Obligation - blåstemplet - regulering af indfrielsessummen
SKM-nummer
SKM2005.140.LR
Myndighed
Ligningsrådet
Dokumentets dato
15. marts 2005
Dato for
offentliggørelse
29. marts 2005
Sagsnummer
99/05-4751-00494
Dokumenttype
Bindende forhåndsbesked
Overordnede emner
Skat
Emneord
obligation, blåstemplet, sortstemplet, indfrielsessum, mindsterenten
Resume
Et selskab påtænkte at udstede et antal obligationer og efterfølgende få
dem noteret på Københavns Fondsbørs. Obligationerne ville blive
forrentet med en fast rente på 5,1 pct. p.a., mens indfrielseskursen på
indfrielsestidspunktet ville blive reguleret efter et af 4 alternativer.
Indfrielsessummen kunne maksimalt blive kurs 170. Ligningsrådet blev
anmodet om at tage stilling til, hvorvidt obligationerne ville være
blåstemplede. Ligningsrådet fandt at obligationerne var blåstemplede,
men under den forudsætning, at den faste rente ikke blev modregnet i
reguleringen af indfrielsessummen, da obligationerne så ville være
sortstemplede.
Reference(r)
Kursgevinstlovens § 14, stk. 2
Henvisning(er) til
vejledninger
Ligningsvejledningen A.D.2.3.1.2
Spørgsmål
Spm. 1:
Kan Ligningsrådet bekræfte, at den variable præmie på O1 er en kursgevinst i
Kursgevinstlovens forstand og at præmien dermed er skattefri, i det omfang kravene i
Kursgevinstlovens § 14, stk. 2 og § 38 i øvrigt er opfyldt?
Spm. 2:
Kan Ligningsrådet bekræfte, at en konstateret forskel mellem erhvervelseskursen (f.eks. kurs
115) og indfrielseskursen på obligationstypen O2 er en kursgevinst i kursgevinstlovens
forstand og at forskelsbeløbet dermed er skattefrit, i det omfang kravene i Kursgevinstlovens §
14, stk. 2 og § 38 i øvrigt er opfyldt?
Svar
Spm. 1: Ja, se styrelsens indstilling.
Spm. 2: Ja, se styrelsens indstilling.
Beskrivelse af de faktiske forhold
Et selskab (A) ønsker at udstede et antal strukturerede obligationer. Obligationerne udstedes i
henhold til et af A udarbejdet "programme memorandum" og noteres på den irske fondsbørs
(Irish Stock Exchange) og herefter på Københavns Fondsbørs efter reglerne om gensidig
anerkendelse.
Efter udstedelsen erhverves alle obligationer af et selskab (B) til kurs 100, hvorefter de
generhverves samme dag af A til kurs 100.
Obligationerne påtænkes markedsført over for en bred kreds af investorer, herunder private
investorer, i Danmark gennem en eller flere lokale formidlere (normalt danske banker) som
tilbud om køb ("book-building") i en periode på 6 uger. De lokale formidlere vil være nogle af A
uafhængige parter og ikke egentlige agenter for A.
Ved tilbudsperiodens udløb angiver de lokale formidlere, på baggrund af interessen for de
tilbudte obligationer, hvor mange obligationer de ønsker at erhverve. Obligationerne skal
indledningsvis erhverves af de uafhængige danske finansielle formidlere til en
markedsføringskurs, ex. kurs 115, hvorefter de vil blive videresolgt til investorerne til en
tilsvarende eller højere kurs (en højere pris vil inkludere eventuelle yderligere
distributionsomkostninger).
Denne anmodning vedrører den skattemæssige behandling af danske investorer, som
erhverver 2 obligationstyper der påtænkes udstedt som anført, i det følgende benævnt O1 og
O2. O1 og O2 kan beskrives som følger:
a. Obligationstype O1
O1 er en obligation med en fast hovedstol (kurs 100), der forrentes med en fast nominel årlig
rentesats, der opfylder mindsterentekravet på udstedelsestidspunktet (p.t. 3 pct.), jf.
