennemfører EU-direktivet om aktindsigt i miljøoplysninger.
Lov om oplysningspligt gentager grundlæggende ordlyden af forfatningens artikel 20,
afsnit 4. Den har derfor været kritiseret for ikke at være tilstrækkelig specifik i sin udform-
ning, idet den ikke lever op til forfatningens forudsætning om, at oplysningspligten reguleres
nærmere ved lov. Det er ligeledes bemærket, at reglerne om oplysningspligt kun indeholder
meget ubestemte procesforskrifter, ligesom der ikke er fastlagt regler for en uafhængig prø-
velse af forvaltningens afgørelser på dette punkt. Konsekvensen er, at den præcise udstræk-
ning af oplysningspligten beror på myndighedernes konkrete afvejning af de hensyn over for
hinanden, som loven opregner, og mere generelt afvejningen af henholdsvis embedstavs-
hedspligten over for oplysningspligten.
6
Konsekvensen vurderes i praksis også at være, at enhver retlig, økonomisk, politisk og
personlig interesse er beskyttet af tavshedspligten.
7
Dertil kommer, at tavshedspligten også
udstrækkes til at omfatte forvaltningens formidling af information af medierne. Det er ganske
vist forudsat, at reglerne om fortrolighedspligt for embedsmænd og myndigheder skal for-
tolkes snævert, men vurderingen er, at ”den faktiske hemmelighedsholdelsespraksis hyppigt
overskrider disse retlige grænser”.
8
Forfatningsdomstolen har fastslået, at retten til information efter loven alene omfatter
information, som myndigheden allerede i besiddelse af, men ikke yderligere information, der
måtte være nødvendig for at svare på borgerens eller pressens spørgsmål.
9
3.
3.1.
Lovforslaget om informationsfrihed
Formål
Den siddende regerings arbejdsprogram for perioden 2013-2018 fastslår, at de gældende reg-
ler om myndighedsfortrolighed er forældede. Disse regler skal derfor erstattes af
3
Dom af 3. oktober 1991 i sag nr. B 4/91.
https://www.ris.bka.gv.at/GeltendeFassung.wxe?Abfrage=Bundesnormen&Gesetzesnummer=10000916
5
http://www.rti-rating.org/view_country/?country_name=Austria
pkt. 5.
6
C. Grabenwarter og Michael Holoubek, Verfassungsrecht Allgemeines Verwaltungsrecht. 2. udg., s. 428 f,
samt Ziekow m.fl., a.st., s. 64 f og 316 f.
7
Ziekow, a.st., s. 337 f og 350 f.
8
G. Holzinger, P. Oberndorfer og B. Raschauer, Österreichishe Verwaltungslehre, 3. udg., s. 31 f og 350 f.
9
Dom af 3. oktober 1991 i sag nr. B 4/91.
4
109
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0110.png
Kapitel 9
-
-
”en forfatningsmæssigt anordnet pligt for alle statsorganer til at stille informationer af
almen interesse til rådighed for offentligheden (open government) og
en grundret til adgang til informationer under iagttagelse af et materielt lovgivningsfor-
behold.”
Denne grundrettighed skal omfatte information fra alle myndigheder mv., som er underlagt
offentlig revision. Den omfatter således også parlamentet, præsidenten samt ombudsmands-
institutionen (Volksanwaltschaft) og domstolene.
Der kan dog fortsat være beskyttelsesværdige interesser, som begrunder en undtagelse
fra reglerne om adgang til information. Disse undtagelser skal fastlægges ved almindelig
lov.
10
Selv om lovforslaget om informationsfrihed bryder med det hidtil gældende fortrolig-
hedsprincip og erstatter dette af et offentlighedsprincip, kan forslaget på væsentlige punkter
snarere ses som en præcisering af de regler, der indtil 2018 vil være gældende. Det er således
karakteristisk, at hverken den gældende forbundsforfatning eller den gældende informati-
onsoplysningslov indeholder præcise definitioner af centrale begreber. Det søger forslaget til
den nye lov at råde bod på.
3.2. Hvilken information er omfattet
Lovforslaget indeholder i § 2 en teknologineutral definition af begrebet information. Det er
bredt defineret som enhver optegnelse, der vedrører forhold inden for det opgaveområde,
som den enkelte myndighed eller anden virksomhed omfattet af loven beskæftiger sig med.
Det er i den sammenhæng underordnet, hvilken form informationen foreligger i.
Ifølge bestemmelsen og lovbemærkningerne til den har udkast og notitser, der ikke ak-
teres på sagen, ikke karakter af information i lovens forstand. Det er kun valideret viden om
faktiske forhold (gesichertes Wissen im tatsächlichen Bereich), der udgør information i lovens
forstand, og som der således kan søges indsigt i.
11
Hvad der akteres, beror på regler fastsat af
de enkelte myndigheder.
3.3. Beskyttelse af den politiske og administrative beslutningsproces
Forbundsforfatningens art. 20, afsnit 3, fastslår, at myndighedernes tavshedspligt omfatter
oplysninger om forberedelsen af en afgørelse samt oplysninger, som det er i de berørte par-
ters interesse at holde fortrolige. Denne regel kan betragtes som hovedprincippet i den gæl-
dende lovgivning.
Lovforslaget opretholder dette princip, men præciserer dets indhold. I § 6, nr. 5, fastslås
det således, at informationer, der ikke er bestemt for offentligheden, og ikke kan gøres til-
gængelige for offentligheden, bl.a. omfatter den fulde forberedelse af en afgørelse, i særde-
leshed forbundspræsidentens, forbundsregeringens og de enkelte ministres og statssekretæ-
rers handlinger. Det er hermed gjort tydeligt, at bestemmelsen først og fremmest vil beskytte
embedsværkets rådgivning og bidrag til beslutninger truffet på øverste politiske niveau samt
de overvejelser, som måtte foregå mellem regeringen, ministrene og embedsværket. Det
samme gælder forberedelsen af lovgivningsmæssige foranstaltninger, som involverer parla-
mentets to kamre, Nationalrådet og Forbundsrådet. Bestemmelsen præciserer tillige, at det
10
11
Arbeitsprogramm der Bundesregierung 2013-2018.
https://www.bka.gv.at/DocView.axd?CobId=53264
For en kritik af bl.a. denne del af lovforslaget se
http://ipi.freemedia.at/fileadmin/user_upload/IPI-Access-
Info-Analysis-Informationsfreiheitsgesetz-08022016.pdf
, pkt. 1.
110
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Østrig
samme hensyn gælder for beskyttelsen af myndighedernes egne interne arbejdsgange og
forberedelsen af deres administrative beslutninger.
I lovforslagets bemærkninger begrundes beskyttelsen af forberedelsen af politiske og
administrative beslutninger meget kort med, at den ”tilsigter at yde de pågældende organer
den fornødne beskyttelse af deres interne beslutningsproces.”
3.4. Adgang til informationer af almen interesse
Beskyttelsen af den politiske og administrative beslutningsproces er en undtagelse fra lov-
forslagets overordnede princip om offentlighedens adgang til informationer af almen inte-
resse. Lovforslagets § 4 fastlægger således en ret til myndighedsinformation. Bestemmelsen
er udformet således, at myndighederne forpligtes til at offentliggøre information på en må-
de, der er tilgængelig for enhver. Kravet er dog, at det skal være information af almen inte-
resse, samt at det ikke må være forbundet med uforholdsmæssigt besvær at stille den på-
gældende information til offentlighedens rådighed.
I lovforslagets bemærkninger til § 4 præciserer man begrebet ”almen interesse” således,
at der må være tale om en tilstrækkeligt bred kreds af adressater, som enten er berørt af den
pågældende information eller for hvem, den er relevant. Information, der er til rent internt
brug f.eks. i forbindelse lovgivningens gennemførelse (Ablauforganisation), er således ud-
trykkeligt ikke information af almen interesse og dermed undtaget fra adgangen til indsigt.
Reglen om myndighedernes forpligtelse til at offentliggøre information af almen inte-
resse udgør ikke i sig selv en aktindsigtsadgang. Lovforslagets § 5 giver til gengæld enhver ret
til over for parlamentet og forbundsforvaltningen og andre myndigheder og institutioner
omfattet af loven at anmode om at få informationer af den art, som § 4 definerer, såfremt de
ikke er underlagt et fortrolighedskrav. Den eller de, der anmoder om informationsindsigt, har
inden for en frist på otte uger krav på at få en begrundet meddelelse herom fra myndighe-
den, såfremt denne ikke imødekommer anmodningen. Et sådant afslag kan efter de kom-
mende regler indbringes for forvaltningsdomstolen.
