8. marts 2006 Sag 06-120.185 og 06-75.603/LBU Deres ref. 169675 JB/ik ERHVERVS- OG SELSKABSSTYRELSEN Kampmannsgade 1 1780 København V Tlf. 33 30 77 00 Fax 33 30 77 99 CVR-nr    10 15 08 17 [email protected] www.eogs.dk ØKONOMI--- OG ERHVERVSMINISTERIET Kromann Reumert Att.: advokat Jørgen Boe Sundkrogsgade 5 2100 København Ø Sendt pr. mail Vedtægtsændring i TDC A/S, CVR -nr. 1477 3908 Erhvervs- og Selskabsstyrelsen modtog den 3. marts 2006 en anmeldel- se  vedrørende  en  række  vedtægtsændringer  i  TDC  A/S ,  herunder  en vedtægtsbestemt indløsning af de resterende minoritetsaktionærer i se l- skabet. Erhvervs- og Selskabsstyrelsen beklager at måtte  meddele Dem, at den anmeldte  vedtægtsbestemte  indløsning  af  minoritetsaktionærer  i  TDC A/S ikke kan registreres, jf. aktieselskabslovens § 157, stk. 1.  Efter Er- hvervs- og Selskabsstyrelsens opfattelse er registreringsgrundlaget ikke i  overensstemmelse  med  aktieselskabslovens  regler,  herunder  særligt bestemmelsen  i  aktieselskabslovens  §  20  b.  Styrelsen  kan  som  følge heraf  ikke  registrere  den  anmeldte  vedtægtsændring,  og  registrering nægtes  som  følge  heraf.     Dette  indebærer,  at  minoritetsaktionærerne  i selskabet ikke har pligt til at lade sig tvangsindløse. Denne afgørelse kan senest fire uger fra dags dato, hvilket vil  sige den 5.  april  2006  indbringes  for  Erhvervsankenævnet,  Kampmannsgade  1, Postboks 2000, 1780 København V Erhvervs-  og  Selskabsstyrelsen  skal  herefter  redegøre  for  de  faktiske og retlige omstændigheder, der ligger til grund for styrelsens afgørelse. Faktiske omstændigheder Der blev den 28. februar 2006 afholdt en ekstraordinær generalforsa  m- ling  i  TDC  A/S.  På  generalforsamlingen  blev  der  vedtaget  en  ve d- tægtsb  estemmelse om,  at  selskabets minoritetsaktionærer  skal  lade  sig indløse , jf. den nye bestemmelse i vedtægtens § 5 a  . Ordlyden af § 5 a er: ”  Stk.  1.  Nordic  Telephone  Company  ApS,  der  ejer  mere end  88,2  %  af  aktierne  i  selskabet,  kan  ved  skriftligt  på- krav herom til selskabets bestyrelse og til selskabets øvrige aktionærer  og  ved  samtidig  annoncerin  g  herom  i  overens- stemmelse med reglerne for indkaldelse til generalforsam- ling i selskabet kræve, at selskabets øvrige aktionærer skal

2/4 lade  deres  aktier  indløse  af  Nordic  Telephone  Company ApS.  Nordic  Telephone  Company  ApS  kan  bestemme,  at indløsningen  ikke   skal  omfatte  selskabets  beholdning  af egne aktier. Stk. 2. Vederlaget for de indløste aktier, der skal betales af Nordic Telephone Company ApS, er kontant DKK 382 pr. aktie á DKK 5. Hvis selskabet udbetaler udbytte eller fore- tager  andre  udlodninger  til  sine  aktionærer  forud  for  in  d- løsningen,  reduceres  vederlaget  med  det  pågældende  u d- bytte-  eller  udlodningsbeløb  pr.  aktie  (krone  for  krone). Kurtage og eventuelle andre gebyrer betales af aktionæren. Vederlaget er identisk med det af Nordic Telephone Com- pany ApS tilbudte og pr. 1. februar 2006 betalte vederlag i forbindelse  med  et  offentligt  købstilbud  til  aktionærerne dateret 2. december 2005 fremsat i henhold til værdipapi  r- handelslovens bestemmelser. Såfremt der måtte være akt i- onær(er),  der  rejser  indsigel  se  mod  den  fastsatte  indlø s- ningskurs,  kan  sådanne  aktionærer  inden  udløbet  af  in d- løsningspåkravet  kræve  aktiernes  værdi  fastsat  af  skøn s- mænd  udmeldt  af  retten  på  selskabets  hjemsted  (Købe n- havn) svarende til reglen i aktieselskabslovens § 19, stk. 2, eller  efter  reglen  i  aktieselskabslovens  §  81a.  Skønsmæ   n- denes  afgørelse  kan  af  hver  part  indbringes  for  domstol e- ne. Sag herom må være anlagt senest 3 måneder efter mo d- tagelsen af skønsmændenes erkl   æ  ring. En indløsningskurs fastsat af skønsmænd eller domst   olene har også gyldighed for andre aktionærer omfattet af indløsningen, der ikke har ønsket  vurdering.  Omkostningerne  ved  kursfastsættelsen afholdes  af  aktionæren, medmindre  domstolene  af  særlige grunde  finder,  at  de  pågældende  m   inoritetsaktionærer  helt eller delvist skal godtgøre aktionærens o   mkostninger. Stk. 3-5. …    ” Det   fremgår   af   det   medsendte   referat   fra   generalforsamlingen,   at 175.024.372  stemmer  svarende  til  90,93%  af  de  afgivne  stemmer  og 90,92% af den på generalforsamlingen tilstedeværende stemmeberett   i- gede kapital havde stemt for den foreslåede vedtægtsændring, og at der var  afgivet  17.451.927  stemmer  imod  forslaget  svarende  til  9,07%  af de afgivne stemmer. Dirigenten  konstaterede  herefter,  at  vedtægtsændringen  var  vedtaget, jf. aktieselskabslovens § 79, stk. 2, nr. 3. ATP  protesterede  på  generalforsamlingen  over  beslutningens  lovli g- hed.