Kursgevinstlovens § 38. Indfrielsesbeløbet er afhængigt af størrelsen af en præmie, jf.
nærmere nedenfor, men er maksimeret i selve obligationen til kurs 170. Den nominelle rente
på obligationen vil derfor være 5,1 pct. p.a. (forudsat at mindsterenten på
udstedelsestidspunktet er 3 pct.).
I obligationens løbetid (eller alternativt først ved obligationens udløb) modtager investor et
beløb svarende til den nominelle rente af obligationen.
På obligationens udløbsdag betales hovedstolen (kurs 100) med tillæg af påløbne renter og
med tillæg af en præmie, som er reguleret af og direkte knyttet til prisudviklingen i et af
følgende 4 alternativer:
(i)
et bestemt offentliggjort aktieindex
(ii)
udvalgte aktier
(iii)
en pulje af udvalgte aktier, eller
(iv)
en pulje af udvalgte offentliggjorte aktieindex
Præmien afhænger af udviklingen i aktieindexet / aktierne / aktiepuljerne / aktieindexpuljerne,
dog således at præmien kun kan variere mellem 0 kr. og 70 pct. af obligationens hovedstol.
Det vil derfor ikke være muligt på udstedelsestidspunktet at bestemme størrelsen af den
variable præmie. Såfremt præmien bliver 0 kr., vil investor (hvis der bortses fra den nominelle
rente) konstatere et tab, idet investor har erhvervet fordringen til kurs (i eksemplet) 115.
O1 er et samlet produkt, hvoraf ingen enkeltdele kan fravælges.
b. Obligationstype O2
O2 er en obligation med en fast hovedstol (kurs 100), der forrentes med en nominel årlig
rentesats der opfylder mindsterentekravet på udstedelsestidspunktet (p.t. 3 pct.), jf.
Kursgevinstlovens § 38. Indfrielsesbeløbet er fastsat til kurs 170, men reduceres med et
variabelt fradrag, jf. nærmere nedenfor, idet indfrielsesbeløb dog ikke kan være mindre end
kurs 100. Den nominelle rente på obligationen vil derfor være 5,1 pct. p.a. (forudsat at
mindsterenten på udstedelsestidspunktet er 3 pct.).
I obligationens løbetid (eller alternativt ved obligationens udløb) modtager investor et beløb
svarende til den nominelle rente af obligationen.
På obligationens udløbsdag betales kurs 170 med tillæg af påløbne renter og med fradrag af en
variabel, som er reguleret af og direkte knyttet til prisudviklingen i et af følgende 4
alternativer:
(v)
et bestemt offentliggjort aktieindex
(vi)
udvalgte aktier
(vii)
en pulje af udvalgte aktier, eller
(viii)
en pulje af udvalgte offentliggjorte aktieindex
Det variable fradrag afhænger af udviklingen i aktieindexet / aktierne / aktiepuljerne /
aktieindexpuljerne, dog således at fradraget kun kan variere mellem 0 kr. og 70 pct. af
obligationens hovedstol (kurs 100). Det vil derfor ikke være muligt på udstedelsestidspunktet
at bestemme størrelsen af det variable fradrag. Såfremt fradraget udgør 70 pct. af
obligationens hovedstol, vil investor (hvis der bortses fra den nominelle rente) konstatere et
tab, idet investor har erhvervet fordringen til (i eksemplet) kurs 115.
O2 er et samlet produkt, hvoraf ingen enkeltdele kan fravælges.
Forespørgers opfattelse
Både spørgsmål 1 og 2 besvares: Ja.
Ligningsrådet har gennem tiden taget stilling til blåstemplingen af en række produkter. I den
offentliggjorte praksis findes imidlertid ikke en stillingtagen til et produkt, som det her
omhandlede. Efter vor opfattelse er den skattemæssige kvalifikation og behandling af O1 og
O2 ens. Begge obligationstyper indeholder dels en fast hovedstol, dels en fast rente og dels et
variabelt tillæg til/fradrag fra hovedstolen ved indfrielse på obligationens udløbsdag, som
udgør en integreret del af obligationen, og som ikke skattemæssigt kan betegnes som en
rente.