3.5. Afvejningshensyn
Den gældende regulering er præget af meget brede og meget kortfattede formuleringer,
hvor centrale begreber ikke er defineret. Samtidig er reguleringens udgangspunkt, embeds-
fortroligheden (Amtsgeschwiegenheit), ikke klart afgrænset i forhold til princippet om oplys-
ningspligt, som er kommet ind i dels forfatningen, dels senere i form af en senere særlig lov.
Den gældende retstilstand lægger derfor lagt op til svære afvejninger af to principper, som
trækker i retning af henholdsvis fortrolighed og åbenhed. Sådan som reglerne er blevet ad-
ministreret, efterlader de indtrykket af en regulering, der i praksis har tilladt en meget bety-
delig lukkethed.
Det er ikke helt klart, i hvilket omfang en vedtagelse af lovforslaget om informationsfri-
hed vil ændre på dette. Selv om der sker en præcisering af reglerne med hensyn til begrebs-
definitioner og afgrænsninger af lovens område, er der fortsat tale om en forholdsvis bredt
formuleret lovgivning. Dertil kommer, at lovforslaget præciserer, men ikke grundlæggende
ændrer, ved de gældende reglers stærke beskyttelse af fortroligheden i den politiske og ad-
ministrative beslutningsproces. På dette punkt er bestemmelserne i lovforslaget så klare og
så stramme, at de næppe efterlader megen fortolkningstvivl. Det er yderligere præciseret, at
de i særlig grad tilsigter at beskytte beslutninger, hvori politikere i parlament og regering er
involveret.
111
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0112.png
Kapitel 9
4. Reguleringens samspil med de politisk-administrative institutioner
Østrigs politisk-administrative system ligner i hvert fald formelt de fleste europæiske syste-
mer. Det er således et parlamentarisk system med ministerstyre. Det er samtidig et system,
som normalt har koalitionsregeringer, og som i meget lange perioder har været regeret af
såkaldt store koalitioner bestående af det konservative og det socialdemokratiske parti. Tæt
forbundet hermed er systemets korporative træk. Det ligner i så henseende de nordiske lan-
de, men det særlige er, at denne korporatisme i høj grad er indlejret i lovgivningen, og at den
på den ene side sikrer organisationernes inddragelse i den politisk-administrative beslut-
ningsproces og på den anden side overlader væsentlige reguleringsmæssige opgaver til først
og fremmest de ”kamre”, som repræsenterer og regulerer de enkelte brancher. Det er et
system, som er præget af stor lukkethed, som er beskyttet af den nuværende lovgivning, og
som også vil være det efter den nye lov om informationsfrihed. Det er en rimelig antagelse, at
kombinationen af en stærk korporativ tradition og de store og dominerende partikoalitioner
på regeringsniveau har bidraget til at opretholde en høj grad af lukkethed, da ingen har været
i stand til – og måske heller ikke haft tilskyndelse til – at udfordre det bærende princip om
embedsfortrolighed.
Østrig er lighed med Tyskland en forbundsstat. Delstaternes kompetence er dog i bety-
deligt omfang bestemt gennem lovgivning på forbundsniveau, og den føderale struktur har
derfor begrænset indflydelse på, hvordan det politisk-administrative system generelt funge-
rer.
12
Den østrigske centraladministration er bygget op på en måde, der svarer til, hvad man
finder i andre lande med ministerstyre. Ministerierne er ofte organiseret med et departemen-
talt niveau og et antal styrelser (Bundesämter), der indgår i det ministerstyrede hierarki. De-
res opgaver er gennemførelsesorienterede og koncentrerer sig om ”den umiddelbare for-
bundsforvaltning.
13
Det østrigske system er præget af et meget tæt samspil mellem det ad-
ministrative og det politiske niveau. Det er bl.a. kommet til udtryk i, at man i perioder har haft
en vis politisering af udnævnelserne. Dertil kommer en arbejdsdeling i ministerierne mellem
de enheder, der forbereder regeringens politik, og politiske sekretariater knyttet direkte til
og udpeget af den siddende minister.
14
Vurderingen er dog, at når det kommer til administra-
tionens forberedelse af og politiske rådgivning af ministre og regering, så adskiller praksis sig
ikke afgørende fra, hvad der gælder i Danmark. Det er en opgave, der løses under ledelse af
embedsmænd på mellemniveauet, som koordinerer en mindre gruppe af yngre embeds-
mænd, som bidrager til arbejdet.
15
Koordinationen på regeringsniveau er samlet i Ministerrådet. Det holder ugentlige mø-
der med en meget omfattende dagsorden. Efter mødet offentliggøres beslutningsprotokol-
len på Forbundskancelliets hjemmeside sammen med de notater, der blev forelagt for rege-
ringen i forbindelse med behandlingen af de enkelte punkter. Der er altså her en betydelig
grad af åbenhed.
16
Der er i det østrigske regeringssystem ikke tradition for regeringsudvalg. Samtidig har
Forbundskancelliet en række samordningsopgaver i forhold til den øvrige forvaltning. Således
12
J. Erk, Austria: A Federation without Federalism, The Journal of Federalism, 2004, 34, 1, s. 1 ff.
G.Holzinger og S.L. Frank, Die Organisation der Verwaltung, s. 108 ff i Holzinger m.fl., a.st.
14
Peter Oberndorfer, Die Verwaltung im politisch-gesellschaftlichen Umfeld, s. 20 ff, i Holzinger m.fl., a.st.
15
P. Biegelbauer og E. Griessler, Poliotische Praktiken von MinisterialbeamtInnen im österreichischen Ge-
setzgebungsprozess, Österreichische Zeitschrift für Politikwissenschaft, 2009, 38, 1, s. 6 ff.
16
https://www.bka.gv.at/ministerratsprotokolle.
13
112
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0113.png
Østrig
varetager en afdeling i kancelliet opgaver knyttet til gennemgangen af lovforslag fra andre
ministerier, ligesom den generelt har ansvaret for offentligretlige og EU-retlige samordnings-
problemer.
17
Disse opgaver har en stærk lighed med dem, som udøves af det danske justits-
ministeriums lovafdeling. Finansministeriet har inden for det udgiftspolitiske og økonomisk-
politiske område en række samordningsopgaver i forhold til resten af forbundsforvaltnin-
gen.
18
Den stramme regulering af offentlighedens adgang til information under såvel den gæl-
dende ordning som lovforslaget om informationsfrihed indebærer, at de problemstillinger,
der knytter sig til samspillet mellem et givet ministerium og henholdsvis dets underordnede
myndigheder og andre ministerier og myndigheder, ikke er relevante i en østrigsk sammen-
hæng. Det tilsvarende gælder for kommunikation med parlamentet og må man formentlig
antage partier og parlamentsmedlemmer.
5.
Sammenfattende sammenligning med dansk ret
Sammenfattende må det østrigske system vurderes som formelt lukket i forhold til alle de
øvrige retssystemer, som indgår i denne sammenligning. Således adskiller østrigsk ret sig
afgørende for dansk ret og de øvrige undersøgte lande derved, at landets lovgivning ikke
sikrer en egentlig ret til aktindsigt i dokumenter, men alene indeholder regler om, at forvalt-
ningen skal give information på begæring. Endvidere går begrænsningerne i pligten til at
meddele information på alle relevante punkter enten længere end eller dog lige så langt som
undtagelsesbestemmelserne til den danske offentlighedslov. Det gælder både i forhold til
egentlige interne dokumenter og til dokumenter udvekslet mellem statslige myndigheder.
Samtidig indebærer reglernes udformning, at samspillet med landets politisk-admini-
strative institutioner ikke har den store betydning i denne sammenhæng.
17
https://bka.ldap.gv.at/#/organisation/gvouid%3DAT%3AB%3A1008579%2Cou%3DOrgUnits%2Cgvouid%3DAT%3
AB%3A111%2Cdc%3Dgv%2Cdc%3Dat
18
M.C. Lödl, Haushaltsverwaltung, s. 375 ff, i Holzinger m.fl., a.st.
113
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0114.png
KAPITEL 10
Tværgående sammenligning
1.
Indledning
Denne redegørelse gennemgår dele af den lovgivning, der i udvalgte europæiske lande regu-
lerer offentlighedens adgang til informationer om den politisk-administrative beslutningspro-
ces på nationalt niveau. Redegørelsens formål er i henhold til kommissoriet at beskrive:
-
Hvilke(t) regelsæt, der regulerer offentlighedens adgang til aktindsigt i den offentlige
forvaltnings dokumenter.
