J.nr. 2005-511-0048    Dato: Til Folketingets Skatteudvalg Jeg har efterfølgende modtaget vedlagte supplerende høringssvar fra Advokatrådet og Foreningen af Statsautoriserede Revisorer i forbindelse med høringen over fo rslag til lov om den skattemæ  s- sige behandling af gevinst og tab ved afståelse af a ktier m.v. (ak- tieavancebeskatningsloven) L 78 og L 79. Der vedlægges også et høringsskema med referat af henvende l- serne og mine kommentarer hertil. Kristian Jensen /Lise Bo Nielsen

Side 2 Supplerende høringssvar til L 78 og L 79 Organisation Bemærkninger i høringssvar Kommentar til bemærkni  nger Advokatrådet Ad § 2, stk. 2 Hvis  kapitalnedsættelser  uden  u  d- lodning  skal  være  omfattet  af  li  g- ningslovens § 16 A, bør det  frem- gå af ordlyden af såvel § 2, stk. 2, som  ligningslovens  §  16  A.  Den beskrevne  retsstilling  synes  ikke  i overensstemmelse  med  TfS  2003, 890H. En sådan ændring ville også bedre harmonere   med   bemærkningerne til § 30, stk. 1, hvoraf det fremgår, at   det   forhold,   at   aktierne   ikke længere eksisterer, f.eks som følge af    selskabets    konkurs    eller    en tvangsopløsning   af   selskabet,   er omfattet af begrebet afståelse. Ad § 28, stk. 1 Bestemmelsen omhandler tilfælde, hvor aktier erhverves i forbindelse med  et  kapitalindskud  foretaget  i forbindelse    med    indfrielse    eller nedbringelse af en fordring. I bemærkningerne anføres, at hvis selskabet  i  stedet  for  at  indfri  for- dringen   bruger   kapitalindskuddet til at  købe værdipapirer, som  læ g- ges til sikkerhed for fordringen, vil det  i  nogle  tilfælde  blive  betragtet som indfrielse af fordringen. Advokatrådet  mener,  at  det  i  b e- mærkninger   anførte   om   skift   af identitet  på  en  fordring  ved  si k- kerhedsstillelse ikke stemmer med forarbejderne til kursgevinstloven. Der  henvises  til  bemærk  ningerne til  kursgevinstloven,  hvoraf  frem- går,  at  ændring  af   vilkår  for  en fordring kan have en sådan kara k- ter,  at  fordringen  må  anses  for  a f- stået og en ny fordring stiftet. E k- sempelvis  vil  skrift  af  valuta  eller rente   medfører,  at  der  foreligger afståelse   og  stiftelse  af  en  ny  for- dring. Advokatrådet  ønsker  tydeliggjort, hvilken   praksis   bemærkningerne bygger  på,  da  de  synes  at  udvide området  for  indfrielse  af  fordri n- Der er intet nyt i, at udgangspunk- tet   ved   kapitalnedsættelser   uden udlodning  er  det  samme  som  ved andre kapitalnedsættelser, dvs. der er  ikke  tale  om  en  afståelse  i  a k- tieavancebeskatningslovens for- stand.  Præmisserne  i  den  nævnte Høj esterets dom ses ikke at være i modstrid  hermed.  Der  er  da  også efter  Højesterets  dom  gennemført lovgivning, der forudsætter, at k  a- pitalnedsættelser   uden   udlodning beskattes som udbytte. Der ses ikke at være nogen uove  r- ensstemmelse  mellem  denne  rets- stilling  og  bemærkni  ngerne   til  § 30, stk. 1. Som   det   fremgår   af   de   citerede bemærkningerne  til  kursgevinstl  o- ven, kan ændring af de aftalte vi  l- kår efter gældende regler medføre, at  en  fordring  anses  for  at  have skiftet  identitet  med  den  virkning, at  fordringen  anses  for  afstået  og en ny fordring er stiftet. Dette   kan   eksempelvis   ske   ved ændring  af  valuta  eller  rente.  Det vil  sige,  at  der  i  bemærkningerne til   kursgevinstloven   er   åbnet   op for at også andre ændringer af vi   l- kår kan have be tydning for vurde- ringen.   Spørgsmålet   om   sikke  r- hedsstillelse  vil  således  kunne  få betydning for vurderingen. Ministeriet er enig i, at ændring af sikkerhedsforholdene    i    sig    selv ikke i alle situationer betyder iden- titetsskift.  Ved  afgørelsen  af,  om en   fordring   har   skiftet   identitet, skal  der  foretages  en  samlet  kon- kret  vurdering  af  de  samlede  æ  n- dringer af vilkårene. Vedrørende sikkerhedsstillelse har det således betydning, om der bl i- ver  stillet  sikkerhed  for  en  usikret fordring,  eller  om  der  kun  er  tale om  at  udskifte  en  allerede  stillet sikkerhed med en anden tilsvaren- de sikkerhed. I sidst nævnte tilfæ l-