Kursgevinstlovens § 14, stk. 2 har følgende ordlyd:
"Gevinst på fordringer, der ikke omfattes af §§ 15 og 16, skal medregnes ved opgørelsen af
den skattepligtige indkomst, medmindre fordringen forrentes med en pålydende rente, der er
lig med eller højere end mindsterenten efter § 38 på tidspunktet for debitors påtagelse af
forpligtelsen, jf. stk. 3 og 4. Den pålydende rente opgøres på grundlag af den højeste tilsagte
indfrielsessum."
a. Rente eller kursgevinst
Det variable afkast på O1 og O2 i form af enten en præmie eller et fradrag skal efter vor
opfattelse skatteretligt behandles som en kursgevinst og ikke som en rente.
I UfR 1960.589 H tilsluttede Højesteret sig Finansministeriets opfattelse, hvorefter
statsskattelovens § 6, stk. 1e ".kun antages at hjemle fradrag af renter efter sædvanlig
sprogbrug (nominel rente), omfattende ydelser, beregnet med en fastsat procentdel af det til
enhver tid skyldige beløb". En rente er herefter i skatteretlig henseende blevet defineret som
en periodisk ydelse, der erlægges som vederlag for rådigheden over et pengebeløb, og som
beregnes for en given periode som en bestemt procentdel af den til enhver tid værende
restgæld.
Af skattemyndighedernes praksis synes det tillige at fremgå, at det er en yderligere
forudsætning for at kvalificere et beløb som en rente, der opfylder mindsterentekravet, at
denne kan fastsættes i forvejen, jf. nærmere TfS 1989,249, TfS 1989,288 og SKM 2003,409
og SKM 2003,410.
Som det fremgår ovenfor vedrørende O1 og O2 er præmien, henholdsvis fradraget, ikke en
periodisk ydelse, men en éngangsydelse, der forfalder på indfrielsestidspunktet.
Præmien/fradraget beregnes endvidere ikke for en given periode som en procentdel af
hovedstolen. Endelig er det ikke muligt at fastsætte størrelsen af præmien/afdraget, før
umiddelbart forud for indfrielsestidspunktet.
Præmien, henholdsvis fradraget, opfylder derfor ikke den skatteretlige rentedefinition, jf.
ovenfor.
b. Kursgevinstlovens § 14, stk. 4
O1 og O2 er efter vor opfattelse ikke omfattet af de supplerende krav der stilles til variabelt
forrentede fordringer i Kursgevinstlovens § 14, stk. 4. Bestemmelsen har følgende ordlyd:
"En fordring med variabel rente [min fremhævning] omfattes af stk. 2 og 3. En sådan fordring
anses for forrentet lavere end mindsterenten, hvis rentens variation og vilkårene for opsigelse
medfører, at kursen på fordringen kan afvige væsentligt fra indfrielseskursen."
At bestemmelsen alene gælder fordringer, hvor renten er variabel fremgår som anført direkte
af selve lovteksten. Dette følger endvidere forudsætningsvis af Ligningsvejledningen 2004,
afsnit A.D.2.3.1.2 om variabelt forrentede fordringer, som gengiver bemærkningerne til § 14 i
L 194 96/97:
Hvorvidt kursen på fordringen vil afvige væsentligt fra indfrielseskursen, beror på en konkret
vurdering. Det vil bl.a. være afgørende, efter hvilket kriterium den pålydende rente varierer
[min fremhævning]. Hvis den pålydende rente f.eks. varierer [mine fremhævninger] i takt med
udviklingen i markedsrenten på tilsvarende fast forrentede fordringer og i øvrigt har en høj
grad af sikkerhed samt en relativt begrænset forsinkelse i tilpasningen, vil kursen på
fordringen gennem løbetiden være nær indfrielseskursen.