-
Om disse regler indeholder en begrænsning af adgangen til aktindsigt i dokumenter og
oplysninger, som vedrører de interne og politiske beslutningsprocesser, herunder doku-
menter der er udarbejdet til brug for bistand og rådgivning til ministre.
-
Hvilke typer af oplysninger og dokumenter adgangen til aktindsigt kan begrænses i for-
hold til, herunder om begrænsningen omfatter dokumenter og oplysninger, som har væ-
ret udvekslet med andre forvaltningsmyndigheder.
Redegørelsens kapitel 2 gennemgik den danske offentlighedslovs regler om beskyttelse af
den administrative og politiske beslutningsproces. Dette kapitel dannede dermed grundlaget
for den efterfølgende beskrivelse af retstilstanden i de syv andre udvalgte lande. Redegørel-
sen herfor er sket i kapitel 3-9. De enkelte kapitler har løbende sammenlignet retstilstanden i
de enkelte lande med dansk ret. Dette kapitel indeholder en sammenfattende og oversigtlig
sammenligning af alle landene under ét. Grundlaget for vores sammenfatning fremgår dels af
de enkelte kapitler, dels af metodeafsnittet i kap. 1, pkt. 2.
1
Undersøgelsen giver indledningsvis grundlag for to overordnede observationer. For det
første indeholder alle de undersøgte landes lovgivning regler, der tilsigter at beskytte den
politisk-administrative beslutningsproces. Det afspejler generelt en udtrykkelig accept af
behovet for et såkaldt frirum, som tillader en fortrolig udveksling af vurderinger blandt politi-
kere og embedsmænd.
2
Den præcise udformning af disse regler varierer dog fra land til land,
således som det fremgår af de enkelte kapitler, og således som det er sammenfattet neden-
for. For det andet har der i alle lande, så vidt ses med Frankrig som eneste undtagelse, gen-
nem de seneste årtier været en omfattende offentlig debat om adgangen til information
vedrørende den politiske-administrative beslutningsproces og i særdeleshed i grundlaget for
beslutningsforberedelsen. Det er en debat, som generelt løbende finder sted.
Det er navnlig i følgende fem henseender, at landene adskiller sig fra hinanden med hen-
syn til, hvordan og hvor bredt dette såkaldte frirum afgrænses:
1
Kapitel 9, pkt. 1 og 3. Østrig har indtil nu ikke haft en lovgivning, der giver offentligheden adgang til aktind-
sigt. Man har i stedet håndhævet et princip om embedsfortrolighed (Amtsgeschwiegenheit). Et forslag til
en lov om informationsfrihed er dog under behandling i parlamentet, men ikke endeligt færdigbehandlet.
Det vil, hvis det bliver vedtaget i den foreliggende form, afskaffe embedsfortroligheden. Denne sammen-
fatning tager udgangspunkt i gældende lovgivning.
2
Kapitel 2, pkt. 2.1 og 2.2.1 (Danmark), kapitel 3, pkt. 2.1.2 og 3.4 (Norge), kapitel 4, pkt. 2.4.3 og 3 (Sverige),
kapitel 5, pkt. 2.2 og 5 (Finland), kapitel 6, pkt. 2.2, 2.5.2 og 3.2 (Storbritannien), kapitel 7, pkt. 3.3 og 4.1
(Frankrig), kapitel 8, pkt. 2-3 (Tyskland) og kap. 9, pkt. 2-3 (Østrig).
114
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0115.png
Tværgående sammenligning
-
-
-
-
-
For det første varierer det, om frirummet er afgrænset generelt og abstrakt eller
alene gælder efter en konkret vurdering, jf. herom pkt. 2.
For det andet er der forskel på, om undtagelserne for interne dokumenter gælder
alle dele af et internt dokument uanset dettes indhold, eller om visse typer af op-
lysninger er undtaget fra frirummet, jf. herom pkt. 3.
For det tredje afgrænser nogle lande frirummet således, at det er begrænset til in-
formation, der forbliver inden for den enkelte myndighed, mens andre udstrækker
det til også at omfatte information, der udveksles mellem flere statslige myndighe-
der, jf. herom pkt. 4.
For det fjerde er der forskelle med hensyn til frirummets tidsmæssige udstrækning.
I nogle lande gælder undtagelserne til aktindsigt i interne dokumenter således ale-
ne, mens sagen verserer, eller evt. kort derefter, mens undtagelserne til aktindsigt i
andre lande også omfatter afsluttede sager, jf. herom pkt. 5.
Endelig, for det femte, har landene en forskellig tilgang til, om frirummet skal ud-
strækkes til udveksling af information med medlemmer af det nationale parlament,
eller om det skal begrænses til forvaltningens og regeringens interne overvejelser,
jf. herom pkt. 6.
Vi har i relation til samtlige de nævnte forskelle søgt at anskueliggøre retstilstanden i de otte
lande gennem en række tabeller. Af overskuelighedshensyn har det været nødvendigt enkel-
te steder at foretage mindre tilskæringer, således at de mere præcise betingelser for at afslå
aktindsigt ikke altid er fuldt ud afspejlet i tabellerne. Formålet med tabellerne er således ale-
ne at give en oversigt over hovedindholdet af de enkelte landes regler. For en mere præcis
beskrivelse af disse henvises til de enkelte landebeskrivelser. Tabellerne viser i øvrigt kun, om
der gælder undtagelser til aktindsigten ud fra hensynet til beskyttelse af den politiske og/eller
den administrative beslutningsproces. De tager således – på samme måde som redegørelsen i
øvrigt – ikke højde for den situation, at et dokument kan indeholde følsomme oplysninger,
der ifølge lovgivningen i sig selv kan begrunde et afslag på aktindsigt i dokumentet.
Forarbejderne til flere af de undersøgte lovgivninger indeholder antagelser om, hvilken
virkning offentlighed omkring forvaltningens politiske og administrative beslutningsproces
må antages at have på embedsværkets arbejdsform og effektivitet, herunder på indholdet og
formen af embedsstandens rådgivning af deres ministre og på ministrenes brug af alternative
oplysningskilder.
3
Også i de nationale myndigheders praksis fremsættes hyppigt udtalelser
om, hvilken virkning på forvaltningens arbejde, det vil have, såfremt der gives aktindsigt i en
given type dokument.
Disse vurderinger kan selvsagt være erfaringsbaserede. Det er imidlertid vurderinger,
som det generelt er svært at undersøge rigtigheden af, og som vi ikke har haft grundlag for at
verificere eller falsificere. Der er kun i meget begrænset omfang foretaget systematiske og
uafhængige undersøgelser af, i hvilket omfang offentlighed reelt påvirker embedsmændenes
og politikeres adfærd. Så vidt vi har kunnet afdække, foreligger der alene en engelsk og en
tysk rapport, som delvis belyser problemstillingen for de pågældende lande.
4
Vi forstår de to
rapporter således, at de konkluderer, at den øgede offentlighed i myndighedsdokumenter,
som Freedom of Information Act, henholdsvis Informationsfreiheitsgesetz har indebåret, ikke
3
Dette er bl.a. tilfældet for forarbejderne til den danske offentlighedslov, jf. kapitel 2, pkt. 2.1 og 2.2.1, og til
den norske offentlighedslov, jf. kapitel 3, pkt. 2.1.2 og 3.4.
4
Kapitel 1, pkt. 2, ovenfor.
115
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0116.png
Kapitel 10
har ændret synderligt på formen og indholdet af embedsværkets rådgivning af deres ministre
i Storbritannien og Tyskland. Tilsvarende synes rapporterne også at konkludere, at adgangen
til information ikke afgørende har påvirket grundlaget for den offentlige og demokratiske
debat. Men som nævnt i kap. 1, pkt. 2 ovenfor, har vi generelt ikke haft grundlag for nærmere
at belyse konsekvenserne af de forskellige landes offentlighedslovgivninger i hverken først-
nævnte eller sidstnævnte henseende.
2.
Gælder frirummet generelt eller alene efter en konkret vurdering?
Den første forskel mellem de undersøgte lande angår spørgsmålet om, hvorvidt frirummet
inden for den enkelte forvaltningsmyndighed er generelt i den forstand, at lovgivningen in-
deholder en generel og abstrakt formuleret afskæring af offentlighedens ret til aktindsigt, så
længe et dokument ikke er videregivet til personer eller organer uden for myndigheden, eller
om lovgivningen kræver, at myndigheden foretager en mere konkret vurdering af skaden ved
at meddele aktindsigt i et bestemt internt dokument.