3/4 Styrelsen modtog den samme dag en foreløbig klage fra  advokat Søren Jenstrup på vegne af  ATP. Erhvervs- og Selskabsstyrelsen modtog den 3. marts 2006 anmeldelsen vedrørende vedtægtsændringen med de tilhørende dokumenter . Den 6. marts 2006 modtog styrelsen den endelige klage fra advokat Sø- ren  Jenstrup  på  vegne  af   ATP.  Klagen  var  vedlagt  en  stævning,  der samme dag var indleveret i Københavns Byret, hvor ATP stævner    TDC A/S og de nye ejere af TDC A/S Nordic Telephone Company ApS. Erhvervs- og Selskabsstyrelsens retlige vurdering Hverken i bemærkningerne til    ændringen af aktieselskabsloven i 1992 eller  i  den  forudgående   betænkning  nr.  1229/1992  er  der  knyttet  b  e- mærkn  inger  til  spørgsmålet  om  forholdet  mellem  bestemmelserne  om indløsningspligt i  aktieselskabslovens § 20 b og i § 79, stk. 2, nr. 3. Det bemærkes,   at begge   disse   bestemmelser   blev   ændret   ved   lov   nr. 1060/1992. Kerneområdet for indløsningsbestemmelsen i § 2  0 b er en indløsning s- pligt for minoritetsaktionærerne til fordel for en enkelt hovedakti  onær. Aktieselskabslovens  §  79,  stk.  2,  nr.  3,  kan  efter  Erhvervs-  og  Sel- skabsstyrelsens  opfattelse  ikke  uden  særlige  holdepunkter  anvendes som alternativ til fremgangsmåden i § 20 b for derved at opnå tvang  s- indløsning af min oriteten uden iagttagelse af minoritetsbeskyttelsen i § 20 b, herunder kravet om en ejer- og stemmeandel på ni tiendedele af samtlige aktier og tiltræden af selsk  abets bestyrelse. En  udvidelse  af  anvendelsesområdet  for  §  79,  stk.  2,  nr.  3,  til  også  at omfatte tilfælde, hvor en   enkelt majoritetsaktionær ønsker at tvangsin   d- løse  minoritetsaktionærerne,  vil  medføre,  at  minoritetsbeskyttelsen  i  § 20 b i form af betingelsen om, at aktionæren skal eje mere   end ni tien- dedele  af  aktierne  og  en  tilsvarende  andel  af  stemmerne,  reelt  bliver uden betydning. En sådan mulighed for omgåelse af væsentlige minor i- tetsbeskyttelsesregler  må  kræve  sikre  holdepunkter  i  bestemmelsens ordlyd  eller  forarbejder.  Dette  skal  ses i  sammenhæng  med,  at  indlø   s- ning  er  et  væsentligt  indgreb  i  aktionærernes  individuelle  rettigheder og grundlæggende ejerbeføjelser. Hertil kommer, at Erhvervs- og Selskabsstyrelsen finder, at majoritets- aktionærens   vedtægtsbestemte   indløsning   af minoritetsaktionærerne indebærer en forrykkelse    af retsforholdet mellem aktionærerne  . En så- dan vedtægtsbestemmelse kan kun vedtages med tiltræden af de akti o- nærer,  hvis  retsstilling  forringes  ,  jf.  også   aktieselskabslovens  §  17,  1. pkt.  Den  anmeldte  vedtægtsændring  e r  ikke  tiltrådt  af  samtlige  akti o- nærer.

4/4 Erhvervs-  og  Selskabsstyrelsen  har  herved  lagt  vægt  på,  at  det  klart fremgår   af   bemærkningerne   til   ændringen   af   §   79   ved   lov   nr. 1060/1992, at det tidligere krav i § 79, stk. 3, 1. punktum, om samtykke fra  de  aktionærer,  hvis  retsstilling  forringes,  fortsat  er  gældende  efter lovændringen,  og  at  dette  samtykkekrav  også  gælder  for  beslutninger, der er omfattet af det lempede majoritetskrav i § 79, stk. 2, herunder en bestemmelse  om  indløsningspligt.   Dette  var  også  foru dsat  i  forarbej- derne til aktieselskabsloven af 1973. Erhvervs-  og  Selskabsstyrelsen  finder  derfor,  at  den  anmeldte  ved- tægtsændring ikke lovligt kan give en navngiven aktionær (hovedakt i- onæren  Nor  dic  Telephone  Company  ApS)  en  ret  til  at  tvangsindløse selskabets øvr ige aktionærer. Erhvervs- og Selskabsstyrelsen har ikke herved  taget stilling til, hvor- vidt  beslutningen  om  vedtægtsbestemt  indløsningspligt  for  minoritet   s- aktionærerne   til   fordel   for   majoritetsaktionæren   Nordic   Telephone Company ApS tillige er i strid med aktieselskabslovens § 80, hvorefter generalforsamlingen  ikke  må  træffe  beslutning, som  åbenbart  er  egnet til  at  skaffe  visse  aktionærer  eller  andre  en  utilbørlig  fordel  på  andre aktionærers eller selskabets bekostning. Der henvises i øvrigt til  vedlagte uddybende notat om forarbejderne til de relevante bestemmelser i aktieselskabsloven. Med venlig hilsen Ole Blö ndal Direktør