Den pålydende renten for såvel O1 som O2, som denne er defineret i UfR 1960.589 H og
senere administrativ praksis, er ikke er variabel, men derimod en fast nominel rente svarende
til mindsterenten (i eksemplet 5,1 pct.).
c. Konklusion
For såvel O1 som O2 gælder det, at debitor maksimalt skal tilbagebetale kurs 170 på
obligationerne. Den højst tilsagte indfrielsessum er dermed kurs 170. Såfremt den nominelle
rente af hovedstolen fastsættes som en årlig rente svarende til den på udstedelsestidspunktet
fastsatte mindsterentesats multipliceret med kurs 170, vil mindsterentekravet efter vor
opfattelse være opfyldt for såvel O1 som O2.
Antages det, at mindsterenten på udstedelsestidspunktet er 3 pct., er mindsterentekravet
opfyldt med en nominel årlig rente af hovedstolen på mindst 3 pct. x kurs 170, d.v.s. 5.1 pct.
En privat investor vil følgelig - i det omfang kravene i Kursgevinstlovens § 14, stk. 2 i øvrigt er
opfyldt - efter vor opfattelse, være skattefri af det aktieindeksbaserede tillæg til hovedstolen
beregnet som præmie/fradrag i forhold til fastsat indfrielseskurs på henholdsvis O1 og O2.
Styrelsens indstilling og begrundelse
Kursgevinstloven omfatter gevinst og tab ved afståelse eller indfrielse af pengefordringer
herunder obligationer, pantebreve og gældsbreve, jf. kursgevinstlovens § 1, stk. 1, nr. 1.
Det er styrelsens vurdering, at den kursgevinst, der måtte konstateres ved indfrielse eller salg
af hhv. O1 og O2 er omfattet af kursgevinstlovens § 1. Det der sker på obligationens
udløbsdag (O1 og O2) er en regulering af det beløb obligationerne skal indfries til. En
konstateret kursgevinst på hhv. O1 og O2 vil være omfattet af kursgevinstlovens regler.
For at kursgevinsten på O1 og O2 skal være skattefri, skal obligationerne opfylde
mindsterenten i henhold til kursgevinstlovens § 14, stk. 2 (fast forrentede) eller stk. 4
(variabelt forrentede).
Da obligationerne udstedes med en fast rente er de derfor omfattet af kursgevinstlovens § 14,
stk. 2.
Det følger af kursgevinstlovens § 14, stk. 2 (som gælder for personer), at en kursgevinst ikke
skal medregnes til indkomstopgørelsen, når fordringen forrentes med en pålydende rente, der
er lig med eller højere end mindsterenten efter § 38 på tidspunktet for debitors påtagelse af
forpligtelsen. Den pålydende rente opgøres på grundlag af den højeste tilsagte indfrielsessum.
Det følger af det oplyste, at begge obligationer forrentes med en rente på 5,1 pct. p.a., samt
at der maksimalt kan ske indfrielse til kurs 170.
Mindsterenten er på nuværende tidspunkt indtil der offentliggøres en ny 3 pct. p.a.
Obligationernes reelle pålydende rente beregnes således:
(5,1 / 170 )* 100 = 3 pct.
Da obligationernes reelle rente er 3 pct. p.a. og mindsterenten er 3 pct. p.a., så opfylder
obligationerne betingelsen i kursgevinstlovens § 14, stk. 2, og en kursgevinst for personer vil
derfor være skattefri.
Styrelsen har ved sin besvarelse forudsat, at renten ikke modregnes i reguleringen af
indfrielsessummen.
Det er efterfølgende oplyst af rådgiver, at renten udbetales årligt. Alternativet med en samlet
udbetaling af renten på indfrielsestidspunktet vil derfor ikke blive anvendt.
Styrelsen har i sin indstilling derfor ikke behandlet den oplyste alternative renteudbetaling.
Besvarelsen af den bindende forhåndsbesked omfatter derfor ikke den alternative
renteudbetaling, såfremt denne vælges.
Det skal bemærkes, at skattefriheden for personer forudsætter, at obligationerne ikke vil være
omfattet af kursgevinstlovens § 13 (pengenæring), § 15 (erhvervelse for lånte midler) eller §
16 (fordringer i fremmed valuta).
Styrelsen indstiller med baggrund i ovenstående, at der svares ja til spørgsmål 1 og spørgsmål
2.
Ligningsrådet tiltræder indstillingen