Det er her nødvendigt at sondre mellem verserende og afsluttede sager. Ser man først
alene på reglerne om indsigt i verserende sager, er den første løsningsmodel dominerende,
idet den findes i hovedparten af de undersøgte lande, herunder i dansk, norsk, svensk, fransk
og østrigsk ret.
5
Det samme gælder med enkelte modifikationer for finsk ret.
6
Omvendt fore-
skriver engelsk ret en konkret skadesvurdering også for rent interne dokumenter, ligesom
også tysk ret forudsætter en konkret vurdering.
7
Tabel 1. Aktindsigt i egentlige interne dokumenter i verserende sager
Danmark
Norge
Sverige
Finland
Storbritannien
Frankrig
Tyskland
Østrig
Generel afskæring.
Generel afskæring.
Generel afskæring.
Generel afskæring. Dog bliver visse former for udredninger m.v. undergivet aktind-
sigt, når de er færdige.
I princippet konkret vurdering, men nok oftest afskæring af aktindsigt.
Generel afskæring af aktindsigt i dokumenter, der forbereder en administrativ be-
slutning.
I princippet konkret vurdering, der dog tenderer mod at være en generel afskæring i
verserende sager.
Generel afskæring.
3.
Er visse typer oplysninger undtaget fra frirummet?
Den anden forskel mellem landene går på, om undtagelsen fra aktindsigt i en forvaltnings-
myndigheds interne dokumenter i verserende sager skal være absolut, således at den omfat-
ter al information i en verserende sag, eller i en eller anden form begrænses til information
vedrørende de overvejelser, som myndigheden har gjort sig om sagens afgørelse, herunder
om indholdet af en indstilling til politisk beslutning. Der er på dette punkt to varianter i lov-
5
Kapitel 2, pkt. 2,1 (Danmark), kapitel 3, pkt. 2.1.1 (Norge), kapitel 4, pkt. 2.4.3 (Sverige), kapitel 7, pkt. 3
(Frankrig). For så vidt angår aktindsigt i afsluttede sager henvises til pkt. 5 nedenfor.
6
Kapitel 5, pkt. 2.2 og 3.
7
Kapitel 6, pkt. 2.5 og 3 (Storbrittanien) og kapitel 8, pkt. 3-4 (Tyskland).
116
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0117.png
Tværgående sammenligning
givningen. Den ene sondrer mellem faktiske oplysninger i sagen og de vurderinger, som myn-
digheden på det givne grundlag foretager. Der er i denne variant adgang til aktindsigt i fakti-
ske oplysninger. Den anden variant er regler, der sondrer mellem på den ene side sagens
politiske-taktiske og strategiske overvejelser og indholdet af en indstilling til ministre og rege-
ring og på den anden side sagens faglige beslutningsgrundlag. I denne variant angår frirum-
met alene førstnævnte type overvejelser.
Dansk giver både i verserende og afsluttede sager ret til aktindsigt i et internt dokument
i det omfang, dokumentet indeholder relevante oplysninger om en sags faktiske grundlag.
Det samme gælder for eksterne faglige vurderinger og for visse interne faglige vurderinger i
endelig form.
8
Også svensk og finsk ret har afgrænset frirummet således, at interne dokumenter ikke
som sådanne kan undtages fra aktindsigt i det omfang, de indeholder faktiske oplysninger af
betydning for sagen.
9
Det samme gælder tysk ret, hvor det i lighed med dansk ret dog under-
streges, at forudsætningen er, at man kan adskille sådanne faktiske oplysninger fra oplysnin-
ger om de drøftelser og forhandlinger, som måttet have fundet sted i sagen, og fra selve
indstillingen til afgørelse.
10
Til forskel herfra indeholder norsk ret ingen regler om pligtmæssig ekstrahering af op-
lysninger om sagens faktiske omstændigheder m.v. Efter norsk ret bliver der således alene
spørgsmål om evt. at give meroffentlighed i de interne dokumenter.
11
Heller ikke i engelsk ret
har offentligheden noget retskrav på indsigt i faktiske oplysninger m.v., der befinder sig i et
internt dokument. Til gengæld vil det forhold, at oplysningerne er af faktisk art og således
ikke i sig selv røber noget om myndighedens egne overvejelser, i engelsk ret indgå i vurderin-
gen af, om den såkaldte public interest test tilsiger, at der gives aktindsigt.
12
Fransk ret indtager en mellemposition derved, at loven for så vidt indeholder en regel
om ekstraheringspligt, men denne ikke ses at påkalde sig megen opmærksomhed i tilsyns-
myndighedernes praksis.
13
I østrigsk ret findes der ingen regler om ekstraheringspligt, hver-
ken i den gældende eller den planlagte lovgivning.
14
Det fremgår af tabellen, at der er betydelige forskelle med hensyn til, hvor meget de en-
kelte offentlighedslovgivninger sikrer offentligheden adgang til indsigt i en sags faktiske og
faglige beslutningsgrundlag, mens sagen verserer. Det skal dog bemærkes, at tabellens op-
lysninger alene knytter sig til aktindsigt i egentlige myndighedsinterne dokumenter. Oplys-
ningerne tager således ikke højde for, om de enkelte lande sikrer aktindsigt i dokumenter
udvekslet mellem forskellige myndigheder, og ej heller for, at lovgivningerne er forskellige
med hensyn til, hvornår udveksling mellem forskellige enheder anses for intern hhv. ekstern.
Endvidere tager tabellen ikke højde for, om den centrale administrations organisation i de
enkelte lande er indrettet således, at der enten ofte eller kun sjældent udveksles oplysninger
mellem forskellige myndigheder i en given sagstype. Disse supplerende faktorer adresseres til
dels nedenfor. Endelig synes i praksis såvel udskillelsen af faktiske oplysninger som faglige
vurderinger at kunne give anledning til problemer, fordi de ofte vil være tæt knyttet til be-
slutningsforberedelsen og den politiske rådgivning.
8
9
Kapitel 2, pkt. 2.3.
Kapitel 4, pkt. 2.4.3 (Sverige) og kapitel 5, pkt. 2.2.3 (Finland).
10
Kapitel 8, pkt. 4.1.
11
Kapitel 3, pkt. 2.1.3.
12
Kapitel 6, pkt. 2.3 og 2.5.1.
13
Kapitel 7, pkt. 1.
14
Kap. 9, pkt. 2-3.
117
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0118.png
Kapitel 10
Tabel 2. Ekstraheringspligt
Ekstrahering af faktiske omstændigheder og
faglige vurderinger
Danmark
Ekstraheringspligt for faktiske omstændighe-
der og eksterne faglige vurderinger, både
mens sagen verserer og derefter. Endvidere
oftest ekstrahering af interne faglige vurde-
ringer, hvis fremsat politisk udspil.
Kun spørgsmål om meraktindsigt.
Ekstraheringspligt for faktiske omstændighe-
der, men typisk først fra det tidspunkt, hvor
sagen afsluttes.
Ekstraheringspligt ved udefrakommende
faktiske oplysninger, både mens sagen verse-
rer og derefter.
Ingen egentlig ekstraheringspligt,
men typisk aktindsigt i faktiske op-
lysninger i afsluttede sager.
I princippet ja, men pligten synes
ikke at betyde meget i tilsynsmyn-
dighedernes praksis.
Ekstraheringspligt for faktiske oplysninger.
Ikke relevant i østrigsk sammenhæng
Ingen ekstraheringspligt.
Norge
Sverige
Finland
Storbritannien
Frankrig
Tyskland
Østrig
4. Er frirummet begrænset til den enkelte myndighed, eller omfatter det også
dokumenter udvekslet mellem flere myndigheder?
Den tredje forskel mellem de undersøgte lande går på, om frirummet alene gælder internt i
den enkelte myndighed, eller om det også omfatter information, der udveksles mellem for-
skellige statslige myndigheder. I det følgende undersøges først reglerne for aktindsigt i ver-
serende dokumenter. Det tilsvarende spørgsmål vedrørende afsluttede sager behandles un-
der pkt. 5 nedenfor.
I Finland tillader offentlighedslovgivningen ikke myndighederne at tilbageholde doku-
menter, der er udvekslet mellem statslige myndigheder, det være sig mellem departementer
eller mellem et departement og en styrelse el.lign.
15
I den anden ende af skalaen finder vi
Frankrig og Østrig, hvis lovgivninger helt generelt afskærer offentligheden fra aktindsigt i
verserende sager, uanset om et eller flere af sagens dokumenter er videregivet til en anden
offentlig myndighed.
