L 23 - 2008-09 - Bilag 4: Høringssvar, fra skatteministeren

Skatteudvalget 2008-09
L 23 Bilag 4
Offentligt

J.nr. 2008-411-0018

Dato: 11. november 2008

Til

Folketinget - Skatteudvalget

Til udvalgets orientering vedlægges høringsskema samt de

modtagne høringssvar fra Advokatrådet og Revisionsaktie-

selskabet RSM Plus vedrørende forslag til lov om ændring

af selskabsskatteloven, fusionsskatteloven og forskellige

andre love (Justering af rentefradragsbegrænsningsreglerne

m.v.) – L 23.

Kristian Jensen

/Lise Bo Nielsen

L 23 - 2008-09 - Bilag 4: Høringssvar, fra skatteministeren

Høringsskema indeholdende høringssvar og kommentarer hertil vedrørende udkast til lov om æn-

dring af selskabsskatteloven, fusionsskatteloven og forskellige andre love (Justering af rentefra-

dragsbegrænsningsreglerne m.v.).

Organisation

Advokatrådet

Høringssvar

Kommentar

Lovforslagets § 2, nr. 6, og § 3,

nr. 3 og 6, udbyttebegrænsnings-

reglen

Der foretages to væsentlige juste-

ringer af udbyttebegrænsningsreg-

len vedrørende omstrukturering

uden ansøgning.

Den ene justering går på, at det or-

dinære resultat skal fratrækkes

”skattefrit udbytte og skattefri ak-

tieavancer”.

Udbytte er skattefrit, jf. selskabs-

skattelovens § 13, stk. 1, nr. 2, når

forskellige betingelser er opfyldt.

Ifølge selskabsskattelovens § 13,

stk. 3, medregnes alene 66 % af en

udbytteudlodning i selskabets skat-

tepligtige indkomst, hvis f.eks. sel-

skabsskattelovens § 13, stk. 1, nr. 2,

ikke er opfyldt. Med andre ord er

34 % af udbytteudlodningen skatte-

fri. Det bør præciseres, hvorvidt

disse 34 %, som ikke undergives

beskatning, også i relation til de på-

gældende bestemmelser, betragtes

som skattefrit udbytte. Dette kan

nemlig ikke udledes af den måde,

ordlyden er formuleret, og ej heller

af bemærkningerne hertil, jf. de al-

mindelige bemærkninger, side 18,

afsnit 4.2.1.

Lovforslagets § 3, nr. 2, gæld æn-

dres til forpligtelser

For at gennemføre en skattefri op-

hørsspaltning uden tilladelse var det

en betingelse, at forholdet mellem

aktiver og gæld i det indskydende

selskab, var styrende for forholdet

mellem aktiver og gæld i de modta-

gende selskaber.

Ved lovforslagets § 3, nr. 2, præci-

seres det nu udtrykkeligt, at dette

omfatter både egentlige gældsfor-

pligtelser og hensatte forpligtelser.

Ordlyden ændres fra gæld til for-

pligtelser.

Skatteministeriet finder ikke, at

det anførte giver anledning til en

ændring af de foreslåede be-

stemmelser.

Det fremgår således udtrykkeligt,

at det ordinære resultat i det sel-

skab, der er underlagt begræns-

ningen i adgangen til at udlodde

skattefrit udbytte, skal reduceres

med skattefrit udbytte, som det

pågældende selskab selv har

modtaget. Det fremgår ligeledes

udtrykkeligt af selskabsskattelo-

vens § 13, stk. 3, at 34 pct. af et

udbyttebeløb, der er omfattet af

denne bestemmelse, er skattefrit

for det udbyttemodtagende sel-

skab. Dette indebærer, at de så-

ledes skattefri 34 pct. af sådanne

udbyttebeløb skal fratrækkes i

det ordinære resultat ved anven-

delsen af de foreslåede udbytte-

begrænsningsregler.

Det bemærkes indledningsvist, at

det udtrykkeligt fremgår af be-

mærkningerne til lovforslagets §

2, nr. 6, og § 3, nr. 3 og 6, at det

alene er den del af de foreslåede

bestemmelser, der foreskriver

overførsel af udbyttebegrænsnin-

gen ved efterfølgende skattefri

omstrukturering, der er udtryk

for en præcisering.