Side 3 området  for  indfrielse  af  fordri n- ger efter kursgevinstloven. Ad § 31, stk. 1 Det  ønskes  præciseret  i  bemær k- ningerne, at der ikke i alle tilfælde vil  være  tale  om  en  gave,  hvis  en aktionær,   der   har   fået   tildelt   en tegningsret  til  favørkurs,  overdr a- ger denne tegningsret vederlagsfrit til   tredjemand.   Efter   Advokatrå- dets opfattelse kræver dette, at der foreligger   et   gavemiljø,   jf.   også bemær  kningerne til § 16. Ad § 36, stk. 2 Definition  af  aktieombytning    er ikke  i  overensstemmelse  med  de- finitionen i fusionsskattedirektivet, jf. lovforslag L 19. de  vil  udskiftning  af  en  sikkerhed med  en  anden  tilsvarende  sikker- hed  ikke  i  sig  selv  indebære,  at fordringen har skiftet karakter. Det kan dog ikke udelukkes, at sikker- hedsstillelse for en usikret fordring i sig selv kan indebære, at fordri  n- gen   har   skiftet   identitet.   Det   er vanskeligt, at komme beskrivelsen af  identitetsskifte  nærmere,  da  der som  sagt  skal  foretages  en  samlet bedømmelse   af   de   konkrete   fo r- hold. Lovforslagets § 16 omhandler den situation,  hvor  et  selskab  tildeler tegningsretter  med  ret  til  tegning   af  aktier  til  favørkurs   –   og  tilde- lingen  ikke  sker  forholdsmæssigt til  de  hidtidige  aktionærer.     B  e- mærkningen om at en gavebeska  t- ning kun vil kunne komme på tale i helt særlige tilfælde går på fam i- liemedlemmer  som  er  ansatte  og det  forhold  at  tildeling  til  ansatte anses   for   et   vederlag   for   udført arbejde og ikke en gave. Bemærkningerne  til  §  16  kan  de  r- for  ikke  uden  videre  tages  til  ind- tægt for den    situation, hvor en ak- tionær,  der  har  fået  tildelt  en  te   g- ningsret  med  ret  til  tegning  til  fa- vørkurs,   overdrager   denne   til   en tredjemand,   uden   krav   om   beta- ling.   En   tegningsret   med   ret   til tegning  til  favørkurs,  der  kan  u d- nyttes og dette til køb af aktier u n- der   markedskurs   har   en   værdi. Hvis   en   sådan   tegningsret   ove r- drages  vederlagsfrit,  er  der  givet en gave –  der er overført en værdi, som  er  udtryk   for  en  skattepligt overdragelse.  Det  er  derfor  opfat- telsen,  at  der  ikke  er  grundlag  for den  præcisering,  som  Adv  okatrå- det gerne vil have.      Lovforslag   L   19   er   vedtaget   af Folketinget den 6. december 2005. Derfor  er  der  stillet  et  ændring  s- forslag,  der  ændrer  definitionen  i overensstemmelse hermed

Side 4 Aktieudlån Advokatrådet opfordrer til, at der medtages regler om aktieudlån i den nye aktieavancebeskatnings- lov. Skatteministeriet    er    opmærksom på,  at  der  er  behov  for  yderliger e afklaring.   Der   er   imidlertid   tale om et større projekt. Det vil de rfor føre for vidt at inddrage aktielån  e- ne  i  dette  lovforslag,  jf.  kommen- taren til Københavns Fond sbørs. Foreningen af Statsautoriserede Revisorer Med  henvisning  til  at  Skattemini- steriet  har  bekræftet,  at  aktier  n  o- teret  på  NASDAQ  ikke  kan  anses for  at  være  børsnoterede  foreslår foreningen, at der fastsættes regler om   genoptagelse   af   skatteansæ  t- telserne   for   de   skatteydere,   som har selvangivet i tillid til at aktier- ne var børsnoterede. Spø rger til, at om der skal laves en bestemmelse, som giver adgang til at udskyde udnyttelsen af aktietab. Baggrunden  for  spørgsmålet  er  at der ikke er mulighed for at få le m- pet     udenlandske     udbytteskatter, hvis, der ikke er betalt dansk skat, når  aktietabet  e r  modregnet  i  ud- bytter ne fra udlandet. Ministeriet   har   i   besvarelsen   af spørgsmål   32   fra   Skatteudvalget vedrørende L 78 anført, at det bør undersøges    nærmere   om   aktier, der   kun   om   sættes   på   Nasdaq, skattemæssigt   skal   anses   for   at være børsnoterede eller un   oterede. Indtil  spørgsmålet  er  endeligt  a  f- klaret kan der ikke tages stilling til et  eventuelt  behov  for  udstedelse af genoptagelsescirkulære. Forslaget om  forenkling af regler- ne  om  beskatning  af  aktier  har  til formål at gøre reglerne mere enkle for  personer.  I  arbejdet  med  for- enklingen har ikke indgået overv e- jelser  om  at  indføre  en  regel  om udskydelse af modregningen af tab på aktier med henblik på en bedre udnyttelse af reglerne om lempelse for    udenlandsk    udbytteskat.    De eksisterende   regler   i   ligningslo- vens  §  33  H  gælder  kun  for  e  r- hvervsdrivende  virksomheder.  En udvidelse  til  at  gælde  for  tab  på aktieavancer vil være en væsentlig udvidelse  af  området  for,  hvornår udnyttelse  af  underskud  eller  tab kan ske  med henblik på at  få fuld udnyttelse af reglerne om lempelse for udenlandske skatter. Der er på dette  fremskredne  tidspunkt  i  lov- processen    ingen    planer    om    at iværksætte  en  analyse  af  behovet for   at   udvide   princippet   om   ud- skydelse  af  udnyttelsen  af  under- skud i erhvervsvirksomheder  til at gælde  for tab efter    aktieavancebe- skatningsloven.