16
Den danske offentlighedslov afgrænser frirummet forskelligt afhængigt af, om doku-
mentet udveksles i forbindelse med ministerbetjening. I nogle sagstyper – navnlig konkrete
afgørelsessager, tilsynssager og aftaler m.v. – giver offentlighedsloven ret til aktindsigt i do-
kumenter, der er videregivet mellem forskellige statslige myndigheder. I andre sagstyper –
f.eks. sager om politiske initiativer og visse drifts- og styringsmæssige problemstillinger – er
15
16
Kapitel 5, pkt. 3.1 og 4.
Kapitel 7, pkt. 3.2.
118
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0119.png
Tværgående sammenligning
frirummet udstrakt til at gælde tværministerielt samarbejde og samarbejde mellem departe-
menter og styrelser.
17
Sammenlignet med dansk ret giver hverken norsk eller svensk ret mulighed for i samme
absolutte form at tilbageholde dokumenter, der er udvekslet mellem departementer og sty-
relser m.v. Efter svensk ret er der ingen undtagelsesadgang i sådanne tilfælde.
18
Efter norsk
ret skal der foretages en i princippet konkret skadesvurdering.
19
Det bemærkes samtidig, at
både norsk og svensk ret begrænser retten til aktindsigt i dokumenter, der udveksles mellem
departementer i sagstyper, der i hovedtræk minder om dem, der omfattes af den danske
ministerbetjeningsregel. På dette punkt er der dog betydelige variationer mellem de nordiske
lande i den mere præcise udstrækning af begrænsningen i aktindsigt.
20
For så vidt angår engelsk ret skal der også i forhold til dokumenter, der udveksles mel-
lem myndighederne, foretages en konkret vurdering. Så længe der er tale om en verserende
sag om politikudvikling, vil denne konkrete vurdering dog nok i de fleste tilfælde indebære, at
der ikke vil blive givet aktindsigt.
21
I tysk ret er denne problemstilling knyttet til sondringen
mellem myndigheds- og regeringsanliggender. Er der tale om regeringsanliggender, er der en
generel afskæring. Er der tale om et myndighedsanliggende, beror adgangen til aktindsigt på
en vurdering af, om åbenhed vil kunne medføre, at myndighederne forspilder deres mulighed
for at effektivt at afslutte den verserende sag.
Tabel 3. Aktindsigt i verserende sager udvekslet mellem myndigheder
Udveksling mellem departementer
Danmark
Norge
Udveksling mellem departementer og
underliggende myndigheder
Generel afskæring, hvis ministerbetjening. Generel afskæring, hvis ministerbetje-
Ellers aktindsigt.
ning. Ellers aktindsigt.
Generel afskæring i regeringssager. I
andre sager afskæring, hvis aktindsigt vil
have skadevirkninger for fremtidige be-
slutningsprocesser.
Generel afskæring med enkelte mindre
praktisk vigtige undtagelser.
Aktindsigt.
I princippet konkret vurdering, men nok
oftest afskæring af aktindsigt.
Ingen aktindsigt i dokumenter, der forbe-
reder en administrativ beslutning.
Aktindsigt afskåret, hvis den vil begrænse
myndighedernes grundlag for effektiv
afslutning af sagen.
Ingen aktindsigt
Afskæring, hvis aktindsigt vil have skade-
virkninger for fremtidige beslutningspro-
cesser.
Ingen særlige begrænsninger. Dog ingen
aktindsigt i høringsskrivelser.
Aktindsigt.
I princippet konkret vurdering, men nok
oftest afskæring af aktindsigt.
Ingen aktindsigt i dokumenter, der for-
bereder en administrativ beslutning.
Generel afskæring, hvis regeringsanlig-
gende. Ellers aktindsigt.
Sverige
Finland
Storbritannien
Frankrig
Tyskland
Østrig
17
Kapitel 2, pkt. 2.1 og 2.2.
Kapitel 4, pkt. 2.5.3.
19
Kapitel 3, pkt. 3.
20
Kapitel 3, pkt. 2.1.4 og 3 (Norge), og kapitel 4, pkt. 2.5.2 og 4.1 (Sverige).
21
Kapitel 6, pkt. 2.5.
18
119
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0120.png
Kapitel 10
Det kan i tilknytning til tabellen bemærkes, at vi kun i begrænset omfang har kunnet identifi-
cere en sikker sammenhæng mellem udformningen af de otte landes offentligheds-
lovgivninger og deres administrative opbygning. Det er tilfældet, allerede fordi en betydelig
del af de pågældende lovgivninger ikke skelner mellem intern og ekstern videregivelse. I disse
lande afhænger bedømmelsen af, om der skal gives aktindsigt, således ikke af, om et doku-
ment allerede er blevet videregivet fra en forvaltningsmyndighed til en anden. Bl.a. engelsk
og fransk ret indeholder ikke sådanne sondringer. Endvidere modsvares de relativt set meget
åbne regler i Finland ikke af en bredere myndighedsafgrænsning med den virkning, at færre
dokumenter anses som eksterne.
22
I tysk forbundsforvaltning spiller styrelsesniveauet endelig
på grund af landets føderale struktur en ret begrænset rolle. For så vidt angår udveksling af
dokumenter m.v. mellem ministerierne gælder, at man her som nævnt ovenfor sondrer mel-
lem regerings- og myndighedsopgaver. Mens der gælder en generel undtagelse for den før-
ste type af opgaver, beror det for den sidste på en konkret vurdering.
Til gengæld har samspillet mellem aktindsigtsreglerne og forvaltningens administrative
opbygning i Norge og Sverige konsekvenser i denne sammenhæng. I begge tilfælde skyldes
det, at regeringen og departementerne i de to lande i en væsentlige henseender er defineret
som én samlet myndighed; det gælder i Norge i visse sagstyper og i Sverige i så godt som alle
sagstyper.
23
Også de finske regler sondrer – bl.a. i henseende til tidspunktet for aktindsigtens ind-
træden – mellem videregivelse internt i en myndighed og ekstern videregivelse til andre
statsorganer. Samtidig minder finsk forvaltnings organisation om dansk centraladmini-
stration. Departementerne og regeringen er derfor ikke defineret som en samlet myndighed.
De finske regler om udveksling af information mellem myndigheder resulterer således i en
anden retstilstand end i såvel Norge og Sverige som i Danmark.
Det har ikke været muligt at få afdækket i detaljer, om arbejdsdelingen mellem depar-
tementer og styrelser m.v. i de tre ovenstående lande, hvis lovgivning sondrer skarpt mellem
interne dokumenter og udvekslede dokumenter, er organiseret således, at dokumenter ved-
rørende politikskabelse m.v. i mindre grad end i Danmark udveksles mellem forskellige stats-
lige myndigheder, der anses for selvstændige (eksterne) i forhold til hinanden. De foreliggen-
de oplysninger tyder imidlertid på, at dette ikke er tilfældet for Norges og Sveriges vedkom-
mende og formentlig heller ikke for Finlands vedkommende.
24
Der er således ikke umiddel-
bart grundlag for en antagelse om, at forskellene mellem landenes respektive offentligheds-
ordninger kan forklares med forskelle i den måde, hvorpå departementerne samarbejder
med hinanden og med deres styrelser. Forskellene må med andre ord formentlig tilskrives
enten forskellige vurderinger af, hvorledes de modstående hensyn til offentlighed og beslut-
ningsproces skal drages, eller forskellige vurderinger af, hvilket effekt offentlighed vil have på
forvaltningens og regeringens beslutningsproces.
5.
Frirummets tidsmæssige udstrækning
Den fjerde forskel mellem lovgivningerne i de undersøgte lande relaterer sig til den tidsmæs-
sige udstrækning af frirummet. I nogle lande er frirummet alene midlertidigt, idet undtagel-
serne fra aktindsigt i forvaltningens interne dokumenter kun gælder, mens politikken skabes,
22
Kapitel 5, pkt. 4.
23
Kapitel 3, pkt. 2.1.4, (Norge) og kapitel 4, pkt. 2.5.2 (Sverige).
24
Kapitel 3, pkt. 5.2 og 5.3 (Norge) og kapitel 4, pkt. 4.2 og 4.3 (Sverige) og kapitel 6, pkt. 6.2 og 6.3
(Finland).
120
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0121.png
Tværgående sammenligning
og forvaltningen i øvrigt danner sig en mening om den pågældende sag. I andre lande er und-
tagelsen fra aktindsigt ikke tidsbegrænset og lovgivningen således udformet ud fra en mere
eller mindre eksplicit betragtning om, at frirummet kun kan fungere effektivt, hvis forvaltnin-
gen og regeringen kan arbejde ud fra en sikkerhed om, at de interne overvejelser forbliver
unddraget aktindsigt også efter, at den pågældende sag/det pågældende politiske initiativ er
afsluttet.