Efter Skatteministeriets opfattel-

se er der dernæst med lovforsla-

gets § 3, nr. 2, tale om en præci-

sering, der tydeliggør bestem-

Side 2

L 23 - 2008-09 - Bilag 4: Høringssvar, fra skatteministeren

I forarbejderne er det anført, at der

er tale om ”en præcisering”. Det er

imidlertid Advokatrådets opfattelse,

at der snarere er tale om en skær-

pelse. Dette gælder også ændringen

i § 2, nr. 6, og § 3, nr. 3 og 6, hvor

det i forarbejderne er anført, at der

er tale om en præcisering.

Den oprindelige ordlyd angav alene

”gæld”. Gæld er behandlet andre

steder i skattelovgivningen, f.eks. i

selskabsskatteloven § 11. Der er in-

tet grundlag for at fortolke begrebet

udvidende. Der er ej heller støtte i

forarbejderne til bestemmelsen for

en sådan udvidet fortolkning.

Det er derfor efter Advokatrådets

opfattelse uheldigt, at man betegner

en lovændring som en ”præcise-

ring”, når der reelt er tale om en

stramning. De omstruktureringer,

der er gennemført i 2007 og 2008,

er gennemført ud fra det synspunkt,

at lovens ordlyd skulle læses, som

den nu engang står. Det kan nu give

anledning til en række tvister i en

række af de omstruktureringer, der

er gennemført, hvordan lovens ord-

lyd skulle forstås, hvilket er uhel-

digt. Det bør derfor udtrykkeligt an-

føres, at der er tale om en decideret

ændring.

Lovforslagets § 8

Lovforslagets § 8 indeholder en ju-

stering i lov nr. 540 af 6. juni 2007.

Som lovforslagets § 10 er formule-

ret, vil den pågældende ændring

først træde i kraft dagen efter be-

kendtgørelse i Lovtidende.

Der er således ikke nogen særlig

ikrafttrædelsesregel for den pågæl-

dende ændring, og man kan ikke af

bemærkningerne se, om dette er

hensigtsmæssigt eller ej. Advokat-

rådet anbefaler, at bemærkningerne

herom uddybes.

Lovforslagets § 2, nr. 6, og § 3,

nr. 3 og 6, udbyttebegrænsnings-

reglen

RSM Plus anfører indledningsvist,

at formålet med ændringerne må

melsen og sikrer, at den virker

efter hensigten.

Det fremgår af lovforslagets be-

mærkninger til § 8, at ”forslaget

får virkning fra indførelsen af

renteloftet [dvs. 1. juli 2007],

idet der er tale om en ændring af

overgangsreglen i lov nr. 540 af

6. juni 2007.”

RSM Plus

Skatteministeriet bemærker, at

formålet med udbyttebegræns-

Side 3

L 23 - 2008-09 - Bilag 4: Høringssvar, fra skatteministeren

være, at man vil forhindre, at man

via udbytteudlodning til et mel-

lemliggende holdingselskab reelt

kan konvertere tidligere års ind-

tjening i underliggende selskaber

til årets ordinære resultat i det er-

hvervede selskab, hvorved de nu-

gældende regler om udbyttebe-

grænsning kan omgås.

Denne omgåelsesmulighed eksi-

sterer imidlertid efter revisions-

firmaets opfattelse kun i det om-

fang, at det mellemliggende hol-

dingselskab regnskabsmæssigt

værdiansætter aktier i dattervirk-

somheder til kostprisen. Denne

værdiansættelsesmetode bevirker,

at modtagne udbytter fra dattersel-

skaberne indgår i det ordinære

overskud i det mellemliggende

holdingselskab i det år, hvor ud-

byttet udloddes.

Et holdingselskab, der imidlertid

værdiansætter aktier i dattervirk-

somheder efter indre værdis me-

tode (hvilket i øvrigt er den mest

udbredte praksis), har aldrig haft

denne omgåelsesmulighed, men

bliver alligevel efter revisionsfir-

maets opfattelse hårdt ramt af den

foreslåede ændring, i det omfang

selskabet indgår som det erhver-

vede selskab i en skattefri aktie-

ombytning uden tilladelse.