Tabel 4. Aktindsigt i afsluttede sager
Interne dokumenter, der
forbliver i myndigheden.
Danmark
Ingen forskel til verserende
sager: Generel afskæring.
Dokumenter udvekslet mel-
lem departementer.
Ingen forskel til verserende
sager: Generel afskæring, hvis
udveksling skete mhp. mini-
sterbetjening. Ellers aktind-
sigt.
Ingen forskel til verserende
sager: Generel afskæring i
regeringssager. I andre sager
afskæring, hvis aktindsigt vil
have skadevirkninger for
fremtidige beslutningspro-
cesser.
Anderledes bedømmelse end
i verserende sager. Dog nor-
malt kun aktindsigt, hvis
myndigheden vælger at arki-
vere dokumentet.
Dokumenter udvekslet mel-
lem et departement og un-
derordnede myndigheder.
Ingen forskel til verserende
sager: Generel afskæring, hvis
udveksling skete mhp. mini-
sterbetjening. Ellers aktind-
sigt.
Ingen forskel til verserende
sager: Afskæring, hvis aktind-
sigt vil have skadevirkninger
for fremtidige beslutnings-
processer.
Norge
Ingen forskel til verserende
sager: Generel afskæring.
Sverige
Anderledes bedømmelse end
i verserende sager. Dog nor-
malt kun aktindsigt, hvis
myndigheden vælger at arki-
vere dokumentet.
Samme bedømmelse som i
verserende sager: Ingen
særlige begrænsninger. Dog
ingen aktindsigt i høringsskri-
velser.
Ingen forskel til verserende
sager: Aktindsigt.
Finland
Anderledes bedømmelse end Ingen forskel til verserende
i verserende sager: Aktindsigt sager: Aktindsigt.
i indstillinger m.v. afgivet
internt i myndigheden, men
ikke i sagsbehandlerens egne
notater og heller ikke i doku-
menter til brug for interne
drøftelser.
Anderledes afvejning end i
verserende sager: I princippet
konkret vurdering, men of-
test aktindsigt.
Anderledes afvejning end i
verserende sager: I princippet
konkret vurdering, men of-
test aktindsigt, m.m. særligt
følsomme oplysninger, her-
under afsløring af uenigheder
i regeringen.
Storbritannien
Anderledes afvejning end i
verserende sager: I princippet
konkret vurdering, men of-
test aktindsigt.
Frankrig
Anderledes bedømmelse end i verserende sager: Ingen aktindsigt i udkast m.v. og efter
omstændighederne heller ikke i dokumenter, der har indgået i regeringens beslutnings-
grundlag.
Generelt en sondring mellem verserende og afsluttede sager, men tidspunktet for åbning
afhænger af konkret vurdering.
Ingen forskel til verserende sager: Generel afskæring.
Tyskland
Østrig
121
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0122.png
Kapitel 10
Den danske offentlighedslovs regler om begrænsninger i aktindsigten i interne dokumenter
sondrer ikke mellem verserende og afsluttede sager.
25
På dette punkt afspejler dansk ret
sammenlignet med flere af de øvrige lande en større frygt for, at rådgivningen påvirkes nega-
tivt, hvis det efterfølgende er muligt at se, hvilke interne overvejelser centraladministrationen
har haft i forbindelse med politikudviklingen m.v. Norsk ret minder i så henseende om dansk
ret, idet heller ikke norsk ret sondrer mellem verserende og afsluttede sager.
26
Både i dansk
og i norsk ret bliver der alene tale om, at afvejningen af, om der skal gives meroffentlighed,
typisk vil kunne tale for en større grad af aktindsigt i afsluttede sager.
27
Heroverfor står engelsk, fransk og tysk ret, hvor behovet for et frirum tillægges større
vægt i verserende sager end i afsluttede sager.
28
Navnlig i engelsk ret er tilsynsmyndigheder-
ne tilbageholdende med at anerkende, at aktindsigt i afsluttede sager vil kunne påvirke for-
valtningens arbejdsform på en negativ måde. I tysk ret er der en formodning for åbenhed, når
en afgørelse er truffet og en sag afsluttet, men hvornår dette tidspunkt indtræder, beror på
en konkret vurdering.
29
Sondringen mellem verserende og afsluttede sager genfindes i finsk ret, der desuden
adskiller sig fra de øvrige lande derved, at offentlighedslovgivningen giver ret til aktindsigt i
visse typer interne arbejdsdokumenter, når sagen er afsluttet. I finsk ret kan frirummet derfor
i disse situationer reelt ikke ses som et frirum for myndighedens overvejelser, men må snare-
re betegnes som et frirum for den enkelte sagsbehandlers personlige refleksioner i forbindel-
se med vedkommendes forberedelse af sagen.
30
Også i svensk ret sondres der mellem verserende og afsluttede sager. Det må dog sam-
tidig antages, at de svenske myndigheder i betydelig grad selv kan beslutte, i hvilket omfang
der skal opstå en ret til aktindsigt i forvaltningens interne dokumenter, efter at en sag er af-
sluttet.
31
6. Er frirummet udstrakt til udveksling af information med medlemmer af det
nationale parlament?
Den femte forskel mellem landene går på, om frirummet omfatter dokumenter, der udveks-
les med det nationale parlament eller med medlemmer af dette.
Efter den danske offentlighedslov har offentligheden ikke ret til aktindsigt i dokumenter,
der udarbejdes og udveksles mellem ministre og folketingsmedlemmer i forbindelse med
lovgivning eller anden tilsvarende politisk proces. I så henseende minder retsstillingen i Dan-
mark om den, der findes i Norge, hvor der efter en stortingsmelding ligeledes gælder en und-
tagelse fra aktindsigt i visse dokumenter, der udveksles mellem regeringen og stortings-
medlemmerne. Den norske undtagelse forekommer i øvrigt noget videre end den danske.
32
Omvendt adskiller dansk ret sig fra retsstillingen i Sverige og Finland, hvor der ikke gælder
tilsvarende undtagelser.
33
25
Kapitel 2, pkt. 2.
Kapitel 3, pkt. 2.1.
27
Kapitel 2, pkt. 3 (Danmark), og kapitel 3, pkt. 2.1.3 (Norge).
28
Kapitel 6, pkt. 2.5.2, 3.2 og 3.3 (Storbritannien), og kapitel 7, pkt. 3 og 4.4 (Frankrig).
29
Kapitel 8, pkt. 2-3.
30
Kapitel 5, pkt. 2.2.2 og 3.
31
Kapitel 4, pkt. 2.4.3.
32
Kapitel 2, pkt. 5 (Danmark), og kapitel 3, pkt. 4 (Norge).
33
Kapitel 4, pkt. 2.5.3 (Sverige), og kapitel 5, pkt. 4 (Finland).
26
122
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
1735301_0123.png
Tværgående sammenligning
For de øvrige undersøgte lande har det ikke været muligt at fremskaffe tilstrækkeligt sik-
re oplysninger om retsstillingen på dette punkt.
Tabel 5. Udveksling af dokumenter med parlamentet og dets medlemmer
Begrænsninger
Danmark
Hvis dokumentet er udarbejdet netop til
dette formål og angår lovgivning eller anden
politisk proces.
Hvis dokumentet sendes til partigruppe eller
enkelte stortingsmedlemmer. Tillige be-
grænsning for stortingsdokumenter, der
sendes til departementerne.
X
X
X
X
X
X
Ingen særlige
begrænsninger
Ingen
oplysninger
Norge
Sverige
Finland
Storbritannien
Frankrig
Tyskland
Østrig
7.
Opsummering
Denne redegørelse har vist, at lovgivningen i alle de undersøgte lande, således som det også
er tilfældet med den danske offentlighedslov, indeholder regler, der tilsigter at beskytte den
politisk-administrative beslutningsproces. De præcise begrundelser for disse regler, der i vari-
erende omfang undtager visse informationer m.v. om den politisk-administrative beslut-
ningsproces fra aktindsigt, varierer fra land til land. Fælles for dem har dog været et politisk
flertals ønske om at etablere, hvad man ofte benævner et frirum, hvor politikerne indbyrdes
eller i samspil med embedsmændene kan udveksle information og synspunkter med hensyn
til, hvorledes man i konkrete situationer skal løse det ene eller andet problem, uden at offent-
ligheden får adgang til denne information. Dette udtrykkelige ønske om at beskytte beslut-
nings- og rådgivningsprocessen mod offentlig indsigt står i alle landene over for et lige så
udrykkeligt ønske om at sikre rammerne for en åben debat og en effektiv parlamentarisk-
demokratisk kontrol af regering og forvaltning.
Mens de overordnede hensyn, som man således tilstræber at afbalancere over for hin-
anden på tværs af landegrænserne, i det væsentlige er de samme, varierer det ganske meget,
hvordan man har valgt at indrette lovgivningen. Disse forskelle er forholdsvis detaljeret gen-
nemgået i kapitel 2-9 og sammenfattet ovenfor i dette kapitel.
Der er således en forskel mellem, om undtagelsen fra indsigt er generel og abstrakt, eller
om den forudsætter en konkret vurdering af, om der i situationen er et beskyttelsesbehov,
som begrunder en undtagelse fra aktindsigt. Tæt sammenhængende hermed er der også
forskel på, om beskyttelsen er tidsbegrænset – f.eks. indtil en endelig beslutning er truffet
eller indtil udløbet af en kortere periode efter sagens afslutning – eller om der ikke gælder
nogen tidsmæssig begrænsning. En tredje kilde til variation opstår, fordi de nationale lovgiv-
ninger i forskelligt omfang og på forskelig vis behandler spørgsmålet om, hvorvidt frirummet
omfatter information der udveksles mellem myndigheder, f.eks. mellem ministerierne ind-
123
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Kapitel 10
byrdes eller mellem ministeriernes departementale enheder og eventuelle styrelser. Det er en
variation, som kun til dels hænger sammen med den måde, man i landene har organiseret
regeringsarbejdet og den centrale forvaltning på, ikke mindst om man i større eller mindre
omfang har et særligt styrelsesniveau.
I flere af landenes lovgivning er der sondringer mellem forskellige typer af information.
Bag disse forskelle ligger generelt et ønske om at sondre mellem på den ene side faktiske
oplysninger – og somme tider også visse former for faglige vurderinger, således som det er
tilfældet i den danske offentlighedslov – og på den anden side information, som knytter sig
direkte til politikudviklingens indhold og den politisk-taktiske rådgivning, som ofte vil være
knyttet hertil.
En særlig problemstilling knytter sig til, om det nævnte frirum også omfatter udveksling
af information mellem regeringen og dens ministre og medlemmerne af landenes parlamen-
ter. Også her varierer reglerne, men det er væsentligt at tilføje, at vi ikke overalt har kunnet
afdække den præcise regulering af dette forhold.
124
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
LITTERATURFORTEGNELSE
Ahsan, Mohammad,
Offentlighedsloven med kommentarer,
DJØF 2014.
Ahvenainen, Taisto og Tapio Räty,
Offentlighetslagstiftningen Offentlighet och sekretess i kom-
munen,
Finlands Kommunförbund 2000.
Barber, Michael, Instruction to Deliver, Politicos Publishing 2007.
Bernt, Jan Fridthoff og Harald Hove,
Offentleglova med kommentarer,
Fagbokforlaget 2009.
Betænkning 301/1962,
Første betænkning fra Administrationsudvalget af 1960.
Betænkning 325/1963 om
Offentlighed i Forvaltningen.
Betænkning 629/1971,
Redegørelse fra arbejdsgruppen vedr. centraladministrationens organisation.
Betænkning 743/1975,
Planlægningen i centraladministrationen. Betænkning fra udvalget vedr. cen-
traladministrationens planlægningsvirksomhed.
Betænkning 857/1978, om
offentlighedslovens revision.
Betænkning 1510/2009 om
offentlighedsloven.
Betænkning 1537/2013
om ministrenes særlige rådgivere.
Bezes, PhilippePath-Dependent and Path-Breaking Changes in the French Administrative System:
The Weight of Legacy Explanations, i Martin Painter og B. Guy Peters (red.),
Tradition and
Public Administration,
Palgrave Macmillan 2010.
Binderkrantz, Anne Skorkjær Peter Munk Christiansen og Helene Helboe Pedersen,
Organisationer
i politik,
Hans Reitzels Forlag 2014.
Bogumil, Jörg og Werner Jann,
Verwaltung und Verwaltungswissensschaft in Deutschland,
2.
Auflage, Springer International Publishing 2009.
Bohlin, Alf,
Offentlighetsprincipen,
9. udg., Wolters Kluwer Sverige 2014.
Burnham; Jane og G.W. Jones, The Evolving Prime Minister’s Office, i Rhodes (red.),
Transforming
British Government,
Macmillan Press 2000.
Caspar, Johannes, Informationsfreiheit als Verfassungsrecht, Informationsfreiheit und Infor-
mationsrecht Jahrbuch 2011, Lexxion Verlagsgesellschaft 2011.
Catterall, Peter og Christopher Brady, The Development and role of Cabinet Committees in Britain,
i B. Guy Peters m.fl. (red.),
Administering the Summit,
MacMillan Press 2000.
Christensen, Tom og Morten Egeberg, En oversikt over trekk ved departementer og direktorater, i
Tom Christensen og Morten Egeberg (red.),
Forvaltningskunnskap,Tano
Aschehoug 1997.
Christensen, Tom m.fl., Forvaltning og politikk, Universitetsforlaget 2014.
Christensen, Tom, Utviklingen av direktoratene, i Tom Christensen og Morten Egeberg (red.),
Forvaltningskunnskap,
Tano Aschehoug 1997.
Christiansen, Flemming Juul,
Politiske forlig i Folketinget,
Politica 2008
Munk Christiansen, Peter, Birgitta Niklasson og Patrik Öberg, Does Politicization Crowd Out pro-
fessional competence? The organisation of ministerial advice in Denmark and Sweden,
West
European Politics, 39, 6, 2016.
Clifford, Christopher, The British Prime Minister’s Office, i B. Guy Peters m.fl. (red.),
Administering
the Summit,
MacMillan Press 2000.
Cole, Alistair,
Governing and Governance in France,
Cambridge University Press 2008.
Dalibor, Marcel, Bundesregierung und Bundesministerien als Behörden i.S.v §1 Abs. 1 Satz 1 IFG
Bund,
Deutsche Verwaltungsblätter,
1. August 2012.
Det norske Justits- og Departementet, Lovavdelinga,
Rettleiar til offentleglova,
Regeringen.no
2009.
Dreyfus, Francoise og François d’Arcy,
Les institutions politiques et administrative de France,
5.
udg., Economica 1997.
Döhler, Marian,
Die politische Steuerung der Verwaltung,
Nomos 2007.
125
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Eckhoff, Torstein og Eivind Smith, Forvaltningsrett, 10. udg., Universitetsforlaget 2014.
Fenger, Niels,
Forvaltningsloven med kommentarer,
DJØF 2013.
Finansministeriet, Centraladministrationens organisering – status og perspektiver, 2006.
Frandsen, Aage,
Politik i praksis,
DJØF 2006.
Frandsen, Aage,
Lovgivningsprocessen i praksis,
DJØF 2008.
Gilardi, Fabrizio,
Delegation in the Regulatory State,
Edward Elgar Publishing 2008,
Graver, Hans Petter,
Alminnelig forvaltningsrett,
3. udg., Universitetsforlaget 2007.
Grønnegård Christensen, Jørgen,
Centraladministrationen: Organisation og politisk placering,
Sam-
fundsvidenskabeligt forlag 1980.
Grønnegård Christensen, Jørgen, In search of unity: cabinet committees in Denmark, i
Mackie og Hogwood (red.),
Unlocking the Cabinet: Cabinet Structures in Comparative Perspective,
Sage Publications, 1985.
Grønnegaard Christensen, Jørgen og Kutsal Yesilkagit, Delegation and Specialization in Regulatory
Administration: A Comparative Analysis of Denmark, Sweden and the Netherlands, i Chris-
tensen og Lægreid,
Autonomy and Regulation Coping with Agencies in the Modern State,
Ed-
ward Elgar Publishing 2006.
Grønnegård Christensen, Jørgen og Lotte Jensen, The executive Core and Government Strategy in
the Nordic Countries, Conference Paper, The 5th ECPR General Conference 2009.
Grønnegård Christensen og Marius Ibsen,
Bureaukrati og bureaukrater,
1991.
Heclo, Hugh og Aaron Wildavsky,
The Private Government of Public Money,
Macmillan, 1974.
Hogwood, Brian W. og Thomas T. Mackie, The United Kingdom: decision sifting in a secret garden,
i Macke og Hogwood (red.),
Unlocking the Cabinet: Cabinet Structures in Comparative Perspec-
tive,
Sage Publications 1985.
Independent Commission on Freedom of Information Report, Cabinet Office, GovUK 2016.