Ved anvendelse af indre værdis

metode indregnes holdingselska-

bets andel af dattervirksomheder-

nes resultat i moderselskabets or-

dinære resultat, uanset om datter-

virksomhederne udlodder udbytte

til moderselskabet eller ej. Hol-

dingselskabets ordinære resultat

afspejler således alene koncernens

ordinære resultat i samme år, idet

tidligere års resultater i dattervirk-

somhederne allerede er medtaget

som ordinært resultat i tidligere år.

Det forekommer derfor at være

rimeligt, at skattefrit udbytte ud-

loddet fra dattervirksomhederne

ningsreglerne er at undgå, at det

erhvervede selskab i en skattefri

aktieombytning uden tilladelse

tømmes for værdier, så den el-

lers skattepligtige fortjeneste

ved et salg af aktierne reduceres

eller helt elimineres. Det sam-

me formål ligger bag de tilsva-

rende bestemmelser om udbyt-

tebegrænsning vedrørende skat-

tefri spaltning og skattefri til-

førsel af aktiver uden tilladelse.

Skatteministeriet finder ikke, at

det anførte giver anledning til

en ændring af de foreslåede

regler.

Det bemærkes i den forbindel-

se, at det ville komplicere re-

gelsættet og administrationen

heraf betydeligt, hvis de skatte-

fri udbytteindtægter, som det

erhvervede selskab modtager -

og som skal fratrækkes i sel-

skabets ordinære resultat ved

vurderingen af, hvor meget der

kan udloddes til det erhverven-

de selskab – skulle korrigeres

som foreslået af revisionsfirma-

et.

Side 4

L 23 - 2008-09 - Bilag 4: Høringssvar, fra skatteministeren

til det mellemliggende holdingsel-

skab ikke begrænser det mellem-

liggende holdingselskabs mulig-

hed for at udlodde skattefrit ud-

bytte til det erhvervende selskab.

Som forslaget til ændringen af §

36 A, stk. 7, er formuleret, vil det

mellemliggende holdingselskab

imidlertid få begrænset mulighe-

den for at udlodde det ordinære

resultat (som i rene holdingsel-

skaber svarer til det ordinære re-

sultat i dattervirksomhederne) i

det omfang, at dattervirksomhe-

derne har udloddet deres ordinære

resultater som udbytte til det mel-

lemliggende holdingselskab.

Revisionsfirmaet har som bilag

vedlagt et eksempel, der illustre-

rer, hvorledes udlodningsmulig-

heden bliver reduceret som følge

af, at det vælges at lade Produkti-

onsvirksomhed A/S udlodde sit

ordinære overskud til Mellemhol-

dingselskab A/S. I eksemplet

sammenlignes således to alterna-

tiver med henholdsvis uden ud-

lodning af skattefrit udbytte fra

Produktionsvirksomhed A/S.

Efter revisionsfirmaets opfattelse

er det en urimelig konsekvens af

den forslåede ændring, at Mel-

lemholding A/S ikke kan videre-

udlodde det modtagne udbytte fra

Produktionsvirksomhed A/S i en

situation, hvor der alene er tale

om udlodning af det overskud,

som Produktionsvirksomhed A/S

har optjent.

Revisionsfirmaet opfordrer derfor

til, at der foretages en justering af

den foreslåede bestemmelse. En

mulighed kunne måske være, at

der anlægges et transparensprincip

på samme måde som i aktieavan-

cebeskatningslovens § 34, stk. 6.

En sådan tilføjelse kunne måske

formuleres i retning af:

”Skattefrit udbytte og skattefri ak-

Side 5

L 23 - 2008-09 - Bilag 4: Høringssvar, fra skatteministeren

tieavancer skal dog reduceres med

det erhvervede selskabs andel af

ordinære resultater i datterselska-

ber, hvori selskabet direkte eller

indirekte ejer mindst 25 % af ak-

tiekapitalen m.v., fratrukket skat-

tefrit udbytte og skattefri aktie-

avance, som de pågældende dat-

terselskaber har modtaget.”

Det er i øvrigt ikke i lovteksten

eller i bemærkningerne til lov-

forslaget præciseret, hvad det er

for en periodes skattefrit udbytte

og skattefri aktieavancer, der skal

fradrages i det ordinære resultat.

Vi skal derfor opfordre til, at dette

bliver nærmere præciseret.

Side 6