Information Commissioner’s Office, Guidance, Government policy (section 35), 2016.
Information Commissioner’s Office, Guidance, Parliamentary privilege (section 34), 2013.
Information Commissioner’s Office, Guidance, Prejudice to the effective conduct of
public affairs (section 36), 2015.
Jacobsson, Bengt
Hur styrs förvaltningen? Myt och verklighet kring departementets styring av äm-
betsverken,
Lunds universitet: Akademisk avhandling 1984.
James, Oliver
The Executive Agency Revolution in Whitehall,
Palgrave Macmillan 2003.
Jensen, Lotte,
Væk fra afgrunden,
Syddansk Universitetsforlag 2008.
Justitiedepartementet,
Public Access to Information and Secrecy Act – Information concerning pub-
lic access to information and secrecy legislation, etc.,
Fritzes 2009.
Jørgensen, Oluf,
Offentlighedskommissionens forslag til ny offentlighedslov,
Juristen 2010.
Jordana, Jacint og David Levi-Faur (red.),
The Politics of Regulation, Institutions and Regulatory
Reforms for the Age of Governance,
Edward Elgar Publishing 2004.
Hall, Patrik,
Makten över förvaltningen. Förandringar i politikens styrning av förvaltning,
Liber 2015.
Handke, Stefan Die Angst des Ministeriums vor der Aufsicht – das Bundesfinanzministerium in der
deutschen Finanzmarktpolitik,
Politische Vierteljahresschrift, 52, 4.
Hazell, Robeert m.fl.,
The Impact of the Freedom of Information Act on Central government in UK.
Does FOI work?,
Palgrave Macmillan 2010.
Hazell, Robert og Mark Glover, The Impact of Freedom of Information on Whitehall,
Public Admin-
istration 89, 4, 2011.
Hogwood Brian W. m.fl., Agencies and Accountability, i R.A.W. Rhodes (red.),
Transforming British
Government, Vol. I,
Palgrave Macmillan 2000.
Kjeldsen, Mathilde Fage,
Forligsimplementeringens konsekvenser for ministerstyret,
Speciale, Insti-
tut for Statskundskab, Aarhus Universitet 2015.
Knudsen, Tim,
Offentlighed i det offentlige. Historiens magt,
Aarhus Universitetsforlag 2003.
126
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
Litteraturfortegnelse
König, Thomas, Kanzler, Minister,und Sachverständige. Eine Untersuchung der Bedeutung von
Vertrauen für die Delegation von Reformen am Beispiel der Hartz-Reformen,
Politische
Vierteljahresschrift, 56, 2, 2015.
Lindbom, Anders,
Ministern och makten. Hur fungerar minisiterstyre i praktiken?,
Statens Offentliga
Utredningar, Fritze, 1997.
Mai, Manfred,
Regieren in der modernen Gesellschaft, Governance aus der Sicht der Ministerialbür-
okratie,
Verlag Barbara Budrich 2016.
Marcou, Gérard og Jean-Louis Thiébault, Structures administrative et décision gouvernementale
dans cinq pays européens, i Marcou og Thiébault (red.),
La décision gouvernementale en Eu-
rope,
L' Harmattan 1996.
Mayntz, Renate og Fritz Scharpf, Policy-Making in the German Federal Republic, Elsevier 1975.
Ministry of Justice (UK), Memorandum to the Justice Select Committee Post-Legislative Assess-
ment of the Freedom of Information Act 2000, December 2011.
NOU 2003:30,
Ny offentlighetslov,
Statens forvaltningstjeneste Informasjonsforvaltning 2003.
Nousiainen, Jakko, From semi-presidentialism to parliamentary government: Political and consti-
tutional developments in Finland,
Scandinavian Political Studies 2001.24, 1.
OECD,
Better Regulation in Europe Finland,
2010.
Jørgensen, Oluf,
Offentlighed i Norden,
Nordicom 2014.
Oxford Research, Innsyn i forvaltningen – Kompetanse, etterspørsel og makt, Evaluering av of-
fentleglova, 2016.
Page, Edward C. og Bill Jenkins, Policy Bureaucracy. Government with a Cast of Thousands, Oxford
University Press 2005.
Page, Edward,
Policy without Politicians,
Oxford University Press 2012.
Paloheimo, Heikku, The rising power of the prime minister in Finland.
Scandinavian Political Studies
2003, 26.
Paloheimo, H. Finland: Let the force be with the leader – But who is the leader?, In T. Poguntke &
P. Webb (red),
The Presidentialization of Politics,
Oxford University Press 2005.
Premfors Rune m.fl.,
Demokrati & byråkrati,
Lund, Studentlitteratur 2003.
Raunio, Tapio, The changing Finnish democracy: Stronger parliamentary accounttability, coalesc-
ing political parties and weaker external constraints,
Scandinavian Political Studies 2004, 27.
Riksdagens Revisorer,
Regeringskansliet. En myndighet, tio departement och hundra enheter?,
Rap-
port 2001/02:4.
Rhodes, R.A.W. (red.),
Transforming British Government,
Macmillan 2000.
Rhodes, R.A.W.,
Everyday Life in British Government,
Oxford University Press 2011.
Rouban, Luc,
La fin des technocrates,
Presses de Sciences Po 1998.
Sawicki, Frédérick og Pierre Mathiot, Les membres des cabinets ministériels socialistes en France
(1981-1993),
Revue française de science politique 1999, 49.
Schnabel, Christopher, Der Schutz öffentlicher Belange vor der Informationsfreiheit,
Infor-
mationsfreiheit und Informationsrecht Jahrbuch 2011.
Schnabel, Christopehr og Bernhard Freund, Der Kernbereich exekutiver Eigenverantwortung als
Schranke der Informationsfreiheit,
Die öffentliche Verwaltung, 2012, Heft 5.
Schaar, Peter og Michaela Schultze, Transparenz und Regierungstätigkeit,
Informationsfreiheit und
Informationsrecht Jahrbuch 2010.
Smith-Udvalget, Bo,
Embedsmanden i det danske folkestyre,
DJØF 2015.
SOU 1994:49
Utrikessekretessen,
Fritzes 1994.
SOU 1997:39
Integritet Offentlighet Informationsteknik,
Fritzes 1997.
SOU 2001:4
Offentlighetsprincipen og den nye tekniken,
Fritzes 2001.
SOU 2002:97
Ordning och reda bland allmänne handlingar,
Fritzes 2002.
SOU 2007:75,
Att styra staten – regeringens styrning av sin förvaltning,
Fritzes 2007.
127
REU, Alm.del - 2016-17 - Bilag 217: Oversendelse af rapporten Åbenhed og fortrolighed i den ministerielle beslutningsproces – En redegørelse for offentlighedslovgivningens beskyttelse af den politisk-administrative beslutningsproces i udvalgte europæiske lande, fra justitsministeren
SOU 2009:5
Säkerhetskopiers rättsliga status,
Fritzes 2009.
SOU 2010:4
Allmänna handlinger i elektronisk form – offentlighet och integritet,
Fritzes 2010.
SOU 2011:81
Myndighetschefers villkor,
Fritzes 2011.
Statsrådets redogörelse om verkställigheten av den nya offentlighetslagstiftningen, Helsingsfors
2003.
Strömberg; Håkan og Bengt Lundell,
Handlingsoffentlighet och sekretess,
12. udg., Studentlittera-
tur 2015.
Sundström, Göran og Marja Lemne, Bo Smith-utredningen betraktad från andra sidan bron, Politi-
ca, 48, 4, 2016.
Svardal, Gunnar Stortinget, regjeringen og statsadministrasjonen, i Tom Christensen og Morten
Egeberg (red.), Forvaltningskunnskap, Universitetforlaget 1997.
Wenander, Henrik, Rättslige ramar for styring av förvaltningen i Danmark och Sverige, Nordisk
Administrativt Tidsskrift2016.
Wockelberg, Helena, Den svenske förvaltningsmodellen. Parlamentarisk debatt om förvaltningens
roll i styrelseskicket,
Acta Universitatis Upsaliensis, 2003.
Wockelberg, Helena, Finns det något svenskt i förvaltningsmodellen?, Statskontoret, Förändringar
i svensk statsförvaltning och framtida utmaninger, 2015.
Ziekow, Jan og Alfred G. Debus & Elisabeth Musch: Evaluation des Gesetzes des Zugangs zu In-
formationen des Bundes – Informationsfreiheitsgesetz des Bundes (IFG) im Auftrag des In-
nenausschusses des Deutschen Bundestages, Institut für Gesetzesfolgenabschätzung und
Evaluation, 2012.
128